Теория и практика договорного регулирования

Другим общим основанием для установления договорных связей и выработки условий договоров служит экономичес кий интерес, которым руководствуется каждый из договор% ных контрагентов. Интерес — это предпосылка приобретения, осуществления и защиты гражданских прав1. Предпринима% тельство не осуществляется само по себе, а делается теми, кто способен реализовать свою волю для достижения своих инте% ресов.

Интерес служит одной из основных категорий для обо% значения реальных причин и стимулов деятельности людей, интересы признаются «последними причинами» событий. С учетом значения фактора интереса для осуществления дого% ворной деятельности должно быть определено его место и роль в возникновении и осуществлении договорных связей.

Механизм реализации интересов в договорных связях яв% ляется достаточно сложным. Интерес традиционно рассмат% ривается в обществознании как форма проявления потребно% сти, направленность на удовлетворение которой обеспечива% ется через осознание и выбор целей деятельности. Интересы проявляются лишь в практической деятельности людей, сле% довательно — и в договорной деятельности. Собственные юри% дические акции лица служат достижению своего интереса. Сам характер деятельности зависит от степени осознания субъектом его интересов, интересы имеют значение побуди% тельных сил практической деятельности. Всякий интерес, по словам И. Канта, «в конце концов является практическим».

Интерес определяет зону целей деятельности и непосред% ственно связан с выбором цели действий. Он может понимать% ся как форма проявления потребности, направленность на удовлетворение которой обеспечивается через осознание и оп% ределение целей деятельности. Интересы сторон, заключаю% щих договор, отнюдь не тождественны. Каждая из этих двух сторон желает вынудить другую подчиниться своим услови%

1 Грибанов В.П. Интерес в гражданском праве // Сов. государство и право. 1967. № 1. С. 53.

ям. Эта противопоставленность в определенной степени пре% одолевается в результате установления общей цели договора. Договор позволяет предусмотреть и осуществить взаимосвя% занные действия, подчиненные общей цели.

Характер интереса обусловливает поиск контрагентов, способных удовлетворить его, предопределяет необходимость согласования обоюдных устремлений сторон. Интересы орга% низаций, заключающих договоры, с необходимостью связаны с интересами общества. Все, что благоприятствует или вредит интересам хозяйствующих субъектов, так или иначе благопри% ятствует или вредит интересам общества в целом. Поэтому во% левые действия контрагентов должны принимать лишь соци% ально приемлемые формы. Закон предназначен не допускать нежелательные, вредные проявления свободы воли, в том чис% ле в договорной сфере. Этому служат различные меры: опре% деление в законе общих пределов осуществления и защиты гражданских прав, установление принципов исполнения обя% зательств, введение прямых запретов на совершение опреде% ленных действий либо предписаний и рекомендаций о жела% тельном образе действий.

Таким образом, воля участников договора непосредствен% но сопрягается с силой. Договор есть правовой инструмент, где воля и сила являются взаимодействующими факторами. Силовой момент, выражающий и обеспечивающий обязатель% ность договора, создается следующими обстоятельствами. Во% первых, намерением участников договора заключить именно обязывающее соглашение правового характера, а не обыден% ную договоренность. Во%вторых, добровольным принятием каждой из сторон на себя прав и обязанностей по отношению к своему контрагенту. В%третьих, законодательным признани% ем правового значения и силы за такими соглашениями, обес% печением их возможностью применения мер самозащиты, опе% ративного воздействия, а также опоры на государственное принуждение. Соединение с силой государства служит необ% ходимой предпосылкой развития и повышения регулирующей роли частных договоров.

Необходимым и значимым свойством договора признает% ся его обязательность для сторон, создаваемая их согласован% ной и юридически направленной волей и опирающаяся на воз% можность государственно организованного принуждения. В объеме согласованных условий, в отдельных случаях допол% няемых положениями закона, договор является правовым средством регулирования жизни гражданского общества.

§ 2. Законодательство о договоре

Признавая, что договор является самостоятельным, отлич% ным от нормативных актов правовым регулятором, нельзя обойти вниманием законодательство о договорах. Договоры преимущественно применяются в непосредственной связи с законом или под его воздействием. Характер и способы осу% ществления этого воздействия требуют исследования как име% ющие прямое отношение к договорному правовому регулиро% ванию.

Порядок заключения договоров, определения содержания многих их видов, исполнения договорных обязательств и т. п. достаточно широко регламентируются законом и иными пра% вовыми актами. Так, Ю.А. Кабалкин пишет, что договоры пред% ставлены в ГК РФ в виде ряда взаимосвязанных различных по объему совокупностей норм, охватывающих общие положе% ния о договоре и об отдельных видах договорных обязательств1.

Как отмечает В.Ф. Яковлев, «по своему содержанию нор% мы частного права являются преимущественно дозволитель% ными нормами»2. Вместе с тем особенности, отличительные свойства законодательства о договорах никогда специально не исследовались, не производилось его сопоставление с други% ми областями законодательства, хотя первое отличается зна% чительным своеобразием. Вследствие этого характер, спосо%

1 См.: Комментарий к ГК РФ (часть первая) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2004. Ст. 420 ГК.

2 Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы тео% рии и практики). М., 2000. С. 23.

бы и цели воздействия законодательства на определение субъ% ектами содержания договоров остаются мало изученными. Можно назвать лишь две работы Д.Н. Сафиуллина, специаль% но посвященные исследованию направлений и способов вли% яния правовых норм на содержание хозяйственных догово% ров1. Такая ситуация тем более парадоксальна, что объектом исследования современной цивилистики в подавляющем боль% шинстве случаев служат тексты нормативных правовых ак% тов, прежде всего — ГК РФ.

Совокупность норм, входящих в подраздел 2 «Общие по% ложения о договоре» раздела III Части первой ГК РФ, тради% ционно определяют как институт гражданско%правового дого% вора. При выборе формы договоров, определении их действи% тельности субсидиарно применяются нормы главы 9 Части первой ГК РФ о сделках. Поэтому последние могут быть отне% сены к законодательному институту договора в части, приме% нимой к договорам. Наряду с этим достаточно развернуто пред% ставлены институты и субинституты, закрепляющие отдель% ные типы, виды и подвиды договоров, предусмотренных ГК РФ.

Специфика института договора в целом и отдельных до% говорных институтов, их отличие от правовых норм, не отно% сящихся к договорам, состоит прежде всего в том, что дого

ворные институты регулируют объекты, которые сами явля ются правовыми регуляторами человеческой деятельности. Нормы о договорах служат «правилами об установлении пра% вил», поскольку договор предназначен определению правил деятельности договорных контрагентов. Эта их общая пред% назначенность существенным образом сказывается на содер% жании законодательства о договорах, создает его отличитель% ные черты.

1 См.: Сафиуллин Д.Н. Роль нормативных предписаний в определении содержания хозяйственного договора // Сб.: Роль договора в регулирова% нии общественных отношений. Пермь, 1979. С. 131—141; Он же. Теория и практика правового регулирования хозяйственных связей в СССР. Сверд% ловск, 1990.

Договор не обязательно призван регулировать какую%то одну операцию, но нередко — широкий спектр взаимоотноше% ний хозяйствующих субъектов. Договорные условия касаются разнообразных экономических, организационных, техниче% ских, социальных и иных вопросов. Это предполагает совер% шенно различное построение условий — от жестко обязыва% ющего до альтернативного или рекомендательного. Так же и нормы договорного законодательства, будучи соотнесены с требованиями дозволительного метода, по%разному регулиру% ют выработку субъектами различных условий договоров. Эти особенности требуют исследования для совершенствования законодательного регулирования договорной работы, а также применения самих договоров.

Даже в отношении «подразумеваемых» условий, непос% редственно входящих из правовых норм в содержание дого% вора в силу факта его заключения, закон использует различ% ные решения, предусматривая разные степени их обязатель% ности для субъектов. Так, арендодатель в соответствии с п. 1 ст. 611 ГК РФ обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора и предназна% чению имущества. Вместе с тем арендодатель, извещенный о требованиях арендатора по поводу недостатков имущества, может произвести замену предоставленного имущества ана% логичным имуществом, находящимся в надлежащем состоя% нии, либо безвозмездно устранить недостатки имущества (п. 1 ст. 612 ГК РФ).

Другое важное отличие между договорным и иным зако% нодательством состоит в том, что реализация правовых норм

о договорах сама по себе не создает договорного регулиро вания. Такое регулирование возникает, лишь когда субъекты заключили договор и исполняют созданное соглашением обя% зательство. Поскольку правовое регулирование в данном слу% чае является договорным, заключение договора не может рас% сматриваться как юридический факт в отношении наступле% ния последствий, предусматриваемых правовыми нормами о договоре.

Наглядным проявлением специфики законодательства о договоре служит регулирование правомочий субъектов уже на стадии выбора формы договора. Так, например, если за% коном для определенных случаев или видов договоров преду% смотрена устная или простая письменная форма его заклю% чения, то стороны могут по своему усмотрению заключить договор в более строгой — письменной или нотариально удо% стоверенной форме. Субъекты могут предусмотреть допол% нительные требования, касающиеся формы, а именно: за% ключение договора на специальном бланке, необходимость подписания каждой страницы договора, скрепление подпи% сей представителей сторон печатями и др.

Показательно, что несоблюдение простой письменной формы не влечет недействительности договора. Отрицатель% ным последствием нарушения такой формы согласно ст. 162 ГК РФ служит лишь недопустимость ссылок на свидетельские показания в случае возникновения спора. Невозможность ссы% латься на свидетелей не лишает стороны права ссылаться на документы и совершавшиеся действия.

Повышение экономической значимости некоторых видов договоров повлекло применение по отношению к ним так на% зываемой строгой письменной формы, несоблюдение которой влечет недействительность договора. Таковы все внешнеэко% номические договоры (ст. 162), договоры продажи недвижи% мости (ст. 550), банковского вклада (ст. 836), хранения с усло% вием обязанности хранителя принять вещь (ст. 887), страхова% ния (ст. 940), коммерческой концессии (ст. 1028) и некоторые другие. Указанное требование к форме касается не только зак% лючения, но также изменения и расторжения договоров.

Обязательные требования существуют также в отноше% нии порядка заключения отдельных видов договоров. По об% щему правилу, договор в простой письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подпи% санного сторонами, либо путем обмена документами. В то же время договор продажи недвижимости должен совершаться путем составления одного документа, подписанного сторона%

ми (ст. 550). Аналогично должны заключаться договоры арен% ды зданий и сооружений (п. 1 ст. 651). Указанное требование к порядку заключения договоров обусловлено необходимос% тью их государственной регистрации, которая предполагает наличие единого договорного документа.

Показательно, что установление необходимости государ% ственной регистрации договоров аренды помещений, заклю% чаемых на срок не менее одного года, повлекло на практике переход к оформлению таких договоров путем составления одного документа, подписываемого сторонами. В таком же по% рядке должны заключаться внешнеторговые контракты, под% лежащие представлению таможенным и налоговым органам, учреждениям банка. Таким образом, применение того или ино% го порядка заключения договоров может предписываться за% коном или диктоваться потребностями практики.

Нормы закона, относящиеся к определению сторонами ус% ловий договора, в целом выражают дозволительный метод пра% вового регулирования и соответствуют принципу свободы до% говора. По выражению А.Н. Танаги, принцип свободы догово% ра «входит в «общенормативный каркас» договорного права»1. Важным проявлением дозволительного метода служит то, что правовые нормы предоставляют субъектам возможность при выработке условий договоров отступать от нормативных ус% тановлений в тех или иных пределах, а также принимать по своему усмотрению решения, противоречащие содержанию диспозитивных норм. Стороны могут своим соглашением ис% ключить воздействие на договор позднее изданных законов или изменений в закон, действовавший при заключении дого% вора (п. 2 ст. 422 ГК РФ). Прямые запреты и обязания приме% няются в договорной сфере заметно реже, чем в других обла% стях права.

Правовые нормы, регламентирующие договорную дея% тельность, существенно отличаются по своему характеру и на%

1 Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России. СПб., 2003. С. 10.

правленности от норм, относящихся к другим сферам. Прихо% дится с сожалением констатировать, что комплексного, раз% вернутого анализа законодательства о договоре юридической наукой не проводилось. Между тем эти нормы выглядят весь% ма различно в зависимости от вида решаемых задач. Поэтому необходимо выявить конкретные способы воздействия пра% вовых норм на определение сторонами условий договора.

1. Ведущее значение для договорного регулирования име% ют правовые нормы дозволительного характера. Дозволитель% ные установления предусматривают возможности субъектов совершать разнообразные действия по поводу договора и на его основе. Они создают основания для дифференцированно% го, с учетом интересов и возможностей сторон подхода к вы% работке условий заключаемых договоров. Такие установления могут носить широкий, общий характер либо касаться лишь отдельных условий договора. Наглядными примерами положе% ний общего характера могут служить пп. 2 и 3 ст. 1; ст. 421 ГК РФ; дозволительных положений по отдельным вопросам — п. 1 ст. 329, ст. 330, 395 и др.

Хотя число дозволительных норм в гражданском законе сравнительно невелико, их перечень не является исчерпыва% ющим. По смыслу статей 17 и 18 Конституции РФ, реализация дозволений возможна вне юридических рекомендаций. Дого% ворная самостоятельность сторон основывается также на принципе свободы договора, предоставляющем возможность заключать договоры и согласовывать их условия, вообще не предусмотренные законом. Дозволительный метод частного права служит общей предпосылкой для проявления субъекта% ми деловой активности и предпринимательской инициативы, условием последовательного развития экономики.

2. Нормы права могут предписывать сторонам включать в договор те или иные условия. При этом конкретное содержа% ние требуемых условий нормами не определяется. Включение в договоры таких предписываемых условий требует от сто% рон инициативных действий по выработке соответствующих пунктов договора. Указанные нормы по общему правилу оп%

димым И.Г. Вахниным, число управомочивающих норм для от% дельных видов договоров достигает 35 процентов1.

Так, например, в соответствии с п. 2 ст. 510 ГК РФ догово% ром поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров). Согласно ст. 801 ГК РФ договором транс% портной экспедиции могут быть предусмотрены обязанности экспедитора организовать перевозку груза транспортом и по маршруту, избранными экспедитором или клиентом, а также другие обязанности, связанные с перевозкой.

Примером альтернативно%управомочивающей нормы мо% жет служить ст. 665 ГК РФ, согласно которой «договором фи% нансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор про% давца и приобретаемого имущества осуществляется арендо% дателем». Пункт 1 ст. 851 ГК РФ содержит управомочивающее положение, согласно которому «в случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги бан% ка по совершению операций с денежными средствами, нахо% дящимися на счете».

М.И. Брагинский называет данный вид норм факультатив% ными, что едва ли верно, поскольку в них содержится прямое указание на возможность установления соответствующего по% рядка в договоре2. Включение в закон управомочивающих норм призвано ориентировать договорных контрагентов на более полное использование возможностей договора в соот% ветствующих вопросах с учетом сложившейся практики.

4. Широкое применение в законодательстве о договорах имеют диспозитивные установления. Они предусматривают определенную модель действий участников договора, однако становятся обязательными лишь в случаях, когда стороны на% меренно или по недосмотру не выработали собственную фор% мулировку соответствующего условия договора. Диспозитив%

1 Вахнин И.Г. Нормативные ограничения усмотрения сторон по дого% вору // Вестник Моск. ун%та. Серия 11 «Право». 1999. № 3. С. 79.

2 См.: Брагинский М. Гражданский кодекс. Часть первая. Три года спу% стя // Хозяйство и право. 1998. № 1. С. 16.