Особенности реализации норм семейного права за рубежом. Избранные лекции по Частному праву
.pdf
ственных органах. Однако с момента принятия Декрета 1917г. заключение бра-
ка было полностью изъято из компетенции церкви.
Государственная регистрация заключения брака имеет правоустанавли-
вающее значение: с этого момента возникают взаимные права и обязанности супругов. Подтверждением данного юридического факта является запись акта о заключении брака и свидетельство о заключении брака.
Государственная регистрация заключения брака имеет и доказатель-
ственное значение: на основании произведенной актовой записи о заключении брака супругам выдается свидетельство о заключении брака и производится со-
ответствующая отметка в их паспортах, удостоверяющие факт состояния дан-
ных лиц в законном браке6.
Только зарегистрированный в установленном законом порядке брак по-
рождает соответствующие правовые последствия.
Государственная регистрация актов гражданского состояния устанавли-
вается в целях охраны имущественных и личных неимущественных прав граж-
дан, а также в интересах государства.
Посредством государственной регистрации заключения брака представ-
ляющие государство органы загса выполняют следующие основные задачи:
- контролируют соблюдение установленных законом порядка и условий вступ-
ления в брак;
- официально оформляют возникновение брачных отношений между мужчиной и женщиной, удовлетворяя их личные интересы и потребности в создании се-
мьи;
- получают сведения о брачном статусе граждан и ведут учет каждого факта за-
ключения брака, что используется при ведении статистической отчетности в Российской Федерации и выработке основных направлений государственной семейной и демографической политики;
6 Герасимов Л.П. Семейное право. Конспект лекций. М., "Юрайт-Издат". 2008. С.31.
21
- приобретают возможность осуществлять в будущем контроль за законностью возможных случаев расторжения брака.
Таким образом, брак является основой возникновения семьи. Брак – это свободный, равноправный союз женщины и мужчины, достигших брачного возраста, не состоящих в другом браке, заключенный с соблюдением условий и порядка, установленных законом, и имеющий целью создание семьи. Это осо-
бый социальный институт, значимость которого исходит из необходимости упорядочивания межполовых взаимоотношений людей и взаимного союза и со-
здания определенных гарантий существования стабильного союза, основанного на взаимоуважении и любви. Будущие супруги не могут определить для себя нормы правоотношений, так как их права и обязанности сформулированы в за-
конодательстве императивно.
Многие лица, вступающие в брак, наряду с государственной регистраци-
ей брака в органах загса оформляют свои отношения и по религиозному обря-
ду. Большинство конфессий, действующих на территории России, допускают возможность совершения религиозного обряда только после регистрации брака в органах загса. Тем самым религиозная процедура в принципе не оказывает влияния на судьбу брака.
Все вышесказанное также позволяет сделать вывод о том, что соглашение о заключении брака по своей правовой природе не отличается от гражданского договора. В той части, в какой оно регулируется правом и порождает правовые последствия, оно является договором.
Признание этого факта ничуть не принижает этического значения брака.
Безусловно, это соглашение играет и внеправовую роль, и в этой части оно рас-
сматривается вступающими в брак по-разному. В зависимости от своих убеж-
дений они могут расценивать его как клятву перед богом или как моральное обязательство, или как чисто имущественную сделку. Следует еще раз под-
черкнуть, что все это лежит во внеправовой сфере.
22
Заключение брака возможно на территории Российской федерации граж-
данином РФ с иностранным гражданином (лицом без гражданства) и иностран-
ными гражданами.
Форма и порядок заключения брака на территории России определяется по российскому законодательству (п. 1 ст. 156 СК РФ). Это значит, что брак должен заключаться в органах записи актов гражданского состояния. Браки, со-
вершенные в России по религиозным обрядам, на основе обычаев, не порожда-
ют правовых последствий.
Условия заключения брака согласно п. 2 ст. 156 СК РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражда-
нином которого является лицо в момент заключения брака, с соблюдением тре-
бований ст.14 СК РФ в отношении обстоятельств, препятствующих заключе-
нию брака (наличие другого не расторгнутого брака, недееспособность, нали-
чие близкого родства, отношения по усыновлению).
В ходе применения коллизионной нормы, отсылающей в отношении условий вступления в брак к законам страны гражданства супруга, могут воз-
никать трудности при наличии у этого супруга нескольких гражданств. В таком случае если одно из гражданств - российское, применению подлежит законода-
тельство РФ.
При наличии двух (нескольких) гражданств, ни одно из которых не явля-
ется российским, подлежащее применению законодательство определяется по выбору обладателя иностранных гражданств. Что касается лиц без гражданства,
то, поскольку такие лица наиболее тесно связаны с государством, где они по-
стоянно проживают, условия заключения их браков в России закон (п. 4 ст. 156
СК РФ) подчиняет законодательству государства, в котором они имеют посто-
янное место жительства.
Иностранные граждане, проживающие на территории РФ, могут заклю-
чать браки в своих консульских органах. Такие браки признаются в России дей-
ствительными при соблюдении одновременно двух условий:
23
- если имеется взаимность (т.е. если в государстве, которое назначило посла или консула, зарегистрировавшего брак, признаются действительными браки,
заключенные в российских дипломатических представительствах или консуль-
ских учреждениях);
- если супруги в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула.
Заключение брака гражданами РФ возможно и за пределами Российской Федерации.
Это возможно как в дипломатическом или консульском учреждении (при этом применяются нормы Российского законодательства и в отношении формы,
и в отношении условий заключения брака), так и в компетентных органах дру-
гих государств.
Заключенные в органах иностранных государств браки признаются в Рос-
сии действительными при условии соблюдения законодательства государства места заключения брака (ст. 158 СК РФ). Имеется в виду соблюдение предпи-
саний о форме и условиях вступления в брак, содержащихся в законодатель-
стве, указанном коллизионной нормой этого государства. Но требуется соблю-
дение и еще одного условия - должны отсутствовать предусмотренные ст. 14
СК РФ Браки иностранных граждан, лиц без гражданства, заключенные за пре-
делами территории РФ, также признаются в Российской Федерации согласно п.2 ст.158 СК РФ при условии соблюдения законодательства государства, на территории которого они заключены.
На территории России браки с иностранными гражданами расторгаются на общих основаниях: согласно п. 1 ст. 160 СК РФ расторжение браков между гражданами России и иностранными гражданами или лицами без гражданства,
а также браков между иностранными гражданами производится в соответствии с российским законодательством.
Место заключения брака и место жительства супругов с точки зрения российской коллизионной нормы решающего значения не имеют.
24
Но в соответствии с Минской конвенцией 1993 г. и Кишиневской конвен-
цией 2002 г. при расторжении брака на территории РФ супругами - гражданами стран СНГ применению подлежит законодательство страны их гражданства.
За пределами РФ российские граждане, проживающие за границей, могут расторгать браки в дипломатических представительствах и консульских учре-
ждениях России, если речь идет о браке, расторжение которого по российскому законодательству возможно в органах записи актов гражданского состояния.
Также расторжение брака возможно, в компетентных органах иностранных государств. Их решения признаются в России действительными и в том случае,
когда речь идет о супругах - российских гражданах, и тогда, когда один из су-
пругов имеет российское, а другой - иностранное гражданство, и тогда, когда оба супруга - иностранные граждане.
Заключение брака во всех государствах порождает, а расторжение брака -
прекращает правоотношения между супругами. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, согласно ст. 161 СК РФ, опре-
деляются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. А при его отсутствии - законодательством госу-
дарства, на территории которого они имели последнее совместное место жи-
тельства. если супруги не имеют и не имели совместного места жительства, то правоотношения регулируются законодательством Российской Федерации.
Таким образом, семейные отношения также могут быть осложнены ино-
странным элементом. Расширение круга семейных правоотношений, имеющих международный характер (осложненных иностранным элементом), сделало особенно актуальным вопросы их правового регулирования.
Материально-правовые нормы семейного права различных государств разнообразны, что порождает на практике возникновение коллизий при реше-
нии различных вопросов, связанных с правоотношениями, осложненными ино-
странным элементом. В связи с этим проблема правового регулирования се-
мейных отношений с иностранным элементом решается главным образом с по-
25
мощью коллизионных норм, отсылающих к правовой системе конкретного гос-
ударства.
Выводы по первой главе. Изменения, происходящие в политической, эко-
номической, социальной сферах российского общества, вызвали к жизни мно-
гообразие форм взаимодействия людей, являющихся гражданами различных государств. Распад Советского Союза, усиление миграции населения привели к возникновению многочисленных семейных отношений, осложненных ино-
странным элементом.
Термин «иностранный элемент» используется в новом законодательстве,
в частности в части третьей Гражданского кодекса РФ. В литературе отмечает-
ся, что наличие иностранного элемента характерно для трех групп отношений:
-отношения, субъектом которых выступает сторона, являющаяся иностранной;
-отношения, в которых иностранный элемент относится к объектам правоот-
ношения;
- отношения, возникновение, изменение или прекращение которых связано с юридическим фактом, имеющим место за границей.
Семейные отношения также могут быть осложнены иностранным эле-
ментом. Расширение круга семейных правоотношений, имеющих международ-
ный характер (осложненных иностранным элементом), сделало особенно акту-
альным вопросы их правового регулирования.
Материально-правовые нормы семейного права различных государств разнообразны, что порождает на практике возникновение коллизий при реше-
нии различных вопросов, связанных с правоотношениями, осложненными ино-
странным элементом. В связи с этим проблема правового регулирования се-
мейных отношений с иностранным элементом решается главным образом с по-
мощью коллизионных норм, отсылающих к правовой системе конкретного гос-
ударства.
Коллизионная норма ввиду ее особого назначения весьма специфична. В
ее структуре обычно различают объем (указание на те отношения, для регули-
26
рования которых она предназначена) и привязку (критерий для определения подлежащего применению права).
Многочисленные коллизионные проблемы возникают, прежде всего, по-
тому, что соответствующие материальные нормы разных государств суще-
ственно различаются между собой.
В некоторых странах отсутствует семейное право как самостоятельная отрасль права, и семейные отношения регулируются гражданским законода-
тельством (ФРГ, Швейцария, Франция).
Вбольшинстве современных государств семейное право отделено от гражданского, кодифицировано и представляет собой самостоятельную отрасль права (Российская Федерация, Алжир, страны Восточной Европы и Латинской Америки).
Внормативных актах большинства государств отсутствует законодатель-
ное определение брака, и его правовые проблемы до конца не урегулированы ни в законах, ни в доктрине. Сразу же следует оговориться, что такое определе-
ние брака соответствует праву далеко не у всех государств. В современной док-
трине права и судебной практике брак определяется как брак-договор, брак-
статус или брак-партнерство. Наиболее распространенной является точка зре-
ния, что брак – это договор, гражданско-правовая сделка, порождающая личные и имущественные права и обязанности супругов.
Семейные отношения с иностранным элементом являются составной ча-
стью международных гражданских правоотношений, о чем пойдет речь во вто-
рой главе настоящей работы - «Регламентация брачных отношений в междуна-
родном частном праве».
27
Глава 2. Регламентация брачных отношений в международном частном праве
2.1. Коллизионные вопросы заключения брака
Как уже отмечалось выше, основное содержание международного част-
ного права сводится к выявлению и поиску путей разрешения коллизионной7
проблемы.
В МЧП "конкуренция" правовых систем, одновременно претендующих на регулирование одних и тех же общественных отношений, устраняется главным образом при помощи коллизионных норм. Под ними в международном частном праве обычно понимаются правила поведения, устанавливающие, право какого государства должно быть применено к данному конкретному правоотноше-
нию. Эти нормы, таким образом, решают коллизионную проблему на основе выбора права определенного государства, с которым связаны элементы право-
отношения. Коллизионные нормы являются центральным институтом между-
народного частного права независимо от того, как в доктрине определяются его понятие, природа, система или источники. Их специфическая черта состоит в том, что коллизионные нормы непосредственно не определяют права и обязан-
ности сторон правоотношения, а лишь указывают на компетентный правопоря-
док для разрешения этого вопроса. Поэтому практическое применение колли-
зионной нормы возможно только вместе с правовой системой той страны, к ко-
торой она отсылает8.
Установленный таким образом статут представляет собой цельный пра-
вопорядок определенного государства, а не его отдельную норму. Это означает,
что при создании совместного предприятия, например в Китае, следует руко-
водствоваться не отдельно взятой нормой китайского права, а всем законода-
тельством КНР, регулирующим этот вопрос. В противном случае "выбранная"
7 1В праве коллизия — это столкновение норм права, регулирующих одни и те же общественные отношения.
При коллизии действует закон, вступивший в силу позже (при прочих равных, то есть при одинаковой юриди-
ческой силе);http://ru.wikipedia.org/wiki.
8 Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. — М.,2007. – С. 83-99
28
норма отрывается от правопорядка, к которому она принадлежит, и "инкорпо-
рируется" чужой правовой системой, т. е. системой того государства, чей суд рассматривает дело.
В результате, поскольку вне своей правовой системы норма лишается в значительной мере своего содержания, она получает толкование в аспекте иной правовой системы, что приводит к искажению смысла, первоначально зало-
женного для регулирования данного правоотношения. При выборе правовой системы применению подлежат те нормы, которые прямо отвечают на постав-
ленный правовой вопрос. Толкование этих норм проводится в рамках выбран-
ной правовой системы, что позволяет избежать искажений и правильно разре-
шить возникающие при этом вопросы".
В любой коллизионной норме можно выделить две основные ча-
сти: объем и привязку. Объем коллизионной нормы определяет вид правоотно-
шения, в отношении которого она должна использоваться. Привязка указывает на правовую систему (законодательство), применимую в данном случае.
Важно подчеркнуть, что формальный, то есть обозначенный в коллизи-
онной норме объем может не совпадать с ее фактическим объемом, если часть отношений, на которые распространяется норма, посредством дополнительных коллизионных правил "переподчиняется" другим правовым систем.
На первый взгляд, может показаться, что с точки зрения структуры кол-
лизионные нормы существенно отличаются от обычных правовых норм, кото-
рые состоят, как правило, в различных сочетаниях из гипотезы (условия приме-
нения нормы), диспозиции (собственно правила поведения) исанкции (меры принуждения). Однако при более тщательном анализе этого вопроса нетрудно заметить, что существует много общего между гипотезой обычной нормы права и объемом нормы коллизионной, с одной стороны, равно как и между диспози-
цией и привязкой этих правил поведения, с другой.
У коллизионной нормы существует и третий элемент — санкция, которая лежит в сфере цивилистических отраслей национального права соответствую-
щего государства (например, признание соглашения сторон о выборе права не-
29
действительным). Таким образом, как и обычная норма права, логическая кол-
лизионная норма имеет трехчленную структуру.
В зависимости от ряда объективных критериев, характеризующих сущ-
ность и содержание коллизионных норм, можно выделить следующие их раз-
новидности:
- по форме коллизионной привязки. С точки зрения этого критерия в международном частном праве различают двусторонние и односторонние кол-
лизионные нормы.
Двусторонние коллизионные нормы — это обычный и наиболее распро-
страненный инструмент урегулирования коллизионных вопросов. В данном случае в привязке не указывается право конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно его определить. Поэтому привязку двусторонней коллизионной нормы еще назы-
вают "формулой прикрепления". В качестве примера здесь можно привести ч. 1. ст. 1205 ГК РФ , которая устанавливает, что «право собственности на имуще-
ство определяется по праву страны, где это имущество находит-
ся».Двусторонний характер этой привязки состоит в том, что имущество может находиться как в стране суда, так и в иностранном государстве. В данной нор-
ме, таким образом, местонахождение имущества является объективным факто-
ром, и в зависимости от того, находится ли оно на территории России или на территории другого государства, применимым правом будет право страны суда или иностранное право.
Односторонние коллизионные нормы. Здесь в привязке прямо указывает-
ся право конкретного государства, подлежащее применению. Как правило, это всегда право страны происхождения соответствующей коллизионной нормы.
Например, п. 2 ст. 1213 ГК РФ 2001 г. определяет, что “к договорам в отноше-
нии находящихся на территории РФ земельных частков, участков недр, обособ-
ленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется рос-
сийское право”. Нетрудно заметить, что в данном случае регулирование отно-
30