Особенности реализации норм семейного права за рубежом. Избранные лекции по Частному праву
.pdfПопытки нахождения единых решений в области регулирования семей-
ных отношений с участием иностранцев, предпринимаемые европейскими странами, подтверждают глобализацию процесса национальных кодификаций в сфере международного частного права, выражающуюся не только в том, что этот процесс захватывает страны всех регионов мира, но и в том, что сама вы-
работка регулирования во многом интернационализируется.
Глобализация процесса кодификации, несомненно, будет содействовать единообразному применению законов и повышению эффективности коллизи-
онно-правового регулирования брачно-семейных отношений.
Вместе с тем, анализ литературных источников показал, вплоть до насто-
ящего времени отсутствие комплексного исследования особенностей коллизи-
онно-правового регулирования семейных отношений в международном част-
ном праве с целью выработки рекомендаций по дальнейшему повышению его эффективности.
Представляется, что представленное исследование в определенной степе-
ни восполняет отмеченный пробел.
Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух правовых формах:
-национально-правовой, путём издания национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своём праве самостоятельно;
-международно-правовой, посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных соглашениях.
Коллизионные нормы в отечественной правовой системе содержатся только в федеральном законодательстве, источниками которых являются феде-
ральные законы и принадлежат к федеральному коллизионному праву, которое в соответствии с пунктом «п» ст.71 Конституции РФ находится в ведении Рос-
сийской Федерации.
91
Коллизионные нормы содержащиеся в международных правовых догово-
рах действуют только после ратификации этих договоров Государственной Ду-
мой, которая фактически придаёт им юридическую силу федерального закона.
В настоящий момент в отечественном законодательстве отсутствует единый кодификационный правовой акт, содержащий нормы, которые бы
регулировали гражданско-правовые отношения с иностранным элементом49.
Коллизионные нормы содержатся в различных международных правовых договорах, кодексах и федеральных законах, что затрудняет деятельность пра-
воприменителя при определении применимого права к указанным правоотно-
шениям.
В рамках международного частного права регулирование отношений по защите прав детей, так же, как и других отношений в области семейного права,
осуществляется преимущественно коллизионно-правовым способом. В законо-
дательстве каждого государства имеются специальные нормы, устанавливаю-
щие компетентный правопорядок при решении вопросов усыновления, уста-
новления отцовства.
Так, например, в Кодексе Бустаманте в главе 5 «Отцовство и установле-
ние отцовства» содержится 10 коллизионных норм, определяющих выбор права при решении таких вопросов, как способность устанавливать отцовство, защита наследственных прав внебрачного ребенка, определение последствий установ-
ления отцовства. Одновременно определен круг вопросов, которые относятся к публичному порядку.
В семейном законодательстве Российской Федерации непосредственно правам ребенка посвящены три статьи в СК 1995 г., положения которых потом конкретизируются в специально принимаемых законах и подзаконных актах
(примером может служить Положение о порядке передачи детей, являющихся
49 Тростанецкая Г.Н. Состояние проблемы усыновления детей, граждан РФ иностранными гражданами/ В кн.: Международное усыновление: проблемы правового, психолого-педагогического сопровождения детей -граждан РФ в семьях иностранных граждан. - М., 2001. - С. 12
92
гражданами Российской Федерации, на усыновление гражданам Российской Федерации и иностранным гражданам 1995 г.).
Коллизионные нормы, регулирующие правоотношения непосредственно или косвенно затрагивающие права и интересы ребенка, содержатся не только в национальном законодательстве государств, но и практически во всех догово-
рах о правовой помощи.
В силу приоритетного применения международных норм, при несовпаде-
нии с аналогичными национальными нормами, именно они будут применяться при регулировании соответствующих фактических отношений в используемом примереКонвенции 1993 г., правоотношения родителей и детей определяются по законодательству государства, на территории которого постоянно прожива-
ют дети, по делам о правоотношениях между родителями и детьми — компе-
тентен суд государства, право которого подлежит применению.
Центральным моментом в защите прав детей, получившим закрепление в законодательстве большинства государств и нашедшим отражение в междуна-
родных конвенциях, является регулирование усыновления (или удочерения).
Основным коллизионным принципом, применяемом при усыновлении
(или при отмене усыновления) иностранными гражданами российских детей на территории России, является закон гражданства усыновителя (если усыновите-
лем является лицо без гражданства — то, соответственно, закон постоянного места жительства усыновителя).
При этом одновременно должны быть соблюдены и требования россий-
ского законодательства, обеспечивающие защиту интересов детей при усынов-
лении. Такой подход позволяет защитить права ребенка и на территории Рос-
сии, и на территории соответствующего иностранного государства.
При усыновлении на территории России российскими гражданами ребен-
ка, являющегося иностранным гражданином, применяется российское законо-
дательство при выполнении определенного условия: получения согласия закон-
ного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок. Кроме того, необходимо согласие на усыновление
93
самого ребенка в том случае, если это обусловлено законодательством государ-
ства, гражданином которого является ребенок.
Статья 165 СК РФ допускает усыновление в России иностранными граж-
данами детей, являющихся как российскими гражданами, так и иностранными,
проживающими на ее территории.
Усыновление на территории России иностранными гражданами россий-
ских детей производится, согласно ст. 165 СК РФ, в соответствии с законода-
тельством государства, гражданином которого является усыновитель.
Применение при усыновлении соответствующего иностранного законо-
дательства о требованиях к усыновлению (в отношении возраста, материально-
го положения и т. п.) призвано обеспечивать в дальнейшем стабильность усы-
новления в иностранном государстве, поскольку обычно усыновитель-
иностранец увозит ребенка в свою страну.
Пример: Если усыновители - граждане США, то они должны соответ-
ствовать требованиям которые предъявляются к усыновителям законом об усыновлении соответствующего штата США, поскольку в этой стране нет фе-
дерального законодательства об усыновлении.
В соответствии со ст. 165 СК РФ должны быть также соблюдены требо-
вания ст. 124, 129 исходящие, прежде всего из того, что усыновление допуска-
ется в отношении несовершеннолетних детей, но только в их интересах. Со-
гласно п. 3 ст. 124 СК, усыновление детей иностранными гражданами или ли-
цами без гражданства допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи Российских граждан,
постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственник детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников
При усыновлении ребенка приоритет в соответствии с Конвенцией ООН всегда за усыновителем - российским гражданином, проживающим в России.
Таким образом, усыновление детей иностранными гражданами допуска-
ется только в случае, если не представилось возможным, несмотря на принима-
94
емые меры, передать детей в российские семьи (на усыновление под опеку (по-
печительство), в приемную семью).
При этом, дети могут быть переданы на усыновление иностранным граж-
данам лишь при условии, что прошло более трех месяцев с момента постановки их на централизованный учет детей, оставшихся без попечения родителей, по-
рядок которого в соответствии со ст. 124 был определен постановлением Пра-
вительства РФ от 3 августа 1996г.
В отношении усыновления применяется утвержденное Правительством РФ 15 сентября 1995 г. Положение о порядке передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации, на усыновление гражданам Российской Федерации и иностранным гражданам. Учреждение, производящее усыновле-
ние ребенка иностранного гражданина, должно в соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 165
СК РФ получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданин которого является ребенок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством Указанного государства, согла-
сие ребенка на усыновление В случае, если в результате усыновления (удочерения) могут быть нару-
шены права ребенка, установленные законодательством РФ и международными договорами РФ (прежде всего Конвенцией ООН о правах ребенка), усыновле-
ние не может быть произведено независимо от гражданства усыновителя, а
произведенное усыновление (удочерение) подлежит отмене в судебном порядке
(п. 2 ст. 165).
Коллизионные вопросы усыновления (удочерения), включая и отмену усыновления, решены в ст. 165 СК.
Усыновление (удочерение), в том числе его отмена на территории Рос-
сийской Федерации иностранными гражданами ребенка, являющегося гражда-
нином Российской Федерации производится в соответствии с законодатель-
ством, государства гражданином которого является усыновитель на момент по-
дачи заявления об усыновлении или об отмене усыновления (п. 1 ст. 165 СК).
95
Если усыновители (супруги) имеют разное гражданство, то усыновление будет регулироваться законодательством обоих государств, гражданами кото-
рых они являются.
При усыновлении (отмене усыновления) на территории Российской Фе-
дерации ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, лицом без гражданства, должно применяться законодательство государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления об усы-
новлении (отмене усыновления).
Учет иностранных граждан и лиц без гражданства, желающих усыновить детей, являющихся гражданами Российской Федерации, производится органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации или федеральным ор-
ганом исполнительной власти (п. 2 ст. 126 СК).
Применение при усыновлении на территории России иностранного зако-
нодательства обусловлено, прежде всего, интересами усыновляемых детей, яв-
ляющихся российскими гражданами, которые после усыновления, скорее всего,
будут проживать вместе с усыновителями — иностранными гражданами за пределами территории России.
Соблюдение при усыновлении требований законодательства зарубежного государства (гражданами которого являются усыновители) позволяет обеспе-
чить соответствующий правовой статус ребенка в этом государстве. Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 1 ст. 26 Закона «О гражданстве РФ» ребе-
нок, являющийся гражданином Российской Федерации, при усыновлении его лицом, не состоящим в гражданстве Российской Федерации, сохраняет граж-
данство Российской Федерации. Гражданство РФ ребенка, усыновленного
(удочеренного) иностранными гражданами или иностранным гражданином,
может быть прекращено в общем порядке по заявлению обоих усыновителей или единственного усыновителя при условии, что ребенок не будет лицом без гражданства.
Вместе с тем при усыновлении на территории Российской Федерации иностранными гражданами или лицами без гражданства ребенка, являющегося
96
гражданином Российской Федерации, должно применяться не только ино-
странное законодательство, но и в целях защиты интересов детей соблюдаться требования российского законодательства, а именно: ст. 124—126, ст. 127 СК
(за исключением абзаца восьмого пункта 1, то есть нормы о запрете усыновлять детей лицам, которые на момент установления усыновления не имеют дохода,
обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточный минимум, установ-
ленный в субъекте Российской Федерации, на территории которого проживают усыновители (усыновитель), ст.128 и 129, ст.130 СК (за исключением абзаца пятого, то есть нормы об отсутствии необходимости получения согласия роди-
телей ребенка на его усыновление, если по причинам, признанным судом не-
уважительными, родители более шести месяцев не проживают совместно с ре-
бенком и уклоняются от его воспитания и содержания), ст. 131—133 СК.
Таким образом, дети, в отношении которых допускается усыновление,
порядок учета таких детей и лиц, желающих быть усыновителями, условия усыновления, порядок усыновления определяются по российскому законода-
тельству.
Кроме того, усыновление российских детей иностранными гражданами или лицами без гражданства, не являющимися родственниками детей, допуска-
ется только:
- по истечении трех месяцев со дня поступления сведения о детях, нуж-
дающихся в устройстве в семью, в государственный банк данных о детях,
оставшихся без попечения родителей;
- и только если не представилось возможным передать этих детей на вос-
питание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, или на усыновление родственникам детей,
независимо от места их жительства и гражданства (ст. 124 СК).
97
4.2. Личный закон усыновителей и императивные нормы
российского законодательства
Из того, что иностранным элементом в отношениях усыновления являет-
ся субъект, следует, что основными коллизионными привязками в области от-
ношений усыновления являются50:
-закон гражданства усыновителя.
-закон гражданства лица, в отношении которого устанавливается или от-
меняется опека или попечительство.
В России усыновление, имеющее международный характер, регулируется коллизионными нормами, закрепленными в ст. 165 СК РФ. Согласно данной статье, усыновление считается международным, когда оно осуществляется:
-иностранными гражданами или лицами без гражданства в отношении ребенка-гражданина РФ на территории России;
-иностранными гражданами или лицами без гражданства в отношении ребенка-гражданина РФ за пределами территории Российской Федерации;
-российскими гражданами в отношении ребенка, являющегося иностран-
ным гражданином на территории Российской Федерации;
- российскими гражданами в отношении ребенка, являющегося иностран-
ным гражданином на территории иностранного государства51.
С принятием Семейного Кодекса 1995г. в семейном законодательстве РФ основным коллизионным принципом, применяемым при усыновлении (или от-
50Постановление Правительства РФ от 4 апреля 2002 г. N 217 "О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и осуществлении контроля за его формированием и использованием"
51 Постановление Правительства РФ от 4 ноября 2006 г. N 654 "О деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением"(с изменениями от 2 августа 2007
г., 8 декабря 2008 г.).
98
мене усыновления) иностранными гражданами российских детей на территории России стал закон гражданства усыновителя52.
В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 165 СК РФ усыновление (в том числе от-
мена усыновления) на территории России иностранными гражданами ребенка,
являющегося российским гражданином, производится в соответствии с законо-
дательством страны гражданства усыновителя (а если это лицо без гражданства
-в соответствии с законодательством государства,
вкотором это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления).
При усыновлении в России российского ребенка супругами, имеющими разное иностранное гражданство, должны быть, очевидно, соблюдены требова-
ния, предусмотренные законодательством как государства, гражданином кото-
рого является муж, так и государства, гражданкой которого является жена.
Применение при усыновлении соответствующего иностранного законо-
дательства обеспечивает в дальнейшем стабильность усыновления в иностран-
ном государстве, так как усыновитель часто увозит ребенка в свою страну.
Аналогичные коллизионные привязки используются и в законодательстве мно-
гих зарубежных стран, но там они чаще формулируются в двусторонних колли-
зионных нормах.
Тем не менее, российский закон не ограничивается отсылкой к закону гражданства усыновителя.
Согласно абз. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ при усыновлении на территории Рос-
сии иностранными гражданами или лицами без гражданства детей - граждан РФ должны быть также соблюдены нормы российского законодательства.
В принципе такой подход не является особенностью российского права.
Законодательство большинства стран использует привязки к личному закону усыновителя и усыновляемого в сочетании друг с другом; иногда прямо указы-
вается на применение и того, и другого закона (например, в Венгрии).
52 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8 "О применении су-
дами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей".
99
Дети, таким образом, получают как бы двойную защиту - и по правилам иностранного законодательства (закона страны гражданства усыновителя), и по правилам российского законодательства53.
Если требования того или иного из этих законов не соблюдены, усынов-
ление не может состояться.
В отношении личного закона могут применяться различные комбинации:
закон гражданства мужа, закон гражданства жены, закон общего гражданства.
Аналогичная ситуация складывается и при использовании закона места жи-
тельства. Кроме перечисленных, в рассматриваемой области по-прежнему ис-
пользуются классические принципы: закон суда и закон «автономии воли»54.
В отличие от закона суда, закон «автономии воли» применяется далеко не во всех правовых системах и, как правило, ограничен определенными рамками.
В правовой системе Российской Федерации принцип «автономии воли» 6ыл неприменим в области семейного права до принятия в 1995 г. Семейного Ко-
декса РФ.
При усыновлении на территории Российской Федерации ребенка-
гражданина иностранного государства не требуется соблюдения определенных статей СК РФ (ст.124-126 и 129-132), как это необходимо, когда речь идет об усыновлении ребенка-гражданина РФ.
В этой ситуации необходимо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого ребенок является. Также может потребоваться согласие на усыновление и самого усы-
новляемого в том случае, если это предусмотрено законодательством государ-
ства, гражданином которого он является.
Семейно-правовые нормы, как и нормы практически любой отрасли пра-
ва, могут быть диспозитивными и императивными. В первом случае законода-
тель предоставляет сторонам определенную свободу выбора своего поведения,
во втором - четко определяет единственный вариант действия или бездействия.
53Международное частное право: учебник/ под ред. Г.К. Дмитриевой. С. 587-591.
54Федосеева Г.Ю.: Международное частное право, учебник. С.255-258
100