Преступления в сфере предпринимательской деятельности проблемы классификации и дифференциации ответственности. Монография

Глава 1 ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ

УГОЛОВНО-ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ ОТНОШЕНИЙ В СФЕРЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1.1ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ В СФЕРЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КАК ОБЪЕКТ УГОЛОВНО-ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ

Гарантии осуществления предпринимательской деятельности закреплены в ст. 8 и 34 Конституции Российской Федерации. Предпринимательство признается в нашей стране не только допустимым, но и социально одобряемым видом деятельности.

Осуществление предпринимательской деятельности продуцирует целый комплекс общественных отношений. Несомненной социальной ценностью обладает как сам феномен предпринимательства, так и порождаемые им общественные отношения. В силу этих обстоятельств государство, в том числе и российское, признает, поддерживает, регулирует и охраняет предпринимательские отношения, используя для этих целей в том числе и уголовно-правовые средства воздействия. Самоочевидность этих истин, на наш взгляд, не нуждается в дополнительном обосновании, хотя не лишним было бы в ч. 1 ст. 2 УК РФ обозначить наряду с задачей охраны собственности также и задачу охраны законной предпринимательской и иной экономической деятельности как неотъемлемого элемента единого народнохозяйственного организма – экономики. Фиксация самостоятельного объекта уголовно-правовой охраны видится логичным, учитывая, что нормы о преступлениях в сфере экономической деятельности составляют весьма весомый блок в Особенной части УК РФ.

Прежде всего, следует изначально обозначить на теоретическом уровне те узловые в понимании предпринимательских правоотношений моменты, учет которых позволит сформулировать конкретные предложения по совершенствованию нормативных средств

11

Преступления в сфере предпринимательской деятельности...

уголовно-правовой охраны сферы предпринимательства и корректировке правоположений, выступающих в качестве неотъемлемых средств уголовно-правовой охраны.

В самом общем виде предпринимательские правоотношения могут быть охарактеризованы как урегулированные нормами права общественные отношения, которые возникают в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Обратившись к действующему законодательству, можно увидеть легальное определение предпринимательской деятельности, под которой в абз. 3 п. 1 ст. 2 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ1 понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Занимающиеся подобной деятельностью лица подлежат обязательной регистрации в законодательно установленном порядке, за исключением оговоренных в ГК РФ случаев.

КаксправедливопишетА.А.Боровков,к«сферепредпринимательской деятельности необходимо относить такую область экономической активности, которая отвечает критериям предпринимательской деятельности, то есть обладает ее признаками, а именно: самостоятельностью, рискованностью, направленностью на систематическое получение прибыли и организованностью надлежащим образом»2.

Гражданско-правовая дефиниция предпринимательской деятельности имеет несомненное уголовно-правовое значение, а соответствующие частноправовые нормы, регламентирующие предпринимательские отношения, можно рассматривать в качестве структурного элемента системы уголовно-правовой охраны анализируемой сферы. Подтверждение этому можно увидеть, в частности, в значительном числе бланкетных норм, содержащихся в статьях главы 22 УК РФ.

Признаки предпринимательской деятельности в научной литературе подразделяются на содержательные (сущностные) и формальные. К числу первых, в частности, А.П. Горелов относит такие характеристики рассматриваемой деятельности, как ее осуществление субъектом самостоятельно, на свой страх и риск, в целях

1 См.: Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ) (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 05.12.1994. № 32. Ст. 3301.

2Боровков А.А. Сфера предпринимательской деятельности как признак объективной стороны мошенничества, предусмотренного частями 5–7 статьи 159 УК РФ // Актуальные проблемы российского права. 2018. № 1 (86) С. 113.

12

Глава 1. Теоретические аспекты уголовно-правовой охраны отношений...

систематического получения прибыли. К числу вторых – государственная регистрация субъекта в установленном законом порядке, а также, в предусмотренных законодательством случаях, наличие у него лицензии на занятие тем или иным видом предпринимательства. Соответственно, при отсутствии какого-либо содержательного признака говорить о предпринимательском характере деятельности нельзя. Если же они в совокупности наличествуют, но отсутствует формальный признак, предпринимательская деятельность, являющаяся таковой по сути, становится незаконной1. Таким образом, разделение признаков предпринимательской деятельности на содержательные и формальные имеет уголовно-правовое значение, о чем, в частности, свидетельствуют названия и текст ст. 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство» и ст. 169 УК РФ «Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности». Уже из самих наименований этих статей следует, что предпринимательская деятельность, даже не будучи признаваемой таковой по закону, де-юре, вполне может являться такой по своей сути, то есть де-факто.

Так, только по нормам ст. 171 УК РФ было квалифицировано:

в2014 г. – 374 преступления (в том числе без учета Крымского федерального округа – 373, что на 7,0% меньше, чем за аналогичный показатель предыдущего года); в 2015 г. – 397 преступлений (в том числе без учета Крымского федерального округа – 391, что на 4,8% больше, чем за аналогичный показатель предыдущего года); в 2016 г. – 342 преступления (на 13,9% меньше, чем в аналогичном периоде предыдущего года); в 2017 г. – 329 преступлений (на 3,8% меньше, чем в аналогичном периоде предыдущего года);

вянваре – сентябре 2018 г. – 335 преступлений (на 17,5% больше, чем в аналогичном периоде предыдущего года)2.

Не вдаваясь подробно в детальный анализ содержательных признаков предпринимательской деятельности, которые достаточно подробно проанализированы в научной литературе, представляется необходимым обратить внимание на два важных в уголовно-правовом отношении обстоятельства. Осуществление предпринимательской деятельности на свой страх и риск подразумевает в числе прочего и то, что возможные экономические потери

1См.: Горелов А.П. Уголовно-правовая охрана сферы предпринимательской деятельности как направление обеспечения экономической безопасности России: дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2004. С. 52–53.

2См.: Официальный сайт МВД РФ: статистика и аналитика. URL: https://мвд.рф/Deljatelnost/ statistics (дата обращения: 10.11.2018).

13

Преступления в сфере предпринимательской деятельности...

не могут перекладываться на контрагентов. Вступая в коммерческие отношения, субъект самостоятельно принимает экономически значимые решения и, как правило, действует в ситуации неочевидности. Предпринимательские риски не могут быть минимизированы за счет иных субъектов. Подобное экономическое поведение может служить одним из косвенных свидетельств злонамеренного и общественно опасного характера деяния.

Второе значимое обстоятельство касается цели предпринимательской деятельности, а именно получения прибыли на систематической основе. Цель – это желаемый результат деятельности, достижение которого находится лишь в потенции, в области вероятного. В реальности цель может быть и не достигнута по тем или иным субъективным либо объективным причинам (например, в силу неверно принятых субъектом предпринимательских решений, появления административных барьеров и т.п.). Важна именно направленность деятельности на систематическое (то есть не разовое, а регулярное) получение прибыли. Думается, что именно такое понимание цели предпринимательской деятельности позволяет более четко отграничивать общественно опасные деяния, совершаемые в сфере предпринимательства, от таких преступлений, как хищения, прежде всего в форме мошенничества.

Так, например, как разъяснил Конституционный Суд РФ в постановлении от 24 февраля 2004 г. № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании «Кадет Истеблишмент» и запросом Октябрьского районного суда города Пензы»1, деятельность акционеров не является предпринимательской (она относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности), однако и она влечет определенные экономические риски, поскольку само акционерное общество предпринимательскую деятельность осуществляет. Право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности служит основой конституционно-правового

1См.: постановление Конституционного Суда РФ от 24.02.2004 № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании «Кадет Истеблишмент» и запросом Октябрьского районного суда города Пензы» // Собрание законодательства Российской Федерации. 01.03.2004. № 9. Ст. 830.

14

Глава 1. Теоретические аспекты уголовно-правовой охраны отношений...

статуса участников хозяйственных обществ, в частности акционеров акционерных обществ – юридических лиц, а также физических лиц, в том числе не являющихся предпринимателями, которые реализуют свои права через владение акциями, удостоверяющими обязательственные права ее владельца по отношению к акционерному обществу.

И.О. Ткачев справедливо обращает внимание на то, что «предпринимательская деятельность заключается в принятии и последующем исполнении гражданско-правовых обязательств. Взаимосвязь мошенничества с осуществляемой предпринимательской деятельностью в данном случае проявляется в том, что предмет мошенничества одновременно является предметом гражданскоправового обязательства. При этом именно характеристика соответствующего обязательства позволяет определить ту сферу, в которой деятельность виновного может расцениваться как анализируемый вид мошенничества. Такая сфера определена законодателем, исходя из следующих критериев: круг участников охраняемого уголовным законом обязательственного правоотношения; основания возникновения неисполненного надлежащим образом обязательства»1.

Представляется необходимым особо акцентировать внимание на общественно полезном характере предпринимательской деятельности. Именно это свойство предпринимательства следует выдвинуть на первый план в его дефиниции. Как предпринимательская должна рассматриваться не любая самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, а лишь та, которая способствует приумножению общественного продукта, удовлетворению тех или иных общественных потребностей. Например, работа на фондовой бирже способствует выявлению рыночной стоимости акционерных компаний, а также товаров, иностранной валюты и финансовых инструментов. Если же лицо, абсолютизируя цель получения материальной выгоды, прибегает к недобросовестным способам ведения биржевой торговли, то тем самым оно своими действиями подрывает саму сущность и социальную ценность работы на фондовой бирже. На борьбу с подобного рода деяниями направлены, в частности, ст. 185.3 УК РФ «Манипулирование рынком»

1Ткачев И.О. Спорные вопросы уголовной ответственности за мошенничество в сфере предпринимательской деятельности // Юридическая наука и правоприменительная практика. 2018. № 3 (45). С. 55.

15

Преступления в сфере предпринимательской деятельности...

и ст. 185.6 УК РФ «Неправомерное использование инсайдерской информации».

Социальная ценность предпринимательской деятельности состоит в том, что осуществляющие ее лица стремятся к систематическому получению прибыли посредством удовлетворения тех или иных общественных потребностей максимально конкурентоспособным, нередко новаторским способом. Происходит мультиплицирование товаров и услуг, создаются новые рабочие места, осуществляются налоговые и социальные платежи, внедряются в производство инновационные научные разработки.

Общественные отношения, возникающие и развивающиеся в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, являются преимущественно частноправовыми и урегулированными нормами гражданского и предпринимательского права. Кроме того, например, общественные отношения, связанные с регистрацией и лицензированием предпринимательской деятельности, регламентированы нормами административно-правовых институтов. В современной российской цивилистике, в частности, В.В. Лаптевым подчеркивается, что правовое регулирование хозяйственной деятельности сегодня все чаще осуществляется «на основе сочетания частноправовых и публично-правовых начал». По его мнению, предпринимательские (хозяйственные) отношения необходимо подразделять исходя из состава их участников и вида деятельности, который эти отношения опосредуют1.

Безусловно, как подчеркивает И.О. Ткачев, «лица, наделенные предпринимательской правоспособностью, могут выступать участниками обязательства, направленного на удовлетворение личных, бытовых, семейных и иных подобных нужд. Неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств не дает оснований для

1На взгляд ученого, предпринимательские отношения, во-первых, могут складываться в связи с осуществлением производственно-хозяйственной деятельности. Это горизонтальные отношения независимых друг от друга хозяйствующих субъектов (предприятий и иных коммерческих организаций, а также, в оговоренных законом случаях, некоммерческих организаций). Во-вторых, предпринимательские отношения возникают при организации и регулировании производственно-хозяйственной деятельности. Это вертикальные отношения между органами управления (в том числе органами управления производственно-хозяйственных комплексов) и зависимыми от них предприятиями или иными хозяйствующими субъектами, чью деятельность они организуют (регулируют). В-третьих, предпринимательскими следует считать внутрихозяйственные (внутрикорпоративные и внутрипроизводственные) отношения, складывающиеся внутри предприятия (иного хозяйствующего субъекта) между его различными структурными подразделениями, а также между ними и хозяйствующим субъектом в целом. Эти отношения, в свою очередь, могут быть как горизонтальными, так и вертикальными. См.: Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. М.: Инфотропик Медиа, 2010. С. 20–22.

16

Глава 1. Теоретические аспекты уголовно-правовой охраны отношений...

применения норм об ответственности за мошенничество в сфере предпринимательской деятельности»1.

Нормы уголовного закона о преступлениях в сфере предпринимательской деятельности направлены, прежде всего, на охрану предпринимательских отношений по осуществлению производст- венно-хозяйственной деятельности. Горизонтальные предпринимательские (рыночные) правоотношения, пишет С.Э. Жилинский, представляют собой товарно-денежные, имущественные отношения, основанные на принципе равенства сторон2. Что касается вертикальных предпринимательских отношений, которые возникают при организации и регулировании производственно-хозяйствен- ной деятельности, то они поставлены под уголовно-правовую охрану, прежде всего, нормами главы 23 УК РФ «Преступления против интересов службы в коммерческих организациях». Как указывает А.В. Меркулова, «управленческая деятельность, осуществляемая органами управления коммерческой организации, образует необходимый элемент самого производства, так как проявляет себя в рамках коммерческой организации, непосредственно в процессе осуществления производственной деятельности»3.

В рыночной экономике предпринимательские отношения имеют объективный характер. Экономические агенты самостоятельно принимают решения, касающиеся использования имеющихся у них ресурсов, в том числе и посредством участия в предпринимательской деятельности. А.В. Пашков в этой связи верно отмечает, что «государство только формализует и легализует предпринимательские отношения, поскольку вынуждено принимать эти отношения как объективную данность – вмешательство в эти отношения в силу принципиальной самостоятельности предпринимательской деятельности потенциально сведено к минимуму»4. Право вторично по отношению к регулируемым им общественным отношениям. Посредством права фактические предпринимательские отношения преобразуются в предпринимательские правоотношения, обеспечивается их охрана и воспроизводство.

1Ткачев И.О. Спорные вопросы уголовной ответственности за мошенничество в сфере предпринимательской деятельности // Юридическая наука и правоприменительная практика. 2018. № 3 (45). С. 56.

2См.: Жилинский С.Э. Предпринимательское право: учебник для вузов. 8-е изд., пересм. и доп. М.: Норма, 2007. С. 29.

3Меркулова А.В. Субъекты предпринимательских правоотношений: вопросы теории и практики: дис. ... канд. юрид. наук. Коломна, 2006. С. 19.

4Пашков А.В. Субъекты предпринимательского права и правоотношения // Предпринимательское право. Приложение «Право и Бизнес». 2015. № 2. С. 44.

17

Преступления в сфере предпринимательской деятельности...

Именно такое понимание, по верному замечанию В.И. Крусс, соответствует ч. 1 ст. 34 Конституции РФ, согласно которой каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Право на свободное участие в предпринимательской деятельности органично взаимосвязано с правом частной собственности и является одним из правомочий конституционного статуса личности1. Следует согласиться с такой позицией ученого.

Конституционный Суд РФ в постановлении от 19 декабря 2005 г. № 12-П «По делу о проверке конституционности абзаца восьмого пункта 1 статьи 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобой гражданина А.Г. Меженцева»2 указывает на то, что Конституция РФ провозглашает Российскую Федерацию демократическим правовым государством (статья 1, часть 1), в котором гарантируются свобода экономической деятельности и поддержка конкуренции (статья 8, часть 1). Это накладывает на государство обязанности по созданию наиболее благоприятных условий для рыночной экономики, в том числе и таких инструментов, как финансовое оздоровление и банкротство.

Предпринимательские отношения – это сфера свободного взаимодействия людей и их объединений, в ходе которого они обмениваются имеющимися у них ресурсами, стремясь максимизировать свою прибыть и минимизировать свои убытки. Предприниматель творческим образом комбинирует факторы производства, увеличивая тем самым не только свое благосостояние, но и приращивая общенациональный продукт, выплачивая установленные налоги и сборы3. Государство должно вмешиваться в предпринимательские отношения лишь в целях обеспечения общего блага, в крайних случаях, когда отсутствие государственного вмешательства привело бы к существенному ущемлению смысла и содержания общественных отношений. Поэтому, в частности, на конституционном уровне в ч. 2 ст. 34 Основного закона РФ установлен запрет на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

1Крусс В.И. Право на предпринимательскую деятельность – конституционное полномочие личности / Отв. ред. С.А. Авакьян. М.: Юристъ, 2003. С. 287.

2См.: постановление Конституционного Суда РФ от 19.12.2005 № 12-П «По делу о проверке конституционности абзаца восьмого пункта 1 статьи 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобой гражданина А.Г. Меженцева» // Собрание законодательства Российской Федерации. 16.01.2006. № 3. Ст. 335.

3См.: Шумпетер Й. Капитализм, Социализм и Демократия / Предисл. и общ. ред. В.С. Автономова. М.: Экономика, 1996. 540 с.

18

Глава 1. Теоретические аспекты уголовно-правовой охраны отношений...

Сами предпринимательские правоотношения на момент реализации норм, обеспечивающих их уголовно-правовую охрану, могут еще не возникнуть. Так, к примеру, по нормам ст. 169 УК РФ наказуемы деяния, состоящие в неправомерном отказе в государственной регистрации индивидуального предпринимателя, то есть субъекта, который еще не стал предпринимателем. Порядок ведения предпринимательской деятельности в данном случае страдает в силу того, что потенциальный субъект предпринимательских отношений не допускается до участия в них незаконно, чем нарушаются его права, гарантированные ч. 1 ст. 34 Конституции РФ. В силу возникновения неправовых административных барьеров, на рынках товаров и услуг искусственно снижается конкуренция, необоснованно растут цены, к потребителям не попадают новые, в том числе инновационные, продукты.

Тем самым в уголовно-правовой охране нуждаются как собственно предпринимательские отношения, участниками которых являются осуществляющие предпринимательскую деятельность (на законных и незаконных основаниях) лица, так и общественные отношения, возникающие в связи с инициированием и обеспечением установленного законом порядка ведения предпринимательской деятельности.

Ущерб социальным отношениям в сфере предпринимательской деятельности от общественно опасных посягательств на них находится в довольно широком диапазоне. В ходе подобных посягательств страдают контрагенты недобросовестных предпринимателей, потребители товаров и услуг, налоговая и финансовая системы, а также в целом система рыночной экономики, основанная на принципах свободы конкуренции и добросовестности экономических акторов. В частности, как справедливо отмечают Е.В. Белов и А.А. Харламова, «общественная опасность неуплаты налогов проявляется в том, что убытки несет не только бюджетная система страны, но и предприниматели, законопослушно уплачивающие налоги, вынужденные конкурировать с недобросовестными налогоплательщиками в неравных условиях. Дестабилизация добросовестной конкуренции между участниками экономического рынка провоцирует снижение темпов экономического развития, что влечет ухудшение положения всего общества и развитие негативных социальных тенденций»1.

1Белов Е.В., Харламова А.А. Налоговые преступления: уголовная ответственность, проблемы квалификации: научно-практическое пособие / Отв. ред. Н.Г. Кадников. М.: Юриспруденция, 2016. С. 8.

19

Преступления в сфере предпринимательской деятельности...

Расширяется доля теневого сектора экономики, на рынок поступают товары, не прошедшие должного контроля качества. В совокупности общественно опасные посягательства на предпринимательские правоотношения подвергают угрозе экономическую безопасность страны, являющуюся, в свою очередь, неотъемлемым элементом национальной безопасности.

Сфера предпринимательства – это важная область функционирования социума, в рамках которой происходят производство материальных благ, их обмен и распределение. Современное общество делегирует государству функции регулирования предпринимательских отношений, стараясь обеспечить баланс между стремлением экономических акторов к максимизации прибыли, с одной стороны,

инеобходимостью защиты общественных интересов, с другой стороны. В этих целях государство реализует, в частности, меры, направленные на развитие конкуренции, недопущение монополизма и иных форм ущемления прав и свобод человека. Государство обладает эффективным инструментом воздействия на предпринимательские общественные отношения, а именно правом. Компетентные государственные органы издают общеобязательные властные веления, обеспеченные силой государственного принуждения. За нарушение этих предписаний наступает юридическая ответственность, под которой понимается обязанность лица претерпеть неблагоприятные последствия в виде тех или иных правоограничений, мер государственнопринудительного воздействия, в том числе и выраженных в примененном по отношению к правонарушителю наказании1.

Издавая регулятивные нормы, законодатель должен решить, нуждаются ли они в подкреплении юридической ответственностью за их нарушение либо же их реализация в достаточной мере обеспечивается существованием иных видов социальной ответственности (например, нормами морали, нормами корпоративной этики

ит.п.). И если нуждаются, то санкции какого именно вида юридической ответственности должны грозить нарушителю. Юридическая ответственность «распадается» на ряд видов: гражданско-право- вую, дисциплинарную, административную, уголовную и др. (в научной литературе можно встретить упоминания финансово-право- вой ответственности, а также налоговой, банковской и иных видов

юридической ответственности субъектов предпринимательской

1См.: Алексеев С.С. Проблемы теории права. Т. I. Свердловск, 1972. С. 371; Курс советского уголовного права. Часть Общая / Под ред. Н.А. Беляева и М.Д. Шаргородского. Т. 1. Л., 1968. С. 222; Карпушин М.П., Курляндский В.И. Уголовная ответственность и состав преступления. М., 1974. С. 39 и др.

20