Теория и практика договорного регулирования

точные для признания договора заключенным и его реального исполнения; 2) предусматривающие улучшение показателей реализуемых товаров (работ, услуг); их качества, комплектно& сти, ассортимента, упаковки и расфасовки и др.; 3) предус& матривающие улучшение порядка исполнения: специальные сроки, графики, частота и очередность отгрузок, применение специализированной тары и др.

Для составления полноценного договора необходимо ис& требование от основных служб организации предложений об улучшении закупаемого товара (работ, услуг) и порядка ис& полнения обязательства для заявления необходимых требова& ний к контрагенту. Такие предложения аккумулируются дого& ворной группой и формулируются в виде договорных условий. Нередко важные требования к качеству, упаковке, порядку от& грузки приобретаемых материалов, комплектующих узлов, других изделий могут высказать рабочие, непосредственно ис& пользующие такие ресурсы в производстве, и потому должны запрашиваться у последних. Подобная практика договорной работы соответствует одному из главных принципов менедж& мента: максимального привлечения работников к решению проблем фирмы. Работа договорной группы становится при этом более трудоемкой, однако значительно повышается эко& номическая отдача от договора.

Значимым вопросом договорной работы является опре& деление того, должна ли организация самостоятельно разра& батывать текст договора или предпочтительнее использовать имеющиеся стандартизированные образцы (проформы) дого& воров. Достоинством проформ договоров является то, что они подготавливаются квалифицированными специалистами круп& ных промышленных и торговых корпораций. Значительное число примерных договоров издано Международной торговой палатой. Такие проформы весьма четко и полно регулируют действия по реализации определенного товара. Тексты дого& воров совершенствуются на протяжении длительного време& ни в соответствии с потребностями практики.

По мнению О. Уильямсона, «чем более стандартный ха& рактер носит сделка, тем больше имеется оснований для того,

чтобы ограничиваться составлением простейших (типовых) контрактов либо даже устным договором, что, безусловно, сни& жает трансакционные издержки. И наоборот, чем более спе& циальным, неповторяющимся и неопределенным является ха& рактер сделки, тем больше усилий и затрат требуется на пред& договорном этапе, выше трансакционные издержки»1.

Вместе с тем стандартизированные образцы (проформы) договоров явно или скрыто закрепляют преимущества для про& изводителей или оптовых фирм&продавцов, по заказу которых разрабатывался их текст. Хотя образцы (проформы) договоров не носят обязательного характера, применяющие их организа& ции стремятся не допускать отступлений от стандартного тек& ста. Данное обстоятельство надлежит иметь в виду при заклю& чении договоров на условиях предлагаемых проформ. Выбор между стандартизированным образцом (проформой) и инди& видуальной выработкой договора зависит от экономичности, выгодности для субъекта того или иного варианта, возможно& сти получения от контрагента согласия на его принятие.

В силу предназначенности договорных проформ для ре& гулирования продажи строго определенных видов (групп) това& ров, перечень которых ограничен, они не могут применяться при реализации других изделий. Поэтому при продаже боль& шинства видов товаров перед субъектами возникает необхо& димость индивидуальной выработки и согласования с контра& гентом условий заключаемого договора. По справедливому за& мечанию А.Н. Танаги, «важнейшее значение в настоящее время должны приобрести инициативные условия, которые служат реализации принципа свободы договора. При этом ни& какие образцы, примерные и типовые формы договоров не заменят таких условий, так как они призваны служить лишь их разработчикам, позволяют учитывать неповторимые осо& бенности конкретных взаимоотношений сторон»2.

1Уильямсон О. Экономические институты капитализма. СПб., 1996.

С.106.

2 Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России. СПб., 2003. С. 141.

Текст договора не может быть ограничен набором суще& ственных и обычных условий, упоминаемых в соответствую& щем договорном институте. Неприемлемо также заимствова& ние образцов договоров, предлагаемых в различных брошю& рах и пособиях. В подобных договорах в случае их копирования всегда будет отсутствовать главное — учет реальных возмож& ностей и условий деятельности каждого из контрагентов. Меж& ду тем в наиболее полном учете названых факторов состоит одно из главных требований договорной деятельности. Основ& ные усилия специалистов договорных групп должны направ& ляться на максимальное отражение в условиях договора воз& можностей каждого подразделения и на этой основе — выра& жения возможностей и интересов предприятия в целом.

Ознакомление с практикой договорной работы показы& вает, что выработка отдельных договорных условий порою тре& бует проведения достаточно сложных расчетов, обеспечива& ющих учет полноты использования производственного обору& дования, сокращения времени его простоев, в том числе путем уменьшения числа переналадок. Исходя из таких расчетов оп& ределяются данные об объемах и ассортименте подлежащих поставке товаров, частных сроках поставки. Определение ко& личества одновременно отгружаемых партий товара основы& вается на учете норм загрузки соответствующих транспорт& ных средств, наличия складских площадей для хранения гото& вого товара и величины затрат на их хранение. Также и в других случаях нередко приходится прибегать к расчетам, ко& торые по требованию договорной группы выполняются соот& ветствующими подразделениями фирмы.

Хозяйственные договоры зачастую опосредуют соверше& ние сторонами в течение длительного времени многочислен& ных взаимонаправленных действий. Как отмечают Д.Н. Сафи& уллин и С.А. Хохлов, «закрепляя общие правила выполнения отдельных товарных операций, поставщики и покупатели, хо& зяйства и контрактанты определяют в договорах порядок со& гласования и уточнения ассортимента продукции, порядок ее отгрузки и транспортировки, правила приемки по количеству и качеству, порядок расчетов и обмена различной информаци&

ей, связанной с реализацией продукции, и т. п.»1. Такие усло& вия отражают сложившиеся у контрагентов устойчивые «нор& мативы» производственной и сбытовой деятельности. Нося строго индивидуальный характер, они могут быть согласова& ны только в индивидуальном акте, каким является договор.

К примеру, в договоре могут предусматриваться обязан& ности поставщиков по расширению ассортимента реализуе& мых товаров, освоению выпуска новых видов товаров, более технологичных или по иным причинам привлекательных для покупателей. Включение в договор условия об изменении ас& сортимента нередко требует от изготовителя финансовых зат& рат на закупку оборудования и материалов, освоение новых технологий. Чтобы быть уверенным в возмещении таких рас& ходов, поставщик должен добиваться конкретизации в дого& воре данных о том, какие именно новые изделия, в каких ко& личествах и начиная с какого периода должны поставляться покупателю. В случае включения в договоры с покупателями условий об изменении ассортимента оптовые организации дол& жны предусматривать аналогичные изменения также в своих договорах с предприятиями&изготовителями.

Согласно закону сроки передачи или отгрузки товаров мо& гут определяться конкретной датой или периодом времени. Од& нако условия о сроках, предусматриваемые сторонами в дого& ворах, выглядят неизмеримо богаче, отличаются большим раз& нообразием. Предпосылками их выработки служат не нормы закона, ибо закон не регулирует многообразие хозяйственных ситуаций. Субъекты сами осуществляют юридико&конструк& тивную работу, основываясь на анализе условий деятельнос& ти, своих возможностей и интересов. При выработке условий о сроках требуют проверки и принимаются в расчет такие мо& менты, как длительность цикла производства изделий, способ отгрузки, размеры отгружаемых партий и другие упоминав& шиеся ранее моменты. Их совмещение и выработка оптималь& ных сроков предполагает проведение необходимых расчетов.

1Сафиуллин Д.Н., Хохлов С.А. Договоры на реализацию продукции.

С.24.

В процессе заключения договора осуществляются меры по содействию улучшению качества товара. Простейший при& ем для этого, положительно зарекомендовавший себя на прак& тике, — выделение в тексте договора условия о качестве в виде отдельного раздела. В случаях, когда в применяемом стандар& те предусматриваются изменяющиеся характеристики това& ра, в договоре надлежит конкретно указывать марку, сорт и другие согласуемые характеристики. Соответствующие усло& вия должны предусматриваться исходя из интересов и требо& ваний покупателя.

Договор обладает значительным потенциалом для после& довательного улучшения качественных показателей товара. Наиболее эффективны в этом отношении долгосрочные дого& воры, в которых по годам могут наращиваться уровни качест& ва, предусматриваться более высокие пороги качества. Вместе с тем при систематических связях даже в годовых договорах можно раз от разу предусматривать дополнительные требова& ния к качеству изделий. Эти, а также многие другие приемы использования договора для улучшения качества, к сожале& нию, даже не упоминаются в законе и литературе по договор& ному праву. Они должны отыскиваться самими сторонами в позитивной договорной практике, вырабатываться в ходе до& говорной работы.

Значительные возможности договор содержит для регу& лирования условий о цене и способе расчетов. Так, в догово& рах нередко предусматривается порядок реагирования на ин& фляционные и конъюнктурные колебания цен. Цена может эффективно использоваться сторонами как средство стиму& лирования к надлежащему исполнению обязательства, причем это — весьма действенный стимул. Для этого в договоре пре& дусматриваются ценовые коэффициенты или дифференциро ванные цены: при отгрузке товара точно в срок — большие, при задержке — уменьшающиеся. Может предусматривать& ся уменьшение цены при предварительной оплате и увеличе& ние — в случае несвоевременной оплаты. В связи с допускае& мыми судебными ошибками в договоре следует указывать, что такие изменения цен не являются мерами ответственности.

Основные способы расчетов регламентированы норматив& ными правовыми актами, однако выбор предпочтительного способа и его конкретизация — это уже вопрос договорной работы. Для каждой из сторон выгодно сближение момента передачи (получения) товара и уплаты за него денег. Совпаде& ние во времени актов вручения товара и поступления плате& жа является оптимальным в экономическом отношении. Кро& ме такого сближения способ расчетов должен обеспечивать для продавца надежность и полноту получения денег за отгру& женный товар. Для покупателя важно обеспечить соответствие уплачиваемой суммы фактическому количеству и качеству приобретаемого товара. Способ расчетов следует определять

вдоговоре так, чтобы по возможности совместить указанные интересы сторон.

Для обеспечения надлежащего исполнения обязательства

вдоговоре целесообразно предусматривать возможность од& ностороннего его расторжения или изменения отдельных ус& ловий в качестве меры оперативного воздействия в ответ на те или иные нарушения договора со стороны контрагента. Пра& во одностороннего расторжения или пересмотра договора мо& жет предусматриваться на случаи существенного изменения условий деятельности: значительного удорожания добычи сы& рья или получаемых ресурсов, падения спроса на товар и т. п. Как показывает опыт, контрагенты охотнее идут на включе& ние в договоры подобных условий на паритетных началах или при установлении судебного порядка изменения либо растор& жения договора.

Во внешнеторговой и зарубежной практике в целях со& хранения хозяйственных связей стороны предусматривают необходимость приведения договора в соответствие с изме& нившимися обстоятельствами и используют согласительные процедуры для пересмотра договорных условий с учетом воз& никших затруднений. Поскольку российское законодатель& ство не закрепляет такой возможности, самим сторонам сле& дует устанавливать в договоре способы адаптации (приспо& собления) договора для восстановления его равновесия и предотвращения будущих рисков. Сам порядок проведения

таких процедур и орган, на рассмотрение которого будут пе& реданы неурегулированные вопросы, должны определяться в договоре.

Необходимо отметить, что в отношениях между хозяй& ственными организациями индивидуализация содержания до& говоров имеет определенные пределы. Дело в том, что регла& ментированность производственной деятельности и сбыта то& варов требует установления известного единообразия условий договоров, опосредующих реализацию товаров. Порою усло& вия договоров просто невозможно дифференцировать приме& нительно к каждому покупателю. Следование пожеланиям от& дельных заказчиков способно нарушить устойчивость произ& водственной деятельности, создать значительные затруднения. Данные обстоятельства должны объясняться контрагенту в процессе переговоров и служить основанием для формулиро& вания взаимоприемлемых условий договора.

В договорной деятельности помимо формы договора при& нято выделять способы и порядки заключения договоров. Как предложено считать, «способы заключения договора — опре& деленного рода действия, посредством которых достигается взаимосогласованная воля сторон»1. Как и любой способ дейст& вия, способ заключения договора может пониматься в качест& ве совокупности необходимых операций, с помощью которых достигается желаемая цель. Что касается порядка заключения договора, то он представляет собой процедуру, последователь& ность совершения действий, необходимых для заключения до& говора тем или иным способом.

Основным способом установления договорных связей между хозяйственными организациями является подписание сторонами составленного документа либо обмен письмами (те& леграммами, факсограммами и т. п.). Лишь этот способ дает возможность в полной мере реализовать регулятивный потен& циал и принцип свободы договора. Вместе с тем в практике, особенно предпринимательской, все шире применяются уп&

1 Советское гражданское право / Под ред. В.П. Грибанова, С.М. Кор& неева. Т. 1. М., 1979. С. 468.

рощенные способы заключения договоров. Таковы принятие продавцом к исполнению заказа покупателя, оплата стоимос& ти товара по присланному каталогу (прейскуранту, образцу), применение «оберточных контрактов», напечатанных на упа& ковке изделия, и т. п. Их достоинствами служат экономичность, значительное снижение трансакционных издержек и быстро& та. Следует исходить из того, что упрощенные способы уста& новления договорных связей предпочтительны при разовых отношениях, незначительной цене договора, высокой деловой репутации и надежности контрагента.

Условия договоров излагаются средствами делового язы& ка с применением специальных юридических терминов и зна& ковых средств. Все более широко используются, в том числе в торговых договорах между отечественными предпринимате& лями, формализованные буквенные сочетания (термины), пре& дусмотренные Правилами толкования международных торго& вых терминов Инкотермс&2000. Поистине огромным стало чис& ло подлежащих обязательному применению в договорной практике знаков маркировки и принятых условных обозначе& ний на товарах и таре.

Отдельные договорные условия составляются в виде таб& лиц: ассортиментные спецификации, отгрузочные разнаряд& ки, калькуляции, графики, проектно&сметная документация на строительные объекты, образцы товаросопроводительных до& кументов и т. п. Такие таблицы, оформляемые как приложе& ния к договорам, определяют многие значимые их условия. Следует отметить, что использование приложений позволяет компактно сгруппировать объемные данные, снижает инфор& мативную перегруженность основного текста договора, облег& чает пользование им.

Скептически оценивая возможности формализации до& говорных условий, В. Кнапп отмечал: «Использование машин для установления взаимных хозяйственных отношений (по поставке, по выполнению работ и оказанию услуг) между от& дельными предприятиями могло бы быть полезным только в том случае, если бы не требовалось договорного обеспечения этих отношений, т. е. взаимных переговоров предприятий,

которые направлены на заключение хозяйственных догово& ров»1. За прошедшие с момента опубликования этого утверж& дения сорок лет сделаны значительные шаги к оформлению в электронном виде расчетных и перевозочных документов. Развивается, хотя и явно недостаточными для России темпа& ми, электронная торговля. Однако заключение основной мас& сы хозяйственных договоров пока не может быть формализо& вано, т. е. приведено к идеально повторяющейся процедуре, и потому не поддается полной автоматизации. Сказанное не относится к процессу выработки условий договоров, где воз& можности применения хозяйствующими субъектами элект& ронной техники чрезвычайно велики.

Проводившиеся исследования позволяют утверждать, что в целокупной договорной деятельности должен выделяться особый и значимый уровень — деятельность по подготовке проектов договоров. Назначением данной деятельности слу& жит целесообразное изменение и преобразование предме& та — регулируемой фактической деятельности — путем фор& мирования условий регулирующего ее договора. Средствами этой деятельности выступают совокупность специальных зна& ний, различные нормы и образцы действия, с помощью ко& торых достигается договорная, юридическая урегулирован& ность предмета. Ее основным результатом является выработ& ка условий будущего договора либо изменений и дополнений к проекту договора, предложенному контрагентом. Качество и результативность данной работы проявляется по&разному: в четком исполнении и предотвращении срывов договорных обязательств, полученном экономическом выигрыше для сто& рон либо понесении убытков, положительной или отрицатель& ной оценке в решениях арбитражных судов по возникающим спорам.

Очевидно, что деятельность по выработке условий дого& воров, подготовке к их заключению требует дальнейших ис& следований. Единичное число публикаций по этой тематике

1 Кнапп В. О возможности использования кибернетических методов в праве. М., 1965. С. 196.

явно не соответствует потребностям развивающейся россий& ской экономики. Нуждается в систематизации имеющийся опыт данной деятельности, необходимо ее научное и методи& ческое обеспечение. Здесь правовая наука в серьезном долгу перед обществом.

§ 3. Исполнение договоров

Договор требует от его участников исполнения принятых на себя обязательств и в этом отношении служит инструмен& том обеспечения стабильности и устойчивости взаимосвязан& ной деятельности хозяйствующих субъектов. Обязательность исполнения составляет необходимый атрибут договора, его внутренний смысл. Только в случае исполнения договоров мо& жет быть достигнуто успешное развитие предприниматель& ской деятельности. Точное и своевременное исполнение до& говорных обязательств выступает важным резервом экономи& ческого роста.

Уклонение цивилистической науки от постановки и реше& ния задачи надлежащего исполнения договоров нередко моти& вируется недопустимостью вмешательства государства в част& ные отношения. Подобные суждения принципиально невер& ны. Так как частная организация производства и торговли является выражением национального, общегосударственного интереса, то собственник предприятия ответственен перед го& сударством за ход производства, его результаты. Надлежащее исполнение договоров — важная обязанность предприятий перед своими контрагентами и перед государством в целом. Данное обстоятельство предполагает право государства тре& бовать от предпринимателей точного соблюдения договорных обстоятельств. Соответственно, юридическая наука призвана заниматься разработкой приемов оптимизации деятельности по исполнению хозяйственных договоров.

В качестве синонима надлежащего исполнения договоров может быть использовано понятие «договорная дисциплина». Договорная дисциплина представляет собой комплексное пра& вовое явление. Она включает в себя требование точного ис&