Конкурентное право. Учебное пособие

ной. Поэтому и Конституция РФ и отраслевое законодательство предусматривают ряд ограничений свободы всех субъектов экономической деятельности. Так, запрещаются определенные виды экономической деятельности (напр., оборот определенных видов оружия; разработка и производство отдельных категорий химического оружия; оборот наркотических средств и психотропных веществ и др.); для осуществления других видов экономической деятельности требуется специальное разрешение (лицензия) (напр., производство пиротехнических изделий; деятельность по реставрации объектов культурного наследия (памятников истории и культуры); фармацевтическая деятельность и др.). Кроме того, запрещается осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации, продажа товаров — без применения контрольно-кассовых машин. Конституция РФ устанавливает запрет и на экономическую деятельность, которая направлена на монополизацию

инедобросовестную конкуренцию.

2.2.5.Условия эффективного функционирования товарных рынков

Создание условий для эффективного функционирования товарных рынков обеспечивается путем: запрета на ограничивающие конкуренцию акты и действия (бездействие), соглашения или согласованные действия федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных органов или организаций, а также государственных внебюджетных фондов, Центрального банка РФ; формулирования антимонопольных требований к торгам и особенностям отбора финансовых организаций, предоставления государственной или муниципальной помощи, государственного контроля за экономической концентрацией.

Таким образом, прежде всего, указывается на недопустимость ограничительной практики.

31

2.2.6. Защита конкуренции: обратная сторона вопроса. Эффект синергии

Говоря о цели законодательства о конкуренции как поддержке конкуренции, необходимо также остановиться на вопросе о том, почему ряд исследователей достаточно скептически относится к законодательству о конкуренции, указывая, что оно:

1)«лишь используется менее удачливыми конкурентами

вборьбе с более удачливыми»19;

2)служит не снижению, а росту и поддержанию цен на высоком уровне20;

3)не защищает потребителя, не способствует эффективности производства, а защищает мелкого производителя21;

4)использовалось представителями бизнеса в попытках ограничить процесс конкуренции.

Представляется, что данные позиции только подтверждают то, что целью законодательства о конкуренции должна быть именно поддержка конкуренции. Однако часто законодательное регулирование не способствует достижению этой цели. Бывает, что законы о конкуренции не решают непосредственных проблем, стоящих на пути конкуренции, а создают дополнительные границы и барьеры.

Таким образом, проблема заключается не в том, что законодательство о конкуренции как таковое мешает, а в том, чтобы использовать такие методы внедрения конкурентных отношений, которые приемлемы для определенной страны, в определенных условиях, в определенной отрасли.

При разработке законодательства о конкуренции необходимо учитывать и отраслевые особенности. К примеру, суще-

19Монополии в системе современного капитализма: реф. сб. / отв. ред. Г.В. Семеко, Е.Е. Луцкая. — М., 1984. — С. 159.

20Баталин Г. Антимонопольные блуждания // РИСК. — 1995. —

№1. — С. 17.

21См.: Hunter A. Restrictive Practices and Monopolies in Australia // Economic Record. — 1961. — March. — P. 38.

32

ствуют отрасли, в которых Россия имеет преимущества на мировых рынках. Высказываются мнения, что законодательство о конкуренции мешает данным отраслям использовать свои преимущества. С этим нельзя согласиться. Задача заключается в том, чтобы в законодательстве о конкуренции учитывались данные особенности. Если конкурентные преимущества отрасли на мировом рынке увеличиваются в результате уменьшения конкуренции на внутреннем, то в данном случае цель конкурентного законодательства сохраняется — это тоже развитие конкуренции, но меняется его направленность — это не внутренний рынок, а мировой. Применительно к данным отраслям нельзя не учитывать так называемый эффект синергии22.

Основным принципом, лежащим в основе данной теории, является синергия (от греч. synergeia — сотрудничество, содружество) — совместная деятельность двух или более объектов, в результате которой создается эффект (результат) от их взаимодействия в дополнение к результатам, получаемым каждым по отдельности. В результате концентрации имеет место использование интегрированным участником широкого спектра преимуществ (обмен опыта и технологий, снижение расходов и т.п.).

В рамках синергетической теории выделяют такие мотивы, как операционные и финансовые синергии23. Другие исследователи предлагают проводить группировку на такие блоки мотивов экономической концентрации, как операционные, финансовые и инвестиционные, при этом добавляя четвертый блок в виде стратегических мотивов24.

22Брейли Р., Майерс С. Принципы корпоративных финансов. — М.: Олимп-Бизнес, 1997; Ван Хорн Д.К. Основы управления финансами / пер.

сангл. — М.: Финансы и статистика, 1996.

23Рудык Н.Б., Семенкова Е.В. Рынок корпоративного контроля: слияния, жесткие поглощения и выкупы долговым финансированием. — М.: Финансы и статистика, 2000.

24Игнатишин Ю.В. Слияния и поглощения: стратегия, тактика, финансы. — СПб.: Питер, 2005.

33

Коперационным мотивам в первую очередь относится такой мотив, как экономия за счет увеличения масштабов деятельности25. Участники интеграции обладают рядом схожих функциональных подразделений, в частности бухгалтерия, финансы, маркетинг, рекламные, исследовательские и сбытовые подразделения.

Кэтой группе мотивов относится и экономия за счет направления интеграции. При горизонтальной интеграции происходит снижение части производственных затрат за счет объединения производств и устранения дублирующих функций. Вертикальная интеграция характеризуется повышением эффективности общего технологического процесса, снижением издержек.

Что касается финансовых мотивов, то их мобилизация часто является основной причиной концентрации. Диверсификация тоже признается финансовым мотивом26.

Интеграция позволяет участникам получать экономию на налоговых платежах27. При этом можно выделить два существенных элемента этого мотива — налоговые льготы и снижение налоговой базы. Немаловажным стимулом к проведению интеграции является снижение затрат на финансирование.

Кинвестиционной группе мотивов следует относить такую цель, как приобретение активов. Так, например, при интеграции юридических лиц — пользователей недр лицензия на право разработки передается без проведения нового конкурса28.

Применительно к стратегическим мотивам можно выделить стремление собственников к улучшению координации бизнес-процессов и повышению эффективности управления29. Отдельные проблемы могут быть решены в том числе и за счет приобретения менеджмента.

25 Иванов Ю.В. Слияния, поглощения и разделение компаний: стратегия и тактика трансформации бизнеса. — М.: Альпина Паблишер, 2001. — С. 244.

26Брейли Р., Майерс С. Указ. соч. — С. 120.

27Рудык Н.Б., Семенкова Е.В. Указ. соч. — С. 456; Игнатишин Ю.В. Указ. соч. — С. 208.

28Закон РФ от 21 февраля 1992 г. № 2395-1 «О недрах».

29Игнатишин Ю.В. Указ. соч. — С. 208.

34

Следующая подгруппа мотивов, решающая стратегические вопросы, связана с клиентской базой. Клиенты в некоторой степени могут рассматриваться как нематериальный актив компании. И ряд компаний рассматривает возможность расширения своей клиентской базы за счет интеграционных процессов, особенно в ситуациях торможения развития или угрозы потери рынка.

Про эффект синергии говорит в своем интервью А. Булыгин, генеральный директор компании РУСАЛ, объясняя причины слияния ОАО «РУСАЛ» и ОАО «СУАЛ-Холдинг»: «В этой сделке есть огромный синергический эффект. Создание единой компании внутри России дает нам больше возможностей для развития вовне. Синергия налицо по сырьевому обеспечению, в энергетических проектах, по кадровой политике, по международным проектам»30.

Без сомнения, нельзя разрешать любые действия, приводящие к концентрации, просто объясняя это эффектом синергии. Но применительно к отдельным отраслям, и прежде всего когда речь идет об идее усиления влияния на мировом рынке, данный эффект нельзя сбрасывать со счета.

Вкачестве другого примера отраслей, применительно

ккоторым существует мнение об отсутствии необходимости регулирования конкурентных отношений, можно привести естественные монополии. Как пишут Э.Дж. Долан и Д.Е. Линдсей, «...в экономике существуют отрасли, где конкуренция по объективным причинам невозможна и неэффективна»31. Однако тот факт, что на определенный момент времени нет экономической целесообразности насильно вводить конкуренцию в отдельных отраслях, к примеру строить дублирующие объекты в сфере газо- и нефтепроводного транспорта, никак не меняет цели конкурентного законодательства — развитие конкуренции как таковой. В данных сферах (к примеру,

в сфере транспортировки газа (нефти)) монополия должна

30Интервью с А. Булыгиным // Ведомости. — 10 октября. — 2006.

31Долан Э.Дж., Линдсей Д.Е. Рынок. Микроэкономическая модель. — СПб., 1992. — С. 195.

35

быть урегулирована нормами конкурентного законодательства таким образом, чтобы деятельность данной сферы не мешала, а способствовала развитию конкурентных отношений в смежных отраслях, прежде всего в сфере добычи и продажи газа (нефти), которые не являются естественномонопольными.

Именно от того, насколько правильно с точки зрения конкурентного законодательства урегулированы отношения в специальных отраслях (транспортировка газа (нефти) по газонефтепроводам), зависит наличие конкурентных отношений в смежных отраслях, не являющихся естественномонопольными.

В качестве примера можно рассмотреть ситуацию в электроэнергетике. Пока не было ограничений в законодательстве на совмещение деятельности по передаче электроэнергии (сфера естественной монополи) и ее продаже (конкурентная сфера деятельности), РАО «ЕЭС России» и его дочерние структуры сосредоточили в своих руках как деятельность по передаче электроэнергии, так и по ее продаже. Контроль такой сферы, как передача электроэнергии, давал возможность РАО «ЕЭС России» отрицательным образом влиять на развитие конкуренции в сфере продажи электроэнергии. Данная ситуация привела практически к отсутствию конкуренции во всех сферах рынка электроэнергии — как в естественно-монопольном бизнесе, так и в бизнесе, который мог бы быть вполне конкурентным. И наоборот — продуманное регулирование в сфере естественной монополии даст возможность развитию конкуренции в смежных отраслях, а в конечном счете в отдельных случаях даст импульс проникновению конкуренции и в сферы деятельности, ранее признававшиеся естественномонопольными.

Возможно ограничение конкуренции и в других отраслях — например, в отраслях, обеспечивающих безопасность страны. Но в этих отраслях цель законодательства о конкуренции опять-таки едина — развитие конкурентных отношений. Вместе с тем, учитывая особенности данных отраслей, дан-

36

ная цель проводится в жизнь таким образом, чтобы не нанести ущерб безопасности страны.

Если какая-то отрасль нуждается в государственной поддержке в определенный момент времени и вводятся ограничения на ввоз импортных товаров, то и здесь нет изменения цели конкурентного законодательства. Меняются лишь механизмы достижения данной цели. В данном случае с помощью закрытия отрасли от иностранных товаров государство дает возможность «подняться» производителям отечественных товаров, работающим в данной отрасли, с целью повышения конкурентоспособности отечественных производителей.

Таким образом, представляется возможным сделать следующий вывод, что назначение норм, формирующих и развивающих конкуренцию, состоит в развитии конкурентных отношений. К основным правовым средствам регулирования в данной области относятся способы достижения данной цели конкурентного законодательства, которые могут значительно различаться в отдельных отраслях. В связи с этим при разработке конкурентного законодательства необходимо учитывать отраслевые особенности, отказаться от попыток «подогнать» регулирование различных отраслей под абсолютные (единые) стандарты.

2.3.Источники конкурентного права

2.3.1.Понятие источника конкурентного права

Термин «источник права» традиционно рассматривают

вдвух аспектах:

1)материальном (содержательном);

2)формальном.

Под источником права в материальном смысле следует понимать условия жизнедеятельности людей, реально складывающиеся общественные отношения.

37

В юридической научной и учебной литературе встречаются различные определения источника права32.

Под источником права в действующем законодательстве

понимается государственная воля, выраженная в акте компетентного государственного органа. Под источником права понимают также «нормативный акт, содержащий правовые нормы, которые регулируют общественные отношения»33. Нормативный правовой акт — это письменный официальный документ, принятый (изданный) в определенной форме правотворческим органом в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение или отмену правовых норм34. Под правовыми нормами принято понимать общеобязательные государственные предписания постоянного или временного характера, рассчитанные на многократное применение.

Источник права — «это внешняя форма выражения норм права, т.е. разнообразные способы фиксации, объективирования сложившихся в сфере предпринимательства юридических по своей природе правил»35.

Попондопуло В.Ф. под источником права в специальном юридическом смысле понимает внешнюю форму «выражения права, в частности совокупность нормативных актов, в которых содержатся нормы права»36. Далее ученый справедливо отмечает, что «законодательство как внешнюю форму выражения права нельзя смешивать с самим правом. Право

32См.: Рабец А.М. Указ. соч. — С. 25; Якушев А.В. Коммерческое право: конспект лекций. — М.: А-Приор, 2007. — С. 11.

33Горбухов В.А. Коммерческое право: конспект лекций. — М.: Эксмо, 2007. — С. 15.

34См. приказ Минюста РФ от 4 мая 2007 г. № 88 «Об утверждении Разъяснений о применении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации».

35Предпринимательское право: учеб. пособие / отв. ред. И.А. Смагина. — 2-е изд., стер. — М.: Омега-Л, 2008. — С. 14.

36Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник. — М.: Юристъ, 2004. — С. 46.

38

непосредственно связано со своим социально-экономическим содержанием, неотделимо от характера регулируемых им отношений, их режима, принципов, методов регламентации. Законодательство как внешняя форма выражения права, лежит на поверхности юридической действительности, оно сравнительно самостоятельно по отношению не только к содержанию (социально-экономическим отношениям), но и к внутренней форме права. Поскольку состояние законодательства во многом зависит от усмотрения законодателя, от рациональной нормотворческой деятельности, постольку не исключены противоречия между правом (явлением объективного характера) и законодательством»37.

Встречаются и более узкие определения источника конкурентного законодательства как «законодательные акты, которые непосредственно регулируют конкурентные отношения…

ииные акты, содержащие отдельные нормы антимонопольной

иконкурентной направленности»38.

Рабец А.М. под источниками права понимает «формы выражения права, их внешнее выражение в каких-либо писаных или неписаных правилах, в основном в нормативных правовых актах»39. В науке различают узкое и широкое понимание источника права.

В широком смысле источниками права являются: 9 естественные права; 9 прямая воля народа на референдуме;

9 волеизъявление высших и иных органов, избираемых народом, и органов, формируемых ими;

9обычаи;

9доктрины;

9иные источники40.

Профессор Рабец А.М. использует узкое значение понятия источников права. Это логично в связи с тем, что правовая

37Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник. — М.: Юристъ, 2004. — С. 46.

38Варламова А.Н. Указ. соч. — С. 77–78.

39Рабец А.М. Указ. соч. — С. 25.

40Якушев А.В. Указ. соч. — С. 11.

39

система России является частью континентальной правовой системы. Данное обстоятельство обусловило то, что наиболее значимое место в вопросе об источниках права в целом и конкурентного права в частности отводится именно законодательству, в отличие от англо-американской системы права, где главным источником права, в том числе в области регулирования конкурентных отношений, является административный и судебный прецедент.

О конкурентном законодательстве можно говорить как «о совокупности общеобязательных правовых актов, издаваемых органами государственной власти различного уровня, в определенной форме и с соблюдением определенной процедуры их принятия, в которых содержатся нормы, регулирующие конкурентные отношения»41.

Таким образом, источник права — это внешняя форма выражения права, посредством которой воля творца права становится обязательной для исполнения.

Под источником конкурентного права следует понимать внешнюю форму выражения права, в том числе нормативноправовые акты, которые содержат правила, регулирующие общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления конкурентных действий, а также устанавливающие организационно-управленческую компетенцию компетентных органов в сфере конкуренции.

2.3.2. Система источников конкурентного права

Поскольку конкурентное право является подотраслью комплексной отрасли права — российского предпринимательского права — постольку это определяет характер, включение в систему его источников норм, относящихся к различным отраслям права: конституционного, гражданского, административного, налогового, арбитражного, процессуального.

41 Рабец А.М. Указ. соч. — С. 25.

40