Подучастием в преступном сообществе(преступной организации) (часть 2 статьи 210УКРФ)следуетпониматьвхождениевсоставсообщества(организации),атакже разработкуплановпоподготовкексовершениюодногоилинесколькихтяжкихили особо тяжких преступлений и (или) непосредственное совершение указанных преступлений либо выполнение лицом функциональных обязанностей по обеспечению деятельности такого сообщества (финансирование, снабжение информацией, ведение документации, подыскание жертв преступлений, установлениевцеляхсовершенияпреступныхдействийконтактовсдолжностными лицами государственных органов, лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческой или иной организации, создание условий совершения преступлений и т.п.).

Преступление в форме участия лицав преступном сообществе (преступной организации) считаетсяоконченным с момента совершения хотя бы одного изуказанных преступлений или иных конкретных действий по обеспечениюдеятельности преступного сообщества(преступной организации).

NB!Оказаниелицом,неявляющимсячленомпреступногосообщества(преступной организации),содействиядеятельноститакогосообщества(организации)подлежит квалификациикак соучастие в форме пособничества по части 5 статьи 33 УК РФ ичасти 2 статьи 210 УК РФ(например, передача секретарем, системным администраторомслужебнойинформации, операторомсотовойсвязи -сведенийо

переговорах клиентов, банковским служащим - данных о финансовых операциях клиентов и т.п., а также оказание членам преступного сообщества (преступной организации) юридической, медицинской или иной помощи лицом, причастным к преступной деятельности такого сообщества (организации).

16. NB!Присовершенииучастникомпреступногосообщества(преступнойорганизации) тяжкого или особо тяжкого преступления его действия подлежат квалификациипо совокупности преступлений, предусмотренных частью 2 статьи 210 УК РФ и соответствующей частью (пунктом) статьи УК РФ,с учетом квалифицирующегопризнака "организованная группа"(например, по пункту "а" части 4 статьи 162 УК РФ как разбой, совершенный организованной группой). Если состав совершенного преступления не предусматривает в качестве квалифицирующего признакасовершениеегоорганизованнойгруппой,действиялицаподлежатквалификациипочасти2статьи210УКРФисоответствующейчасти(пункту)статьиУКРФ,содержащейквалифицирующий признак "группой лиц по предварительному сговору", а при его отсутствии -по признаку "группой лиц".

17. Уголовная ответственностьучастникапреступного сообщества (преступной организации) за действия, предусмотренные частью 2 статьи 210 УК РФ, наступаетнезависимо от его осведомленности о действиях других участников сообщества(организации), а также о времени, месте, способе и иных обстоятельствах планируемых и совершаемых преступлений.

Действия участника преступного сообщества (преступной организации), не являющегося исполнителем конкретного преступления, но в соответствии с распределением ролей в составе этого сообщества выполняющего функции организатора,подстрекателялибопособника,подлежатквалификациинезависимо отегофактическойроливсовершенномпреступлениипосоответствующейстатье УК РФ без ссылки на части 3, 4 и 5 статьи 33 УК РФ, а также по части 2 статьи 210 УК РФ[фикция соисполнительства].

Теориялимитированнойакцессорностиприменительнокпреступномусообществу

18. Втехслучаях,когдаучастникомпреступногосообщества(преступнойорганизации) тяжкое или особо тяжкое преступление не было доведено до конца вследствие обстоятельств, не зависящих от его воли или воли руководителя либо иного участника преступного сообщества (преступной организации), содеянное в зависимостиотконкретныхобстоятельствделаподлежитюридическойоценкекак приготовлениек совершению конкретного тяжкого или особо тяжкого преступленияиликакпокушениенаегосовершение(почасти1иличасти3статьи 30 УК РФ и соответствующей статье УК РФ), а также с учетом положений статьи 17 УК РФ - по части 2 статьи 210 УК РФакцессорность сохраняется в части стадии совершения преступления.

19. Если организатор, руководитель (лидер) или иной участник преступного сообщества (преступной организации) незаконно владеет огнестрельным оружием, его действия в этой части надлежит квалифицировать по статье 222 УК РФ, а также по соответствующей части статьи 210 УК РФ.

Эксцессисполнителя

20. В случаях, когда участник преступного сообщества (преступной организации), совершает преступление, которое не охватывалось умыслом других участников сообщества (организации), его действия как эксцесс исполнителя подлежат квалификациипосоответствующейстатьеУКРФбезссылкивэтойчастинастатью

210 УК РФ, если содеянное таким лицомсовершено не в связи с планами преступного сообщества (преступной организации).

При отсутствии договоренности с другими участниками преступного сообщества (преступнойорганизации)совершениеучастникомэтогосообщества(организации) действий, которые былинаправлены на обеспечениефункциональной деятельности сообщества(организации), например убийства в целях сокрытия иного преступления, совершенного участником преступного сообщества (преступной организации), подлежит квалификациипо соответствующей статье УК РФ и по статье 210 УК РФ.

21. Если участники преступного сообщества (преступной организации), наряду с участием в сообществе (организации), создали устойчивую вооруженную группу (банду) в целях нападения на граждан или организации, а равно руководили такой группой (бандой), содеянное образует реальнуюсовокупность преступлений и подлежит квалификации по статьям 209 и 210 УК РФ, а при наличии к тому оснований также по соответствующим статьям УК РФ, предусматривающим ответственность за участие в другом конкретном преступлении.

В тех случаях, когда организатор, руководитель (лидер) и участники структурного подразделения, входящего в состав преступного сообщества (преступной организации), заранее объединились для совершения вооруженных нападений на граждан или организации, действуя в этих целях, вооружились и, являясь участникамисозданнойустойчивойвооруженнойгруппы(банды),действовалинев связи с планами преступного сообщества(преступной организации), содеянное ими надлежит квалифицировать по части 1 или части 2 статьи 209 УК РФ(бандитизм), а также по соответствующим статьям УК РФ, предусматривающим ответственность за совершенное конкретное преступление.

22. ХреньпровозрастУО

23. Хреньпроиспользованиеслужебногоположения(общаяфигнявовсехППВС)

Пролицо,занимающеевысшееположениевпреступнойиерархии

24. Решаявопрососубъектепреступления,указанноговчасти4статьи210УКРФ,судам надлежитустанавливатьзанимаемоеэтимлицомположениевпреступной

иерархии,в чем конкретновыразились действия такого лица по созданию или по руководству преступным сообществом (преступной организацией) либо по координации преступных действий, созданию устойчивых связей между различными самостоятельно действующими организованными группами либо по разделу сфер преступного влияния и преступных доходов, а также другие преступные действия, свидетельствующие о его авторитете и лидерстве в преступном сообществе (преступной организации). О лидерстве такого лица в преступнойиерархииможетсвидетельствоватьиналичиесвязейсэкстремистскими и (или) террористическими организациями или наличие коррупционных связей и т.п.Вприговоренеобходимоуказать,наоснованиикакихизназванныхпризнаков суд пришел к выводу о наличии в действиях лица состава преступления, предусмотренного частью 4 статьи 210 УК РФ.

Харламов:созданиеохватываетпоследующееруководство

Преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических веществ ипсихотропных веществ (17.04.2026)

Нумерацияидетнепочастямстатей,апообщемуспискунаркотическихсоставов(будет видно после 228 и 228.1)

Критериинаркотическихвеществ:

1. Медицинский (влияние на нервную систему человека, типо как формулируется для аналога в ПП ВС)

2. Юридический(включенностьвППРФ№1002)–толькото,чтовключеновППРФ

Медицинскийкритерийлишьпозволяетобъяснить,почемуПравительствовключиловещество в перечень.

Аналогинужныдлятого,чтобынельзябылообходитьуголовно-правовойзапретпутем незначительного изменения химического состава наркотического вещества.

Химико-фармакологическаяэкспертиза:

1. Являетсяливеществовеществом,входящимвПеречень?

2. Способизготовления

3. Масса(количество)

Прекурсоры – то, из чего изготовлены (или с помощью чего изготавливаются) (переченьесть!).

Бланкетным является предмет, размер и признак незаконности. УОзанезаконныйоборотнаркотиковвРоссиисуществуетс1924г. Разница между ст. 228 и 228.1:

1. Нетцелисбыта/естьцельсбыта

2. Естьразмеры/нетразмеров

Статья228ук

1. Незаконныеприобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработкабезцелисбытанаркотическихсредств,психотропныхвеществилииханалогов,атакже незаконные приобретение, хранение, перевозкарастений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо ихчастей, содержащих наркотические средства или психотропные веществаБЕЗ ЦЕЛИ СБЫТА(ст. 228):

• взначительномразмере

• вкрупномразмере

• вособокрупномразмереПримечания:

1. Лицо, совершившее предусмотренное настоящей статьей преступление,добровольносдавшеенаркотическиесредства,психотропныевеществаилииханалоги,растения,

содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества,и активноспособствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом указанных средств, веществ или их аналогов, а также с незаконными приобретением, хранением, перевозкой таких растений либо их частей, содержащих наркотическиесредстваилипсихотропныевещества,изобличениюлиц,ихсовершивших,обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотическиесредстваилипсихотропныевещества,изъятиеуказанныхсредств,веществ или их аналогов, таких растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропныевещества,призадержаниилицаиприпроизводствеследственныхдействий по обнаружению и изъятию указанных средств, веществ или их аналогов, таких растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные веществадеятельное раскаяние.

2. Значительный,крупныйиособокрупныйразмерынаркотическихсредствипсихотропных веществ, а также значительный, крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей настоящей статьи, статей 228.1, 229 и 229.1 настоящего Кодекса утверждаются Правительством Российской Федерации.

3. Значительный, крупный и особо крупный размеры аналогов наркотических средств и психотропных веществ соответствуют значительному, крупному и особо крупному размерам наркотических средств и психотропных веществ,аналогамикоторых ониявляются.

Предметпреступления:

1. Наркотические вещества– вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, включенные в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, утвержденный постановлением Правительства от 30.06.1998 № 681 (4 спискавеществ).

2. Психотропные вещества– вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ

3. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ– запрещенные для оборота вещества синтетического или естественного происхождения,невключенные в Переченьнаркотических средств, психотропных веществ и ихпрекурсоров,подлежащихконтролювРФ,химическаяструктураисвойствакоторыхсходны с химической структурой и со свойствами наркотических и психотропных

веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят, что установлено в определенном законом порядке.

4. Растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества (наркосодержащие растения)– это растения, из которых могут быть получены наркотические средства, психотропные вещества, которые включены в Перечень растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества и подлежащих контролю в РФ, утвержденный ПП РФ от 27.10.2010 № 934 (голубой лотос, кокаиновый куст, роза гавайская и проч.).

Объективнаясторона–альтернативнопредусмотренныедействия:

1. Приобретение

2. Хранение

3. Перевозка

4. Изготовление

5. Переработкавсепятьбезцелисбыта

Дляпризнаниядействийпоизготовлениюипереработкеоконченнымпреступлениемсуды должны располагать заключением эксперта или иными доказательствами о виде полученногосредстваиливещества,егоназвании,способеизготовленияилипереработки.

Субъективнаясторона:прямойумыселиотсутствиецелисбыта ПП ВС (по ст. 228):

2. Наркотикиспециальные знаниясуды должны располагать заключениями экспертовили специалистов по таким делам.

Видыэкспертныхорганизаций:

• ЮЛприналичиилицензии

• СК,ФСКН,МВД,ФТС,ФСБ,Минюст–безлицензии

• Минобороны

3. Дефиницияаналоговнаркотическихвеществипсихотропныхвеществ–см.выше.

4. Для решения вопроса о наличии значительного, крупного или особо крупного размера судыдолжныруководствоватьсяпостановлениемПравительстваот01.10.2012№1002для каждого конкретногонаркотического средства, психотропного вещества, растения…

Наркотик+нейтральноевещество(онспрашивал)

Втехслучаях,когданаркотическоесредствоилипсихотропноевещество,включенноевсписокIIисписокIII(заисключениемсредств,веществ,выделенныхсноской),находитсявсмесискаким-либо нейтральным веществом(наполнителем),определение размеранаркотического средства или психотропного вещества производитсябез учета количества нейтрального вещества(наполнителя), содержащегося в смеси.

Смесьизодногонаркотика(однороднаятипа)

Если наркотическое средство или психотропное вещество, включенное всписок I(или в списки II и III, если средство, вещество выделено сноской) входит в состав смеси (препарата),содержащей одно наркотическое средство или психотропное вещество, его размер определяетсявесом всейсмеси. При этом следует учитывать примечание к списку I о том, что для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке I, их количествоопределяется массой сухого остаткапосле высушивания до постоянной массы при температуре +70... +110 градусов Цельсия.

Смесьизнесколькихнаркотиков

Втехслучаях,когданаркотическоесредствоилипсихотропноевещество,включенноевсписокI(или в списки II и III, если средство, вещество выделено сноской), входит в состав смеси (препарата),содержащей более одного наркотического средства или психотропного вещества, его количество определяетсявесом всей смеси понаркотическому средству или психотропномувеществу,для которого установленнаименьший значительный, крупный или особо крупныйразмер.

Решая вопрос о том, относится ли смесь наркотического средства или психотропного вещества, включенного всписок I(или в списки II и III, если средство, вещество выделено сноской), и нейтрального вещества (наполнителя) к значительному, крупному или особо крупному размерам, судам следует исходить из возможности использования указанной смеси для немедицинскогопотребления.

5. Ответственность по части 1 статьи 228 УК РФ<…> наступает в тех случаях, когда такие действия совершены лицомбез цели сбыта, а количество каждого такого средства, вещества, растения или части растенияв отдельности без их сложения¹составило значительный размер, либо по части 2 или3тойжестатьи-присовершениианалогичныхдействийбезцелисбытавотношенииуказанных средств,веществилииханалогов,растенийлибоихчастейвкрупномразмереиливособокрупном размере соответственно.

В случаях, когда лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает безцелисбытанаркотическиесредства,психотропныевеществаилииханалоги,размерыкоторых в отдельностине превышаютуказанный в спискахзначительный размертаких средств или веществ, содеянное при наличии к тому основанийможет влечь административную ответственность(статья 6.8 КоАП РФ).

Приобретениебезцелисбыта

6. Незаконнымприобретениембез цели сбыта <…> [веществ / средств] надлежит считать ихполучение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товарыивещи,присвоениенайденного,сбордикорастущихрастенийилиихчастей,включенныхв Переченьнаркотическихсредств,психотропныхвеществиихпрекурсоров,подлежащихконтролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения ихуборки.

^1Туткаксподобнымислагаемыми:нельзяскладыватьмассыразныхнаркотиков.

Хищениеvsприобретениеразграничиваетсяпокритериюизъятияизвладения(в1-моноесть,во 2-м оно есть)

Хранениебезцелисбыта

7. Под незаконнымхранениембез цели сбыта <…> следует понимать действия лица, связанные снезаконнымвладениемэтимисредствамииливеществами,втомчиследляличногопотребления(содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах). При этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило [вещества / средства] …

Перевозка

8. Под незаконнойперевозкойследует пониматьумышленныедействия лица, котороеперемещает без цели сбыта<…> [средства / вещества]из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а такжев нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного статьей 21 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах"опять как с суррогатным материнством: нарушение специальных правил влечет УО.

При этом следует иметь в виду, что незаконная перевозка <…> [средств / веществ], может быть осуществлена с их сокрытием, в том числе в специально оборудованных тайниках в транспортном средстве, багаже, одежде, а также в полостях тела человека или животного и т.п.

Разграничениеперевозкиихранения

Вопросоналичиивдействияхлицасоставапреступления-незаконнойперевозкибезцелисбытаи об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта [средства / вещества] во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетомнаправленности умысла,фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема [средств / веществ], места их нахождения, а также других обстоятельств дела.

Харламов:еслисубъектпростохранитвпутидляличногопотребления–этохранение;еслиумысел направленименнонаперемещениеизоднойточкивдругую–перевозка(этикритериифактически бесполезны: исключение перевозки на состав не влияет, т.к. состав с альтернативно определенными действиями).

Изготовлениебезцелисбыта

9. Поднезаконнымизготовлениемнаркотическихсредств,психотропныхвеществилииханалогов без цели сбыта следует понимать совершенныев нарушение законодательства РФумышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

(Еслихимическаяструктуравеществанеменяется,тоэтонеизготовление(см.п.10).

Nb!Переработка

10. Под незаконнойпереработкойбез цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия по:

1. рафинированию(очистке от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо

2. повышениювтакойсмеси(препарате)концентрациинаркотическогосредстваили психотропного вещества, а также

3. смешиваниюс другими фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или усиления действия на организм.

Fun fact от меня:изготовление и переработка, в отличие от остальных действий,невозможныв отношении наркосодержащих растений и их частей (для них только первые 3 действия)

Измельчение, высушивание или растирание наркосодержащих растений или их частей, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которыхнеменяетсяхимическаяструктуравещества,немогутрассматриватьсякакизготовление или переработка наркотических средств.

Для правильного решения вопроса о наличии или отсутствии в действиях лица такого признака преступления, как изготовление либо переработка наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, суды в необходимых случаях должны располагатьзаключением экспертао виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки либо иными доказательствами.

Моментокончанияизготовленияилипереработкикогдаполучилсязначительныйразмер

11. Ответственность по части 1 статьи 228 УК РФ за незаконное изготовление или незаконную переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта как за оконченное преступление наступаетс момента полученияв значительном размереготовых к использованию и употреблению этих средств или веществ либо в случае повышения их концентрации в препарате путем рафинирования или смешивания.

Статья228.1укрф

2. Незаконныепроизводство,сбытилипересылканаркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылкарастений,содержащихнаркотическиесредстваилипсихотропныевещества,либоихчастей,содержащихнаркотическиесредстваилипсихотропныевещества(ст.228.1)

В ст. 228.1, в отличие от ст. 228, криминализован уже любой размер, в том числе менее значительного; вышеуказанные размеры являются лишьквалифицирующими признаками (п. «б» ч. 3, п. «г» ч. 4 и ч. 5 ст. 228.1).

НетоснованияосвобожденияотУОввидедеятельногораскаяния. ПП ВС:

Изготовление(ст.228)vsПроизводство(ст.228.1)

12. Поднезаконнымпроизводствомнаркотическихсредств,психотропныхвеществилииханалогов (статья 228.1 УК РФ) следует понимать совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия,направленныенаСЕРИЙНОЕполучение таких средств или веществ из растений,химическихииныхвеществ(например,сиспользованиемспециальногохимическогоили

иного оборудования, производство наркотических средств или психотропных веществ в приспособленномдляэтихцелейпомещении,изготовлениенаркотикапартиями,врасфасованном виде)ноимеетместотольконаправленностьумысланасерийность,анефактическийразмер и проч.

При этом для квалификации действий лиц по части 1 статьи 228.1 УК РФ как оконченного преступленияне имеет значения размер фактически полученногонаркотического средства или психотропного вещества.

Сбыт

13. Поднезаконнымсбытом[средств/веществ],следуетпониматьнезаконнуюдеятельностьлица,направленную наих возмездную либо безвозмезднуюреализацию(продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее - приобретателю). При этом самапередачалицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателюможет быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю,проведения закладкив обусловленном с ним месте,введения инъекции.

NB!Обумысленасбытуказанныхсредств,веществ,растениймогутсвидетельствоватьприналичии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозкалицом, самим их не употребляющим,количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителямии т.п.

Харламовговоритестьдвеситуации:

1. Кто-то приобретает наркотик по указанию другого человекасоучастие вприобретении(есть практика, вменяющая пособничество) (исполнитель и пособник соответственно)

2. Кто-тообращаетсяспросьбойобщегохарактера,ноникакихконкретныхуказанийнедает

сбыт

3. Еслипокупательнезнает,чтопокупаетпосредственноеисполнение Критерий разграничения: степень контроля одного лица за другим

Совместноепотребление–несбыт

NB!Вместе с тем не может квалифицироваться как незаконный сбыт реализация наркотического средстваилипсихотропноговеществапутемвведенияоднимлицомдругомулицуинъекций,если указанное средство или вещество принадлежит самомупотребителюи инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию,длясовместного потребления, либо наркотическое средство или психотропное веществовводится в соответствии с медицинскими показаниями².

Лечениеживотныхисключаетсбыт

В тех случаях, когда лицо в целях лечения животных используетнезаконно приобретенноенаркотическоесредствоилипсихотропноевещество(например,кетамин,кетаминагидрохлорид), в его действиях отсутствуют признаки преступления, влекущего уголовную ответственность за незаконныйсбытэтих средств или веществ.

^{2Медицина}здесьвообщезачем,втакомслучаепростонетпротивоправности.

Ответственность лица за сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, почасти 1 статьи 228.1УК РФнаступает независимо от их размера.

ВовсехэтихлиберальныхсценарияхПленумаобратимвнимание,чтоисключаетсяответственность лишьзасбыт,нонезадругие(возможные)действия.ТутППВС,посути,простоисключаетст.228.1, но по факту ориентируетна вменение ст. 228(ну она и должна тут быть).

NB!Моментокончаниясбытаполучениеадресатомневходитвобъективнуюсторону

1. Учитывая, что диспозициячасти 1 статьи 228.1УК РФ не предусматривает в качестве обязательного признака объективной стороны данного преступления наступление последствий в виде незаконного распространения [средств / веществ], их незаконный сбыт следует считать оконченным преступлениемс момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растенийнезависимо от их фактическогополучения приобретателем, в том числе когда данные действия осуществляются в ходе проверочнойзакупкиилииногооперативно-розыскногомероприятия,проводимоговсоответствии с Федеральнымзакономот 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности".Изъятиевтакихслучаяхсотрудникамиправоохранительныхоргановизнезаконного оборота указанных средств, веществ, растений не влияет на квалификацию преступления какоконченного.

Покушениенасбыт

2. Еслилицовцеляхосуществленияумыслананезаконныйсбыт[средств/веществ],незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, темсамымсовершаетдействия,направленныенаихпоследующуюреализациюисоставляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственностьза покушение на незаконный сбытэтих средств, веществ, растений.

(Пофактуможновменитьпокушениенасбыт,когдалицоосуществляетиныедействия,нос умыслом на последующий сбыт, прикольно).

ReasonablesuspicionкакоснованиедляпроведенияОРМ

14. В тех случаях, когда материалы уголовного дела о преступлении рассматриваемой категории содержат доказательства, полученные на основании результатов оперативно-розыскного мероприятия, судам следует иметь в виду, что для признания законности проведения такого мероприятия необходимо, чтобы оно осуществлялось для решения задач, определенных встатье2Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", при наличии оснований и с соблюдениемусловий,предусмотренныхсоответственностатьями7и8указанногоФедерального закона. Исходя из этих норм, в частности,оперативно-розыскное мероприятие, направленное на выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступления, а также выявление и установление лица, его подготавливающего, совершающего или совершившего,может проводиться только при наличии у органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, сведений об участии лица, в отношении которого осуществляется такое мероприятие, в подготовке или совершении противоправного деяния.

Провокация

Результаты оперативно-розыскного мероприятия могут использоваться в доказывании по уголовномуделу,еслиониполученыипереданыорганупредварительногорасследованияилисуду всоответствиистребованиямизаконаисвидетельствуютоналичииулицаумыслананезаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества,сформировавшегося независимо от деятельностисотрудников органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Харламов: провокация понимается широко, не только как прямое предложение совершить преступление, но и косвенные действия.

15. Исключен.

    1. Вслучае,когдалицопередаетприобретателю[средства/вещества],попросьбе(поручению) другого лица, которому они принадлежат, его действия следует квалифицировать каксоисполнительство в незаконном сбытеуказанных средств, веществ, растений.

Продажаиныхвеществподвидомнаркотиков

16. Действиялица,сбывающегоскорыстнойцельюподвидом[наркотическихсредств/веществи проч.] какие-либоиныесредства или вещества, следует рассматривать какмошенничество.

В этих случаяхпокупателипри наличии предусмотренных законом оснований могут нестиответственность за покушение на незаконное приобретение[средств / веществ] в значительном, крупном или особо крупном размере, а также сильнодействующих или ядовитых веществ, новых потенциально опасных психоактивных веществ.

Пересылка

17. Поднезаконнойпересылкойследуетпониматьдействиялица,направленныенаперемещение [средств / веществ] адресату (например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта, а также с нарочнымприотсутствииосведомленностипоследнегоореальноперемещаемомобъектеилиего сговора с отправителем), когда эти действия по перемещениюосуществляются безнепосредственного участия отправителя [отличие от перевозки].

Моментокончанияпересылки

Приэтомответственностьлицапостатье228.1УКРФкакзаоконченноепреступлениенаступаетс момента отправленияписьма, посылки, багажа и т.п. с содержащимися в нем указанными средствами, веществами или их аналогами, такими растениями либо их частями, содержащими наркотические средства или психотропные вещества,независимо от получения их адресатом.

Международноеотправление=пересылка+контрабанда

Незаконную пересылку указанных средств, веществ, растений путем международного почтового отправления следует квалифицироватьпо совокупности преступлений, предусмотренных соответствующими частями статей 228.1 и 229.1 УК РФ, в случае установления их незаконного перемещения через таможенную границу Таможенного союза, членом которого является Российская Федерация, либо Государственную границу Российской Федерации с государствами - членами Таможенного союза.

18. Судамследуетиметьввиду,чтоуголовнаяответственностьпопункту"в"части4статьи228.1УК РФнаступаетлишьвтехслучаях,когдалицо,достигшеевосемнадцатилетнеговозраста,совершает деяния, предусмотренные частями 1, 2 или 3 статьи 228.1 УК РФ,зная или допуская, что такое деяние совершается в отношении несовершеннолетнегопрямой или косвенный умысел в отношении возраста потерпевшего (как в половых преступлениях).

Условияосвобожденияотуголовнойответственностипост.228(НЕ228.1–понейнельзя)(яхз, зачем они так пишут ПП ВС)

19. В силу примечания 1 к статье 228 УК РФ освобождение лица от уголовной ответственности за совершение предусмотренного статьей 228 УК РФ преступления возможно при наличии совокупностидвух условий:

1. добровольнойсдачилицом[средств/веществ]и

2. его активных действий, которые способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом [средств / веществ], изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

Вместе с тем закон (статья 75 УК РФ) не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности за впервые совершенное преступление, предусмотренное частью 1 статьи 228 УК РФ, тех лиц, которыехотя и не сдавали[средства / вещества]ввиду отсутствия у них таковых, но явилисьсповинной,активноспособствовалираскрытиюилипресечениюпреступлений,связанных с незаконным оборотом [средств / веществ], изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

Комментарий:здесь ПП ВС немного юлит, он вроде бы говорит, что ст. 75 УК можно применять и безсдачи(иэтодействительнотак),ноприэтомпишет,чтоусоответствующеголицанаркотические средства должны отсутствовать, то есть не было возможности сдать. Это странно, так как не соответствует традиционному пониманию ст. 75 УК – из нее требование сдать предмет преступления не вытекает даже в общем виде.

Разница между специальным основанием в ст. 228 и деятельным раскаянием в Общей части (ст. 75): первое –императивное, второе –дискреционное. Плюс нужно помнить, что применение ст. 75 ограничивается преступлениями небольшой и средней тяжести, а в ст. 228 есть тяжкие и особо тяжкие составы.

NB!Добровольная сдача[средств / веществ], означает выдачу лицом таких средств, веществ или растений представителям власти при наличии у этого лица реальной возможностираспорядитьсяими иным способом.

Призадержаниилица,атакжеприпроведенииследственныхдействийпообнаружениюиизъятию [средств / веществ], выдача таких средств, веществ или растений по предложению должностного лица, осуществляющего указанные действия, не может являться основанием для применения примечания 1 к статье 228 УК РФ.

Статья228.2

2. Нарушениеправилоборотанаркотическихсредствилипсихотропныхвеществ(ст.228.2)

Нарушение правил производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза либо уничтожения наркотических средств или психотропных веществ либо их прекурсоров,инструментовилиоборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем,повлекшее ихутрату, нарушение правил культивирования растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, для использования в научных, учебных целях и в экспертной деятельности либо для производства используемых в медицинских целях и (или) в ветеринариинаркотическихсредствипсихотропныхвеществ,атакженарушениеправилхранения, учета, реализации, продажи, перевозки, приобретения, использования, ввоза, вывоза либо уничтожения растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры,иихчастей,содержащихнаркотическиесредстваилипсихотропныевеществалибоих прекурсоры,повлекшее утрату таких растений или их частей, если этодеяние совершено лицом, в обязанности которого входит соблюдение указанных правил.

Специальный субъект:лицо, несущее обязанность по соблюдению правил оборота наркотических средств или психотропных веществ

Другие особенности объективной стороны:состав преступления есть только в случае, когда нарушение специальных правил повлеклоутратунаркотических веществ или психотропных веществ / растений или их частей.

Примечание (2021 год).Действие настоящей статьи не распространяется на нарушение правил оборота наркотических средств и психотропных веществ, совершенное по неосторожности при осуществлении медицинской деятельности и повлекшее их утрату, если такая утрата не причинила вреда охраняемым уголовным законом интересам. Факт утраты фиксируется комиссией в порядке, установленном федеральным органомисполнительнойвластивсферездравоохраненияпосогласованиюсфедеральныморганомисполнительной власти в сфере внутренних дел.

ППВС:

20. Правила оборота наркотических средств и психотропных веществ / инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем, регулируютсяФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах»и принимаемыми в соответствии с этим ФЗ НПА.

Специальныйсубъект

21. Субъектом преступления, предусмотренногостатьей 228.2УК РФ, может быть лишь лицо, в обязанности которого в соответствии с установленным порядком (например, служебной инструкцией, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица)входит соблюдение соответствующих правил или контроль за их соблюдениемпри совершении действий, перечисленных в части 1 названной статьи.

NB!Нарушение правил оборота наркотических средств и психотропных веществ может быть совершено лицомкак умышленно, так и по неосторожности. При этом для определения наличия состава данного преступления необходимо установить, что нарушение таким лицом правил <…>повлекло утрату одного или нескольких указанных объектов.

Подутратойнаркотических средств, психотропных веществ, оборудования, инструментов, растений следует понимать их(1)фактическоевыбытиеиз законного владения, пользования или распоряжениялибо(2)такоеповреждениеоборудованияилиинструментов,котороеисключаетв дальнейшемихиспользованиепопрямомуназначению,еслиуказанныепоследствиянаходились в причинной связи с нарушениями, допущенными лицом, в обязанности которого входило соблюдение соответствующих правил.

Состав указанного преступления будет иметь место также в тех случаях, когда нарушение правил культивированиярастений,содержащихнаркотическиесредстваилипсихотропныевеществалибо ихпрекурсоры,используемыхдляпроизводстванаркотическихсредствилипсихотропныхвеществ, повлекло полную или частичную утрату этих растений.

22. <…>

В случае нарушения должностным лицом указанных правилвследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе, если это повлекло причинение крупного ущерба либо причинение по неосторожности тяжкого вреда здоровью или наступление смерти человека, содеянное надлежит квалифицировать соответственно почасти 1иличасти 2статьи 228.2 УК РФ и соответствующей части статьи 293 УК РФ[халатность]по совокупности.

Если лицо, ответственное за исполнение или соблюдение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ, нарушает их и, используя свое служебное положение, совершает хищениеэтихсредствиливеществ,содеянноеследуетквалифицироватьпопункту"в"части2статьи229УКРФ[хищениеиливымогательствонаркотическихсредств/психотропныхвеществ, совершенное лицом с использованием своего служебного положения]. В этом случае дополнительной квалификации действий такого лица по статье 228.2 УК РФ не требуется.

Комментарий:логика в том, что хищение таких средств / веществ, совершаемое специальным субъектом, всегда сопровождается нарушением специальных правил (собственно, потому, что ты ихспер),соответственно,ст.229сквалифицирующимпризнакомохватываетсодеянноеполностью (at least as I understand it).

Статья228.3

2. Незаконные приобретение, хранение или перевозкапрекурсоровнаркотических средств или психотропных веществ, а также незаконные приобретение, хранение или перевозкарастений, содержащих прекурсорынаркотических средств или психотропных веществ, либо их частей, содержащих прекурсоры наркотических средств или психотропных веществ(ст. 228.3):

   • Вкрупномразмере

   • Вособокрупномразмере

Грубо говоря, аналог ст. 228 для прекурсоров. Единственное, в ст. 228 есть изготовление (в ст. 228.1 – производство), а в ст. 228.3 его нет.

Примечания:

1. Лицо, совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей,добровольносдавшее прекурсорынаркотических средств или психотропных веществ, растения, содержащиепрекурсорынаркотическихсредствилипсихотропныхвеществ,либоихчасти,

содержащие прекурсоры наркотических средств или психотропных веществ,иактивноспособствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом прекурсоров наркотических средств или психотропных веществ, а также с незаконными приобретением, хранением, перевозкой таких растений либо их частей, содержащих прекурсоры наркотических средств или психотропных веществ,изобличениюлиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Не может признаватьсядобровольнойсдачейпрекурсоровнаркотическихсредствилипсихотропных веществ, растений, содержащих прекурсоры наркотических средств или психотропных веществ,либоихчастей,содержащихпрекурсорынаркотическихсредствилипсихотропных веществ, изъятие их при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятиюдеятельное раскаяние.

2. Крупный и особо крупный размеры прекурсоров наркотических средств или психотропных веществ, крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих прекурсоры наркотическихсредствилипсихотропныхвеществ,либоихчастей,содержащихпрекурсоры наркотических средств или психотропных веществ, для целей настоящей статьи, а также статей 228.4 и 229.1 настоящего Кодекса утверждаются Правительством РоссийскойФедерации.

3. Действие настоящей статьи, а также статей 228.4 и 229.1 настоящего Кодекса распространяется на оборот прекурсоров, включенных в список I и таблицу I списка IV Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждаемого Правительством РоссийскойФедерации.

Статья228.4

2. Незаконныепроизводство,сбытилипересылкапрекурсоровнаркотическихсредств или психотропных веществ, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащихпрекурсорынаркотическихсредствилипсихотропныхвеществ,либоих частей,содержащихпрекурсорынаркотическихсредствилипсихотропныхвеществ(ст. 228.4):

   • Вкрупномразмере

   • Вособокрупномразмере Аналог ст. 228.1 для прекурсоров.

Здесь аналогично со ст. 228.1 нет основания для освобождения от УО в связис деятельным раскаянием.

Статья229

2. Хищениелибовымогательствонаркотических средств или психотропных веществ,а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества,либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества(ст. 229)

Обратимвнимание,чтовдиспозициинетпрекурсоров(инетотдельнойстатьизахищение или вымогательство прекурсоров).

ППВС:

23. Посмыслустатьи229УКРФответственностьзахищение[средств/веществ]наступаетвслучаях противоправного их изъятия у юридических или физических лиц,владеющих ими законно илинезаконно,втомчислепутемсборарастений,включенныхвПеречень<…>,либоихчастейсземель сельскохозяйственных и иных предприятий, а также с земельных участков граждан, на которых незаконно выращиваются эти растения.

Подиспользующимсвоеслужебноеположениелицом(пункт"в"части2статьи229УКРФ)следует понимать как должностное лицо, так и лицо, выполнениетрудовых функцийкоторого связано с работой с [средствами / веществами]. Например, при изготовлении лекарственных препаратов таким лицом может являться провизор, лаборант, при отпуске и применении - работник аптеки, врач, медицинская сестра, при их охране - охранник, экспедитор.

24. По делам овымогательстве[средств / веществ] (статья 229 УК РФ)потерпевшиминаряду с гражданами, владеющими этими средствами или веществами, а также растениями, могут бытьлица, наделенные полномочиями по выдаче документов, дающих право на законное приобретение[средств / веществ], лица, имеющие доступ к [средствам / веществам] в связи со своей профессиональной деятельностью (например, медицинская сестра), а также иные лица, чьи трудовые функции связаны с законным оборотом [средств / веществ].

25. Хищение либо вымогательство [средств / веществ], и действия по ихпоследующимхранению, перевозке, пересылке, сбыту, а также переработке наркотических средств или психотропных веществ и действия по их последующим хранению, переработке, перевозке, пересылке, сбытунадлежитквалифицироватьпостатье229УКРФ,атакжесучетомконкретныхобстоятельствдела

-посовокупностипреступленийпостатье228илипостатье228.1УКРФ(исмыслэтогопункта?..)

26. Хищение либо вымогательство [средств / веществ], совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия, полностьюохватывается диспозицией пункта "в" части 3 статьи 229 УК РФи дополнительной квалификации по части 1 статьи 162 или статье 163 УК РФ не требует.

В тех случаях, когда указанные действия совершены с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего, содеянное надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных пунктом "в" части 3 статьи 229 УК РФ и статьей 111 УК РФ.

Хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ, совершенное устойчивой вооруженной группой (бандой), подлежит квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных пунктом "в" части 3 статьи 229 УК РФ и статьей 209 УК РФ.

Статья229.1

2. Контрабанда наркотических средств, психотропных веществ, ихпрекурсоровили аналогов, растений, содержащих наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, либо их частей, содержащих наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры,инструментов или оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ(ст. 229.1)

ПодконтрабандойпонимаетсянезаконноеперемещениечерезтаможеннуюграницуЕАЭС либо Государственную границу РФ с государствами – членами ЕАЭС предметов преступления, перечисленных выше (я не буду повторять для уменьшения объема).

Ппвс(янезнаю,кудавставитьэтотнесчастныйпункт):

31. Если, кроме незаконных действий с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами или аналогами, растениями, содержащими наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, либо с их частями, содержащими наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, с инструментами или оборудованием, находящимся под специальным контролем и используемым для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, лицом совершено их незаконное перемещение через таможеннуюграницуТаможенногосоюзалибоГосударственнуюграницуРоссийскойФедерациис государствами - членами Таможенного союза, содеянное подлежит квалификации по статье 228, 228.1, 228.2, 228.3 и (или) 228.4 УК РФ и по статье 229.1 УК РФ.

Статья230

2. Склонениекпотреблениюнаркотическихсредств,психотропныхвеществилиих аналогов(ст. 230) (диспозиция звучит как название)

ППВС:

27. Склонение к потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (статья230УКРФ)можетвыражатьсявлюбыхумышленныхдействиях,втомчислеоднократного³характера, направленных на возбуждение у другого лица желания их потребления (в уговорах, предложениях, даче совета и т.п.), а такжев обмане, психическом или физическом насилии, ограничении свободы и других действиях, совершаемых с целью принуждения к потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов лицом, на которое оказывается воздействие. При этом для признания преступления оконченным не требуется, чтобы склоняемое лицо фактически употребило наркотическое средство, психотропное вещество или их аналог.

Если лицо, склонявшее к потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, при этом сбывало указанные средства или вещества либо оказывало помощь в их хищениииливымогательстве,приобретении,хранении,изготовлении,переработке,перевозкеили пересылке, его действия надлежитдополнительно квалифицироватьпри наличии к тому оснований по соответствующим частям статьи 228, 228.1 или 229 УК РФ.

28. Склонение к потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, повлекшеепонеосторожностисмертьпотерпевшего,охватываетсядиспозициейчасти3статьи230 УК РФ и не требует дополнительной квалификации по уголовному закону, предусматривающему ответственность за причинение смерти по неосторожности.

Под иными тяжкими последствиями следует понимать самоубийство или покушение на самоубийство потерпевшего, развитие у него наркотической зависимости, тяжелое заболевание, связанное с потреблением наркотических средств или психотропных веществ, заражение ВИЧ-инфекцией и т.п.

^{3Аргумент}впользуоднократности,анесистематичностисклоненияизППВС.

Статьи230.1–230.2

2. Склонение / использование в отношении спортсмена субстанций и (или) методов, запрещенных для использования в спорте(ст. 230.1 – 230.2)допинг

Статья230.3

2. Пропаганда наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов или прекурсоров, растений, содержащих наркотические вещества или психотропные вещества либо их прекурсоры (ст. 230.3) (новелла 2024 г.)

Пропаганда наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов или прекурсоров, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо ихпрекурсоры,в информационно-телекоммуникационных сетях (включая сеть "Интернет"),совершенная лицом после его привлечения к административной ответственности за аналогичное деяние два раза в течение одного года либо имеющим судимость за совершение преступления, предусмотренного настоящей статьей, -

Особенности субъекта преступления:два разав течение 1 года привлечен к адм. ответственности ЛИБО имеет судимость по ст. 230.3 УК.

Funfact:пропаганданевИнтернетенекриминализована?

Статья231

2. Незаконноекультивированиерастений,содержащихнаркотическиевеществаили психотропные вещества либо их прекурсоры(ст. 231):

   • вкрупномразмере

   • Вособокрупномразмере

Длякультивированиясвоикрупныеиособокрупныеразмеры,устанавливаемыеППРФ.

ППВС:

29. <…> ЕстьПеречень растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в РФ, а также крупный и особо крупный размерыкультивированияуказанныхрастенийдляцелейстатьи231УКРФ.".(откудакавычка??)

<…>

Подкультивированиемнаркосодержащих растений в соответствии со статьей 1 вышеуказанного Федерального закона судам следует понимать деятельность, связанную с созданием специальных условийдляпосеваивыращиваниянаркосодержащихрастений,атакжеихпосевивыращивание, совершенствование технологии выращивания, выведение новых сортов, повышение урожайности и устойчивости к неблагоприятным метеорологическим условиям. Незаконное культивирование наркосодержащих растений – культивирование наркосодержащих растений,осуществляемое снарушением законодательства Российской Федерацииопять позиция как в суррогатном материнстве: нарушил специальные правилаесть состав (при условии наличия соотв. формывины).

30. Незаконное культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотическиесредства или психотропные вещества либо их прекурсоры, и незаконное изготовление (извлечение)из них наркотических средств, их последующие хранение, перевозку в крупных (особо крупных) размерах без цели сбыта, а также независимо от размера пересылку, незаконное производство либо сбыт надлежит квалифицироватьпо совокупности преступлений, предусмотренных статьей 231 УК РФ и соответственно статьей 228 или статьей 228.1 УК РФ.

Статья232

2. Организация либо содержание притонов илисистематическоепредоставление помещенийдляпотреблениянаркотическихсредств,психотропныхвеществилиих аналогов(ст. 232)

Примечание.Систематическоепредоставление=более2раз

ППВС:

32. Подорганизациейпритона(статья232УКРФ)следуетпониматьподыскание,приобретениеили наем жилого или нежилого помещения, финансирование, ремонт, обустройство помещения различными приспособлениями и тому подобные действия, совершенные в целях последующего использования указанного помещения для потребления наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов несколькими лицами.

Подсодержанием притонаследует понимать умышленные действия лица по использованию помещения, отведенного и (или) приспособленного для потребления наркотических средств или психотропных веществ, по оплате расходов, связанных с существованием притона после его организации либо эксплуатацией помещения (внесение арендной платы за его использование, регулированиепосещаемости, обеспечениеохраныит.п.). Посмыслузаконасодержаниепритонабудет оконченным преступлением лишь в том случае, если помещение фактически использовалось одним и тем же лицом несколько раз либо разными лицами для потребления наркотических средств и психотропных веществ. При этом не имеет значения, преследовал ли виновный корыстную или иную цельдолжно быть более 2 использований в любыхкомбинациях.

Если организатор или содержатель притона снабжал посетителей притона наркотическими средствами или психотропными веществами либо склонял других лиц к их потреблению, его действия при наличии к тому оснований надлежит квалифицироватьпо совокупности преступлений,предусмотренныхстатьей232УКРФисоответственностатьей228.1илистатьей230 УК РФ.

Статья233

2. Незаконнаявыдачалибоподделкарецептовилииныхдокументов,дающих право на получение наркотических веществ или психотропных веществ (ст. 233)

ППВС:

33. Для квалификации по статье 233 УК РФ действий лица, незаконно выдавшего либо подделавшегорецептилиинойдокумент,дающийправонаполучениенаркотическихсредствили психотропных веществ, как оконченного преступленияне имеет значения, было ли фактически получено указанное в рецепте или ином документе такое средство или вещество.

Получение этим же лицом по поддельному рецепту или иному поддельному документу наркотических средств или психотропных веществ подлежит дополнительной квалификациикакнезаконное приобретение таких средств или веществ. При этомнеобходимо установить, были ли этим лицом приобретены наркотические средства или психотропные вещества в значительном, крупном или особо крупном размере.

Под незаконной выдачей рецепта, содержащего назначение наркотических средств или психотропных веществ, следует понимать его оформление и выдачу без соответствующих медицинских показаний.

Киным документамотносятся те из них, которые являются основанием для выдачи (продажи) наркотических средств или психотропных веществ и других действий по их законному обороту. Такими документами могут являться, в частности, лицензия на определенный вид деятельности, связанной с оборотом наркотических средств или психотропных веществ, заявка медицинского учреждения на получение этих средств или веществ для использования в лечебной практике, выписка из истории болезни больного, товарно-транспортная накладная и т.п.

Подделкарецептаилииногодокумента,дающегоправонаполучениенаркотическогосредстваили психотропного вещества,полностью охватывается диспозицией статьи 233 УК РФ идополнительной квалификации по статье 327 УК РФ не требует. В тех случаях, когда указанные действия сопряжены с похищением выданного в установленном порядке рецепта или иного документа, дающего право на получение наркотического средства или психотропного вещества, содеянное надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных статьей 233 УК РФ и частью 1 статьи 325 УК РФ.

Незаконную выдачу или подделку рецепта или иного документа, дающего право на получение сильнодействующихвеществ,надлежитквалифицироватьпостатье327УКРФ,априналичииктому оснований - по совокупности со статьей 285 УК РФ.

Понятиедолжностноголица(24.04)(изложениесопоройнастатьюБриллиантоваиЯни)

Объектгл.30УКнеособопомогаетпритолковании,посколькусейчаспонятиеДЛтолкуется такшироко,чтовбольшинствеслучаевпреступления,находящиесявгл.30,непосягаютна интересы государственной власти. Поэтому крайне сложно определить объект (общественные отношения, обеспечивающие надлежащее осуществление определенных полномочий, при этом связь с государственной властью или государственной службой необязательна).

Концепии:

1. Французская(публичные правоотношения – это правоотношения, где одним из субъектов является государство) (например, тогда госконтракт – публичное правоотношение) (формальный подход)

2. Немецкая(публичные правоотношения – это правоотношения, связанные с обеспечениемобщихинтересов(материальныйподход)(номинустакогоподходав том, что с их точки зрения субъекты не важны, соответственно, может быть негосударственное и публичное) (например, защитник выполняет публичную функцию)нашейглаве30УКближевторойподход(т.к.функциональныйподход)

Глава23ответственностьчастныхуправленцев

Глава30ответственностьпубличныхуправленцев(расширяетсяэтасфера,таккак расширяется понятие должностного лица)

ПонятиеДЛ,кромегл.30,встречаетсятакжевгл.28(особоепонятиеДЛдляпреступлений в сфере компьютерной информации) (ст. 274.2)

1. Общаяхарактеристикапонятиядолжностноголица

Легальная дефиниция понятия должностного лица раскрывается в примечании 1 к ст. 285 УК РФ:

«Должностными лицами в статьях настоящей главы признаются(1)лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющиефункции представителя властилибовыполняющие(2)организационно-распорядительные,(3)административно-хозяйственные функциив государственных органах, органах местного самоуправления, государственныхимуниципальныхучреждениях,государственныхвнебюджетныхфондах, государственных корпорациях, государственных компаниях, публично-правовых компаниях, на государственных и муниципальных унитарных предприятиях, в хозяйственных обществах, в высшем органе управления которых РФ, субъект РФ или муниципальноеобразованиеимеетправопрямоиликосвенно(черезподконтрольныхим лиц) распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами голосов либо в которых РФ, субъект РФ или муниципальное образование имеет право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более пятидесяти процентов состава коллегиального органа управления, в акционерных обществах, в отношении которых используетсяспециальноеправонаучастиеРФ,субъектовРФилимуниципальных

образованийвуправлениитакимиакционернымиобществами("золотаяакция"),атакжев Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ».

Трикатегориидолжностныхлиц:

1. Лица,осуществляющиефункциипредставителявласти(толькопофункции);

2. Лица,выполняющиеорганизационно-распорядительныефункции(функция+ место ее осуществления);

3. Лица, выполняющие административно-хозяйственные функции (функция +место ее осуществления).

Тоесть,дляпервойкатегорииместоосуществленияфункциинерелевантно.

Кое-чтоизППВС:

6. Исполнение функций должностного лица по специальному полномочию означает, что лицо осуществляет функции представителя власти, исполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции,возложенные на него законом, иным нормативным правовым актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом или должностным лицом(например, функции присяжного заседателя). Функции должностного лица по специальному полномочию могут осуществляться в течениеопределенноговремениилиоднократно,атакжемогутсовмещатьсясосновнойработой.

Привременномисполнениифункцийдолжностноголицаилиприисполненииихпоспециальному полномочиюлицоможетбытьпризнанодолжностнымлишьвпериодисполнениявозложенныхна него функций[опять функциональный подход, собственно].

Еслилицо,назначенноенадолжностьснарушениемтребованийилиограничений,установленных законом или иными нормативными правовыми актами, к кандидату на эту должность (например, при отсутствии диплома о высшем профессиональном образовании, необходимого стажа работы, при наличии судимости и т.п.), из корыстной или иной личной заинтересованности использовало служебныеполномочиявопрекиинтересамслужбылибосовершилодействия,явновыходящиеза пределы его полномочий, повлекшие существенное нарушение прав и законных интересов гражданилиорганизацийлибоохраняемыхзакономинтересовобществаилигосударства,тотакие действия следует квалифицировать соответственно как злоупотребление должностными полномочиями либо как превышение должностных полномочий.

Анализ признаков должностного лица необходимо проводить с учетом признаков, указанных сразу в двух Постановлениях Пленума: от 16.10.2009 № 19 (основной) и от 10.02.2000 № 6 (старый), поскольку ПП ВС 2009 г. не отменял ПП ВС 2000 г., хотя данный вопрос обсуждался при разработке нового ПП ВС. Это означает, что Пленум хотел внести ясность в описание признаков должностного лица.

2. Понятиедолжностноголица,являющегосяпредставителемвласти

Представители власти– это лица, наделенные правами и обязанностями по осуществлениюфункцийоргановзаконодательной,исполнительнойилисудебнойвласти, а также, исходя из примечания к ст. 318 УК,иные лица правоохранительных или контролирующихорганов,наделенныхвустановленномзакономпорядке

распорядительнымиполномочиямивотношениилиц,ненаходящихсяотнихвслужебной зависимости, либо правом приниматьрешения, обязательные для исполнениягражданами, организациями, учреждениями независимо от их ведомственной принадлежности и форм собственности.

Примечаниекст.318УКдаетследующееопределениепонятиядолжностноголица:

«Представителем власти в настоящей статье и других статьях настоящего Кодекса признается(1)должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также(2)иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительнымиполномочиямивотношениилиц,ненаходящихсяотнеговслужебнойзависимости».

Данноеопределение(вприм.кст.318)подвергаетсякритикеподвумпричинам.

Во-первых,в нем нарушен логический запрет давать определение через подобное: представитель власти – это подвид должностного лица, следовательно, нельзя давать определение понятия представителя власти через понятие должностного лица («масломасляное»).

Во-вторых,не всякое должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа можно признать представителем власти (например, главный бухгалтер – ДЛ, но отнюдь не представитель власти).

Итак, в двух ПП ВС выделяется три категории представителей власти (Харламову нужно только 1-2):

1. Лица, наделенные правами и обязанностями по осуществлению функций органов законодательной, исполнительной или судебной власти (ПП ВС 2009 г.);

2. Иные лица правоохранительных или контролирующих органов, наделенных в установленномзакономпорядкераспорядительнымиполномочиямивотношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения,обязательныедляисполнениягражданамииорганизациями(ППВС2009г.)

3. Работники государственных, надзорных или контролирующих органов, наделенные в установленном законом порядке распорядительными полномочиямивотношениилиц,ненаходящихсяотнихвслужебнойзависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами и организациями(ППВС2000г.)(каксоотносить2и3–см.далее,ноесликратко:по сути категория (2) объединяется с категорией (3) и мы не смотрит, работником какого органа является человек, а просто смотрим на наличие у него указанных полномочий(признак осуществления функций органов власти)

NB!Короче, ключевое – наличие распорядительных полномочий в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости или права принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, учреждениями или организациями.

Эту позицию следует поддержать, поскольку, во-первых, не все органы трех ветвей власти допустимо признавать правоохранительными либо контролирующими, и, во-вторых, не всехлиц,осуществляющихфункцииоргановтрехветвейвласти,можноотнестиккатегории должностных лиц, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости¹.

Например,депутатаилисудьюврядлиможнопризнатьнаделеннымираспорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости.

Ключевое, что хочет Харламов из этой статьи: не любое лицо правоохранительного или контролирующего органа является представителем власти, а только те, которые обладают распорядительнымиполномочиямивотношениилиц,ненаходящихсяотнеговслужебной зависимости или правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами или организациями.

Как понимать понятие «распорядительные полномочия в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости»?

Можно ли понимать распорядительные полномочия настолько широко, чтобы, например, понимать вынесение судьей судебного акта реализацией его распорядительных полномочий? На первый взгляд, для подобного понимания термина «распорядительные полномочия» какие-то основания найти можно, поскольку в отсутствие легальной дефиниции этого термина правоприменитель руководствуется буквальным толкованием названноготермина.Инымисловами,впринципе,еслипониматьэтоттерминбуквально,

^{1Здесь нужно сразу оговориться, что дефиниция представителя власти в ПП ВС несколько отличается от дефиниции в примечании к ст. 318 УК, хотя ПП ВС ссылается именно на нее.}Бриллиантов и Яни берут буквальную дефиницию из ст. 318.

то тот же судья обладает распорядительными полномочиями, т.к. его судебный акт общеобязателен и проч.

Вместе с тем суть осуществления именно законодательных функций / правосудия состоит не в распоряжении и даже не в принятии решений, обязательных для исполнения всеми лицами. И если, скажем, депутат получает взятку за участие в голосовании по поводу того илииногозакона,тоонпротивоправнодействуеткаксубъектдолжностногопреступления, осуществляющий функции законодательной власти, а не как субъект, наделенный распорядительнымиполномочиямивотношениилиц,ненаходящихсяотнеговслужебной зависимости. То же относится и к осуществлению правосудия судьей.

Важно и то, что недостаточная определенность содержания понятия «распорядительные полномочия» может породить у суда сомнения относительно возможности отнесения указанныхлиц(депутатов,судейипроч.)кчислупредставителейвласти,чтоможетвообще привести к оправдательному приговору в связи с отсутствием состава должностного преступления (отсутствие специального субъекта).

Таким образом, добавление в ПП ВС к исполняющим функции представителя власти лиц, осуществляющих функции законодательной, исполнительной или судебной власти, существеннорасширяетпосравнениюсопределениемвУКпонятиепредставителявласти. Пустьэтоиозначает,посути,требованиеВСРФприменятьзаконпоаналогии.Вместестем заполнение очевидного законодательного пробела анализируемыми разъяснениями высшего судебного органа и следование судов этим разъяснениям, безусловно, необходимо, а кроме того, служит дополнительным аргументом в пользу вывода о причислении такого рода документов судебной власти к источникам уголовного права defacto.

Дальше Бриллиантов и Яни пишут о том, о чем я писал в сноске: о различиях между дефиницией в ст. 318 и в пп вс

Существенное отличие определения, данного в ПП ВС, от понятия представителя власти, данного в ст. 318 УК, состоит в том, что в примечании к представителям власти отнесены, во-первых, должностные лица правоохранительного или контролирующего органабез всяких оговорок относительно наличия у них распорядительных полномочий в отношениинеподчиненныхимлици,во-вторых,должностныелица,хотяинаделенныев установленномзакономпорядкераспорядительнымиполномочиямивотношениилиц,не находящихся от них в служебной зависимости, но не являющиеся должностными лицами правоохранительного или контролирующего органа.

Статья318УК	ППВС
Должностноелицоправоохранительного	Иные лица правоохранительных или
иликонтролирующегооргана(1)	контролирующихорганов,наделенныхв
	установленном законом порядке
	распорядительными полномочиями в
	отношениилиц,ненаходящихсяотнихв
	служебной зависимости, либо правом

	принимать решения, обязательныедля исполнения гражданами и организациями + по ПП ВС 2000 г. естьработники государственных, надзорных или контролирующих органов, наделенные распорядительными полномочиями или правомприниматьобязательныедля исполнениярешения…
Иное должностное лицо, наделенное вустановленном законом порядкераспорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости(2) неработающеевперечисленныхорганах

То есть, по определению ПП ВС не всякое ДЛ правоохранительного или контролирующего органа является представителем власти, а только такое, которое обладает распорядительнымиполномочиямивотношениилиц,ненаходящихсяотнеговслужебной зависимости, либо правом принимать обязательные для исполнения решения… (дефиниция в ПП ВСболее узкая).

Однако в ПП ВС не упоминаются в качестве представителей власти лица, хотя и не работающие в государственных, надзорных, правоохранительных и контролирующих органах, но наделенные распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихсяотнихвслужебнойзависимости(категория2встолбце1выше).Можнолив связи с этим усмотреть пробельность предложенных Пленумом определений?

ЕслируководствоватьсятолькоПостановлениемот16октября2009г.,токпредставителям власти не получится причислить сотрудников таких государственных органов, как, в частности, Центральный банк или Судебный департамент при Верховном Суде РФ: эти органы не относятся ни к одной из ветвей власти и не являются ни правоохранительными, ни контролирующими. Вместе с тем, поскольку работники этих органов являются работникамигосударственныхорганов,тососсылкойнап.2Постановленияот10февраля 2000г.должныбытьпризнаныпоэтомуоснованиюпредставителямивласти,если,однако, наделены распорядительными полномочиями в отношении не подчиненных по службе лиц, правом принимать решения, обязательные для исполнения этими неподчиненными лицами. Если же таких полномочий у указанных работников нет, то признать их представителями власти не удастся ни на основании разъяснений Пленума, ни со ссылкой на примечание к ст. 318 УК (однако это не исключает возможности признания таких лиц должностными по иным основаниям).

Думается, что взаимодополнение приведенных в обоих постановлениях Пленума понятийохватывает все разновидности представителей власти- как работающих в государственных или муниципальных органах власти, так и не работающих в них, но осуществляющих соответствующие функции на основании специального полномочия. В последнемслучаеречьидет,вчастности,оприсяжныхзаседателях,осуществляющих

функции судебной власти (п. 6 Постановления от 16 октября 2009 г.). Или, скажем, будь у нас восстановлена деятельность народных дружин и их члены стали бы по специальному полномочию осуществлять некоторые функции по охране общественного порядка, т.е. функции органов внутренних дел, являющихся органами исполнительной власти, дружинников следовало бы признавать представителями власти.

И поскольку мы признаем этих лиц представителями властипо признаку осуществления функций органов власти, то отсутствие в постановлениях Пленума упоминания в числе представителей власти лиц, не являющихся работниками государственных, надзорных, правоохранительных и контролирующих органов, не помешает отнесению их к данной категории должностных лиц.

Мойкомментарий:тоесть,какяпонимаю,дваППВСвсовокупностидаютнамоснование признавать представителями власти любых лиц, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебнойзависимости,либоправомприниматьрешения,обязательныедляисполнения гражданами и организациями(признак осуществления функций органов власти)независимо от того, являются ли они работниками государственных, надзорных, правоохранительных или контролирующих органовфункциональный подход.

Пример из статьи:если бы у нас восстановили народные дружины, то дружинники были бы представителями власти, поскольку они осуществляли ли бы функции органов внутренних дел.

А вот, допустим, члены Общественной палатыпредставителями власти признаны быть не могут. Действительно, Общественная палата согласно п. 4 ст. 2 ФЗ от 4 апреля 2005 г. "Об Общественной палате Российской Федерации" вправе осуществлять общественный контроль за деятельностью Правительства РФ, федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектовФедерациииоргановместногосамоуправления,атакжезасоблюдениемсвободыслова в средствах массовой информации и на этом основании, быть может, и имеет право называться контролирующим органом. Однако, во-первых, ни к какой из ветвей власти ее деятельность не относится и, во-вторых, как работники контролирующего (и это, повторим, не бесспорно) органа членыПалатынеобладаютраспорядительнымиполномочиямивотношениинеподчиненныхпослужбе лиц либо правом принимать решения, обязательные для исполнения другими лицами. Напротив, согласно ст. 17 Закона, хотя органы государственной власти, органы местного самоуправления или должностные лица, которым направлены обращения Общественной палаты, обязаны в установленный срок проинформировать ее о результатах рассмотрения соответствующегообращения,решенияПалаты,принимаемыевформезаключений,предложений и обращений, носят рекомендательный характер.

«Осуществлениевласти»(ППВС2000г.)и«осуществлениефункцийоргановвласти»(ППВС2009г.)

Терминологически понятие "осуществление власти" (Постановление от 10 февраля 2000 г.), на первый взгляд, уже понятия "осуществление функций органов власти" (Постановление от 16 октября2009г.).Например,согласност.1упомянутогоФЗот8мая1994г.депутатГосударственной Думыуполномоченосуществлятьнетолькособственнозаконодательные,ноииныеполномочия,к числукоторыхотноситсяправонаполучениеинформацииотдолжностныхлицорганов

государственнойвластиииныхназванныхвзаконесубъектов(ч.2ст.17ФЗот8мая1994г.).Вместе с тем депутата Государственной Думы следует признавать лицом, осуществляющим функции представителя власти, и при осуществлении им полномочий незаконодательного характера, что прямоследуетизтойжест.1ФЗот8мая1994г.,которойустановлено:"ДепутатомГосударственной Думы является ...представитель народа, уполномоченный осуществлять в Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации ...законодательные и иные полномочия...".Выделенный нами текст означает: поскольку депутат наделен не законодательными полномочиямиименно в Государственной Думе, то при их реализации он осуществляет функцию, пусть и не законодательную, данного органа законодательной власти.

В этом смысле названныепонятия "осуществление власти" и "осуществление функций органов власти" тождественны, что также подтверждает наш вывод о неизменности позиции высшего судебного органа относительно содержания категории "представитель власти".

3. Понятиеорганизационно-распорядительнойфункции

ППВСвыделяетдвекатегорииорганизационно-распорядительныхфункций:

1. Под организационно-распорядительными функциями следует понимать полномочия должностного лица, которые связаны сруководством трудовым коллективомгосударственного органа, государственного или муниципального учреждения (его структурного подразделения) или находящимися в их служебном подчинении отдельными работниками, с формированием кадрового состава иопределением трудовых функцийработников, с организацией порядка прохождения службы, применения мер поощрения или награждения, наложения дисциплинарных взысканий и т.п.

2. К организационно-распорядительным функциям относятсяполномочия лиц по принятиюрешений,имеющихюридическоезначениеивлекущихопределенные юридическиепоследствия(например,повыдачемедицинскимработникомлистка временной нетрудоспособности, установлению работником учреждения медико-социальной экспертизы факта наличия у гражданина инвалидности, приему экзаменов и выставлению оценок членом государственной экзаменационной (аттестационной) комиссии).

Харламов:в целом суть организационно-распорядительной функции – принятие юридически значимых решений (я так понимаю, ему этого определения достаточно).

4. Понятиеадминистративно-хозяйственнойфункции

Как административно-хозяйственные функции надлежит рассматривать полномочия должностного лицапо управлению и распоряжению имуществом и (или) денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах организаций, учреждений, воинских частей и подразделений, а также по совершению иных действий (например, по принятию решений о начислении заработной платы,премий, осуществлению контроля за движением материальных ценностей, определению порядка их хранения, учета и контроля за их расходованием).

NB!ЗаключениедоговораополнойматериальнойответственностинеобразуетДЛ,потому что административно-хозяйственная функция предполагает определение юридической судьбыимущества(распоряжениевюридическомсмыслеслова)(например,генеральный директор). С этой точки зрения кассиры и инкассаторы не являются ДЛ, потому что выполняют чисто технические функции.

5. Отличие должностного лица от лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации

Судамследуетотграничиватьпреступныедействиядолжностныхлицотдеянийдругихлиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, ответственность которых за злоупотребление своими полномочиями установленастатьей201УК РФ.

Субъектами указанного преступления являются лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ, контрольный пакет акций которых принадлежит РФ, субъектам РФ или муниципальным образованиям, а также лица, выполняющие управленческие функции в некоммерческой организации, котораяне является государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, государственной корпорацией, государственной компанией.

К лицам, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, относятся лица, выполняющие функции единоличного исполнительного органа, члена совета директоров или иного коллегиального исполнительного органа, а также лица, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в этих организациях (например, директор, генеральный директор, член правления акционерного общества, председатель производственного или потребительского кооператива, руководитель общественного объединения, религиозной организации).

Харламов:Отличие только в месте осуществления функции (частные организации), но содержание функций – такое же (см. выше).

То есть, например, преподаватель Синергии – лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации.

За выполнение профессиональных обязанностей привлечь как ДЛ нельзя (например, если врачпростолечит),азаорганизационно-распорядительнуюфункцию(например,принятие решения о госпитализации) – можно.

Суды считают, что статус должностного лица не прекращается в нерабочее время. Осуществлениефункцииповременномуполномочию–например,присяжныйзаседатель По специальному полномочию – по приказу (распоряжению).

Злоупотребление должностными полномочиями и превышение должностныхполномочий (08.05.2026)

1. Злоупотреблениедолжностнымиполномочиями(ст.285ук)

   1. Использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из корыстной или иной личной заинтересованности и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства…

   2. То же деяние, совершенное лицом, занимающим государственную должность РФ или государственную должность субъекта РФ, а равно главой органа местного самоуправлениясм. п. 2 и 3 примечаний к ст. 285:это лица, занимающие должности, устанавливаемые КРФ, ФКЗ и ФЗ / конституциями или уставами субъектов РФ(но не законами субъектов!)для непосредственного исполнения полномочий государственных органов.

Субъектпреступленияпоч.1:должностноелицо(п.2ППВСот16.10.2009№19)

Субъектыпреступления поч.2:

1. Лица,занимающиегосударственныедолжностиРФ

2. Лица,занимающиегосударственныедолжностисубъектовРФ

3. Главы органов МСУ (п. 10 ПП ВС говорит, что толкуем строго, с намеком на то, что иные муниципальные чиновники по ч. 2 ответственности нести не могут)

Субъективнаясторона:умысел+корыстнаязаинтересованность(мотив)/инаяличная заинтересованность (п. 16 ПП ВС).

Можетбытькакпрямой,такикосвенныйумысел(таккаксоставматериальный).

Корыстная заинтересованность– стремление должностного лица путем совершения неправомерных действий получить для себя или других лицвыгодуимущественногохарактера, не связанную с незаконным безвозмездным обращением имущества в свою пользу или пользу других лиц (например, незаконное получение льгот, кредита, освобождение от каких-либо имущественных затрат, возврата имущества, погашения долга, оплаты услуг, уплаты налогов и т.п.).

Иная личная заинтересованность– стремление должностного лица извлечьвыгодунеимущественногохарактера, обусловленное такими побуждениями, как карьеризм, семейственность, желание приукрасить действительное положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса, скрыть свою некомпетентность и т.п.

Обязательный признак объективной стороны– ООП в виде существенного нарушения правизаконныхинтересовгражданилиорганизацийлибоохраняемыхзакономинтересов общества или государства.

Объективнаясторонаможетвыражатьсякаквдействии,такивбездействии(умышленное неисполнение своих должностных обязанностей из корыстной или иной личной заинтересованности…) (п. 15 ПП ВС)

ПП ВС (абз. 3 п. 6):если состав ст. 285 или 286 совершает лицо, назначенное на должность с нарушением требований или ограничений, установленных законом или иными ПА к кандидату на эту должность (например, при отсутствии диплома о высшем образовании / стажа / наличии судимости)все равно вменяем ст. 285 или 286 УК.

РазъясненияПпвСтолькопост.285(общиедляст.285и286будутпослест.286):

15. Под использованием должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы (статья 285 УК РФ) судам следует понимать совершение таких деяний, которыехотя и были непосредственно связаны с осуществлением должностным лицом своих прав и обязанностей, однако не вызывались служебной необходимостьюи объективнопротиворечиликак общим задачам и требованиям, предъявляемым к государственномуаппаратуиаппаратуоргановместногосамоуправления,такитемцелям изадачам,длядостижениякоторыхдолжностноелицобылонаделеносоответствующими должностными полномочиями.

В частности, как злоупотребление должностными полномочиями должны квалифицироваться действия должностного лица, которое из корыстной или иной личной заинтересованностисовершаетвходящиевкругегодолжностныхполномочийдействия при отсутствии обязательных условий или оснований для их совершения(например, выдачаводительскогоудостоверениялицам,несдавшимобязательныйэкзамен;приемна работу лиц, которые фактически трудовые обязанности не исполняют; освобождение командирами (начальниками) подчиненных от исполнения возложенных на них должностныхобязанностейснаправлениемдляработывкоммерческиеорганизациилибо обустройства личного домовладения должностного лица).

Ответственность по статье 285 УК РФ наступает также заумышленное неисполнениедолжностным лицом своих обязанностейв том случае, если подобное бездействие было совершено из корыстной или иной личной заинтересованности, объективно противоречило тем целям и задачам, для достижения которых должностное лицо было наделено соответствующими должностными полномочиями, и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества и государстваэто про то, что совершение состава ст. 285 возможно путем бездействия.

15. <…> Как использование должностным лицом своих служебных полномочийвопреки интересам службыследует рассматривать протекционизм, под которым понимается незаконное оказание содействия в трудоустройстве, продвижении по службе, поощрении подчиненного, а также иное покровительство по службе, совершенное из корыстной или иной личной заинтересованностия так понимаю, это лишь частный случай ст. 285.

Разграничение злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285) и хищения с использованием служебного положения (п. 17 ПП ВС +статья П.С. Яни)

В отличие от хищения чужого имущества с использованием служебного положения злоупотребление должностными полномочиями из корыстной заинтересованности образуют такие деяния должностного лица, которые либоне связаны с изъятием чужого имущества(например,получениеимущественнойвыгодыотиспользованияимуществане по назначению), либосвязаны с временным и (или) возмездным изъятием имущества.

Хищениесиспользованиеслужебногоположения	Злоупотребление должностными полномочиями
Изъятиечужогоимущества	Несвязаносизъятиемчужогоимущества
-	Временноеизъятиеимущества
-	Возмездноеизъятиеимущества

Если использование должностным лицом своих служебных полномочий выразилось в хищении чужого имущества, когда фактически произошло его изъятие, содеянное полностью охватывается ч. 3 ст. 159 УК РФ[мошенничество]или ч. 3 ст. 160 УК РФ[присвоение или растрата]и дополнительной квалификации по ст. 285 УК РФ не требует.

В тех случаях, когда должностное лицо, используя свои служебные полномочия,наряду с хищениемчужого имущества, совершилодругие незаконные действия, связанные со злоупотреблением должностными полномочиями из корыстной или иной личной заинтересованности, содеянное им надлежит квалифицироватьпо совокупностиуказанных преступлений.

СтатьяП.С.Яни

ПервыйударЯни

Янипишет,чтонауровневсехкассационныхсудовустояласьпрактикавмененияст.285/

286 УК в ситуациях оплаты руководителями организаций (должностными лицами) заведомо невыполненных работ по государственным и муниципальным контрактам либо при, например, заключении ненужных и не согласованных с собственником имущества договоров юридических услуг, незаконного перечисления с лицевого счета МВД Республики на расчетный счет строительной фирмы-подрядчика бюджетных средств и проч. Перечисленные действия в норме представляют собой хищение имущества, однако российские суды универсально вменяют здесь не составы хищений, а ст. 285 / 286.

«Таким образом, практика вменения составов умышленных должностных преступлений: должностногозлоупотребленияилипревышениядолжностныхполномочий-приизъятии имущества либо возглавляемого виновным юридического лица, либо иного органа (организации), уполномоченного сотрудника которого вводят в заблуждение содержащими недостоверные сведения документами о якобы выполнении подрядной организациейпредусмотренныхконтрактом(договором)работ,приобрелабуквально

всероссийский характер. Однакоона не соответствует позиции высшего судебного органа,выраженнойвПостановленияхегоПленумаот16октября2009г.N19"Осудебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий" (Постановление N 19) и от 30 ноября 2017 г. N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" (Постановление N 48)».

ВторойударЯни

Дальше он берется за критерии разграничения ст. 285 и хищения, указанные в ПП ВС. Мы помним, что ст. 285 вменяется в случаях, когда деяние не связано с изъятием чужого имущества либо такое изъятие являетсявременными (или)возмездным.

Янипишет,чтотогдавозникаетвопрос,каквременноеи(или)возмездноеизъятиечужого имущества может причинить собственнику материальный вред? Рассчитывать такой вред исходя из стоимости такого имущества нельзя, поскольку нет хищения, тогда как ущерб в уголовном праве определяется какпричиненный отторжением имуществапрямой действительный ущерб. Разъяснения ПП ВС также отождествляют понятия «размер причиненногоущерба»и«размерпохищенногоимущества».Инымисловами,позицияЯни в том, что ущерб в уголовно-правовом смысле может быть причинен по общему правилу только хищением.

Если возмездное изъятие влечет для собственника имущества материальный вред, то это может бытьвред, причиненный уничтожением или повреждением имущества, сопутствующим изъятию. Иной же вред, причиненный изъятием, требует квалификации содеянного как хищения. Временное изъятие чужого имущества, исключающее вменение хищения(временноепозаимствование),можетпричинитьущерб,рассчитываемыйисходя из невозможности использовать(в разном качестве, например как предмет кредита, залога и др.) принадлежащее лицуимуществов тот период, когда оно находилось у лица, его временно изъявшего.Но это тоже не прямой ущерб.

Вспомним также, что в определении корыстного мотива п. 16 ПП ВС говорит, что под ним понимается стремление должностного лица путем совершения неправомерных действий получить для себя или других лиц выгоду имущественного характера,не связанную с незаконным безвозмездным обращением имущества в свою пользу или пользу других лиц(например, незаконное получение льгот, кредита, освобождение от каких-либо имущественных затрат, возврата имущества, погашения долга, оплаты услуг, уплаты налогов и т.п.).

Таким образом, есть все основания для поддержки позиции, высказанной некоторыми учеными и состоящей в том, что "факт удостоверения документов о приемке товаров (работ, услуг), содержащих заведомо ложные сведения о соответствии объекта закупки требованиям заказчика, с последующей оплатой поставщику (подрядчику, исполнителю) цены контракта должен квалифицироваться какрастрата(мошенничество же будет, по идее,когдаобманутолицо,котороеуполномоченопроизводитьоплатуработ,нотутлучше у Харламова спросить).

Объяснение ошибочной практики вменения в анализируемых случаях составов должностных преступлений, а не хищений исследователи видят во многом и в том, что правоприменители до сих пор не восприняли идею высшего судебного органа, выраженную в п. 26 Постановления N 48 и состоящую в том, что корыстная цель может состоятьвобогащениизасчетбезвозмездноипротивоправноизъятогочужогоимущества не только самого виновного, соучастников или его близких, но и любых третьих лиц <20>.Эта проблема безусловно требует самостоятельного исследования, основанного на анализетрактовки судами указанных разъяснений.

Возможностьвмененияидеальнойсовокупностист.285ихищения(Яни)

Даннаяпроблеманерешенаитребуетотдельногоисследования,однакосудебнаяпрактикаисходит из следующего:

• Еслидействиялицапричиниливредтольколицу,чьеимуществобылопохищено

вменяемтолькохищение

• Еслидействиялицапричиниливреднетольколицу,чьеимуществобылопохищено, но и повлекли существенное нарушение прав других лиц (например, вчастинеполученияоплатыпопроизведеннымработамипроч.)естьпрактикавмененияидеальной совокупности хищения и ст. 285.

Логикатакая:

• использование должностным лицом своих полномочий является способом совершения хищенияохватывается хищением

• Вслучаеже,когдапомимохищениятакойспособтакжеприводитксущественному нарушению прав других лиц, то тогда злоупотребление должностными полномочиями уже не охватывается составом хищениявменяем идеальнуюсовокупность

P.S.Честно,янезнаю,нахеронэтустатьюскинул…

Конецяни,дальшепленум

Разграничениест.285УКсослужебнымподлогом(ст.292УК)

• Если лицо совершило только служебный подлогвменяем только его (ст. 292) (специальная норма)

• Если наряду со служебным подлогом лицо совершило иные незаконные действия, образующие состав ст. 285 УКсовокупность ст. 285 и 292

18. По делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий судам надлежит, наряду с другими обстоятельствами дела, выяснять и указывать в приговоре, какие именно права и законные интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства были нарушены и находится ли причиненный этим правам и интересам вред в причинной связи с допущенным должностным лицом нарушением своих служебных полномочий.

Подсущественнымнарушениемправ граждан или организаций в результате злоупотребления должностными полномочиями или превышения должностных полномочий следует понимать нарушение прав и свобод физических и юридических лиц, гарантированных общепризнанными принципамиинормамимеждународногоправа,КонституциейРоссийскойФедерации(например, права на уважение чести и достоинства личности, личной и семейной жизни граждан, права на неприкосновенностьжилищаитайнупереписки,телефонныхпереговоров,почтовых,телеграфных ииныхсообщений,атакжеправанасудебнуюзащитуидоступкправосудию,втомчислеправана эффективное средство правовой защиты в государственном органе и компенсацию ущерба, причиненного преступлением, и др.). При оценке существенности вреда необходимо учитывать степень отрицательного влияния противоправного деяния на нормальную работу организации, характер и размер понесенного ею материального ущерба, число потерпевших граждан, тяжесть причиненного им физического, морального или имущественного вреда и т.п.

Под нарушением законных интересов граждан или организаций в результате злоупотребления должностными полномочиями или превышения должностных полномочий следует понимать, в частности, создание препятствий в удовлетворении гражданами или организациями своих потребностей, не противоречащих нормам права и общественной нравственности (например, создание должностным лицом препятствий, ограничивающих возможность выбрать в предусмотренных законом случаях по своему усмотрению организацию для сотрудничества).

2. Превышениедолжностных полномочий(ст. 286ук)

   1. Совершение должностным лицомдействий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества илигосударства…

   2. То же деяние, совершенное лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации, а равно главой органа местного самоуправления…

Субъектыпреступления:теже, что вст. 285УК

Мотив здесь, в отличие от ст. 285, не является обязательным признаком состава (нет корыстной или иной личной заинтересованности) (п. 19 ПП ВС).

ОднакоостаетсяООПввидесущественногонарушенияправизаконныхинтересовграждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государствакак обязательный признак объективной стороны.

Объективная сторонаможет выражаться только вдействии, в отличие от ст. 285 (прямо следует из текста диспозиции нормы).

Субъективнаясторона:прямойиликосвенныйумысел

Ппвс(тутипроразграничениест.285и286):

18. В отличие от предусмотренной статьей 285 УК РФ ответственности за совершение действий (бездействия)в пределах своей компетенциивопреки интересам службы ответственность за превышение должностных полномочий (статья 286 УК РФ) наступает в

случаесовершениядолжностнымлицомактивныхдействий,явновыходящихзапределыего полномочий, которые повлекли существенное нарушение прав и законных интересов гражданилиорганизацийлибоохраняемыхзакономинтересовобществаилигосударства, если при этом должностное лицоосознавало, что действует за пределами возложенных на него полномочий.

Превышение должностных полномочий может выражаться, например, в совершении должностным лицом при исполнении служебных обязанностей действий, которые:

1. относятся к полномочиям другого должностного лица (вышестоящего или равного по статусу);

2. могут быть совершены только при наличии особых обстоятельств, указанных в законе или подзаконном акте (например, применение оружия в отношении несовершеннолетнего, если его действия не создавали реальной опасности для жизни других лиц);

3. совершаются должностным лицом единолично, однако могут быть произведены толькоколлегиальнолибовсоответствииспорядком,установленнымзаконом,по согласованию с другим должностным лицом или органом;

4. никтои нипри какихобстоятельствах невправесовершать.

Исходя из диспозиции статьи 286 УК РФ для квалификации содеянного как превышение должностных полномочиймотив преступления значения не имеет.

Дальшеuseless:

18. При квалификации действий лица по п. "б" ч. 3 ст. 286 УК РФ судам под применением оружия илиспециальныхсредствнадлежитпониматьумышленныедействия,связанныесиспользованием лицом поражающих свойств указанных предметов, или использование их по назначению.

Отграничивая превышение должностных полномочий, совершенное с применением оружия или специальных средств, от правомерных действий должностных лиц, судам следует учитывать, что основания, условия и пределы применения оружия или специальных средств определены в соответствующих нормативных правовых актах РФ.

К специальным средствам относятся специальные палки, средства ограничения подвижности и сковывания движения, специальные газовые средства, водометы, бронемашины, средства разрушения преград, служебные животные и другие средства, состоящие на вооружении органов внутренних дел, войск национальной гвардии, федеральных органов государственной охраны, органов федеральной службы безопасности, органов уголовно-исполнительной системы и др.

18. Под тяжкими последствиями как квалифицирующим признаком преступления, предусмотренным ч. 3 ст. 285, п. "б" ч. 2 ст. 285.4 и п. "в" ч. 3 ст. 286 УК РФ, следует понимать последствиясовершенияпреступленияввидекрупныхаварийидлительнойостановкитранспорта или производственного процесса, иного нарушения деятельности организации, причинение значительного материального ущерба, причинение смерти по неосторожности, самоубийство или покушение на самоубийство потерпевшего и т.п.

Возвращаемся:

18. Прирассмотренииуголовныхделопреступлениях,предусмотренныхстатьей285УКРФ или статьей 286 УК РФ, судам надлежит выяснять, какими нормативными правовыми актами, а также иными документами установлены права и обязанности обвиняемого должностноголица,сприведениемихвприговоре,иуказывать,злоупотреблениекакими изэтихправиобязанностейилипревышениекакихизнихвменяетсяемуввину,соссылкой на конкретные нормы (статью, часть, пункт).

При отсутствии в обвинительном заключении или обвинительном акте указанных данных, восполнитькоторыевсудебномзаседаниинепредставляетсявозможным,уголовноедело подлежит возвращению прокурору в порядке статьи 237 УПК РФ для устранения препятствий его рассмотрения судом.

18. Статья285– конфискационная(ст. 286–нет).

Теперь те самые обещанные общие для ст. 285 и 286 разъяснения, пропущенные всередине:

Разграничениест. 285 /286 и ст.201 (злоупотребление полномочиями)(пункт 11 ППВС)

Проводитсяпосубъекту:

• ст.285и286–должностноелицо

• ст. 201 – лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации (например, ЕИО, КИО, член СД и проч.)

Дальше у нас ликбез от пп вс по 2 курсу (обстоятельства, исключающие преступность деяния, применительно к ст. 285 и 286) (зачем)

13. В случаях, когда деяние, содержащее признаки злоупотребления должностными полномочиями (статья 285 УК РФ) или превышения должностных полномочий (статья 286 УК РФ), совершено должностным лицом для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности, охраняемым законом интересам общества или государства, и эта опасность не могла быть устранена иными средствами, то такое деяние не может быть признано преступным при условии, что не было допущено превышения пределов крайней необходимости (статья 39 УК РФ).

14. Немогутбытьпризнаныпреступнымидеяниядолжностноголица,связанныесиспользованием служебных полномочий, повлекшие причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам, если они были совершены во исполнение обязательного для него приказа или распоряжения (статья 42 УК РФ).

Должностное лицо, совершившее умышленное преступление, предусмотренное ст. 285 УК РФ или ст. 286 УК РФ, во исполнение заведомо для него незаконного приказа или распоряжения, несет уголовнуюответственностьнаобщихоснованиях.Приэтомдействиявышестоящегодолжностного лица, издавшего такой приказ или распоряжение, следует рассматривать при наличии к тому оснований какподстрекательствок совершению преступления илиорганизациюэтого преступления и квалифицировать по соответствующей статье ОсЧ УК со ссылкой на ч. 3 или ч. 4 ст. 33 УК РФ.

Должностное лицо, издавшее заведомо незаконный приказ или распоряжение подчиненному лицу, не осознавшему незаконность такого приказа или распоряжения и исполнившему его, подлежит ответственности как исполнитель преступленияпосредственное исполнение.

3. Халатность(ст.293ук)

Халатность, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе либо обязанностей по должности, если это повлекло причинение крупного ущерба или существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства…

Примечание:

• Крупныйущерб–более1,5млнрублей

• Особокрупныйущерб–более7,5млнрублей

Субъектпреступления:должностноелицо

Обязательным признаком объективной стороныявляются альтернативноопределенные ООП в виде:

1. Причинениякрупногоущербаили

2. Существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государстванеимущественные нарушения

Позиция КС:если несколько криминообразующих признаков, то при толковании не должно так получаться, что один из признаков утрачивает свое значение. То есть, если последствие выразилось исключительно в имущественном ущербе, то нужно обязательно наличие крупного ущерба.

То есть мы не можем вменить признак существенного нарушения прав и законных интересоввслучае,еслиимущественныйущербсоставляетменее1,5млнрублей,потому что иначе 1-й признак не имеет значения.

Еслинеимущественноенарушение,то,конечно,можемвменить2-йпризнак.

Субъективнаясторона:неосторожность

Именнопосубъективнойсторонемыразграничиваемсост.285,посколькуППВСговорит, что злоупотребление должностными полномочиями возможно в виде умышленного неисполнения должностных обязанностей (ну тут отчасти может быть разница и в объективной стороне, т.к. в ст. 293 она шире, так как может быть выражена еще и в ненадлежащем исполнении должностных обязанностей).

Составматериальный,посколькукрупныйущербявляетсяконститутивнымпризнаком.

Харламов:применительнокхалатностисудыисходятизэквивалентнойтеориипричинной связи между неисполнением или ненадлежащим исполнением должностных обязанностей и последствиями.

СеминарХарламова

Злоупотребление должностнымиполномочиями (ст. 285)

Превышениедолжностныхполномочий (ст. 286)

Действия, входящие вкруг полномочий ДЛ, но в отсутствие оснований (выдача ВУ лицу, не сдавшему экзамен) Такое действие, строго говоря, тоже выходит за пределы должностныхполномочий Бездействие в видеумышленногонеисполнении должностных полномочий

Действия, относящиеся кполномочиям другого ДЛ; Принятие единолично решения, которое должносовершатьсяколлегиально; Действия, которые никто не вправе совершать (например,избиение задержанного, применение пыток) Отсутствие обстоятельств, которые являются основанием(пересечение со ст. 285, нормы соотносятся как общая и специальная, специальной является ст. 285, поскольку в ней больше признаковмотив)

Ивст.285,ивст.286ДЛдействуетвнепределовдолжностныхполномочий.

В ст. 285 больше признаков, так как есть мотив корыстной или иной личной заинтересованности, соответственно, данная норма по 4-му пункту в ст. 286 являетсяспециальной.

Иными словами, разграничение ст. 285 с 4-м видом ст. 286 производится по наличиюмотива.

Толькопотомвст.286УКдобавиликвалифицирующийпризнакмотивакорыстнойилиинойличной заинтересованности, и никто не знает, как теперь разграничивать. Харламов говорит, что в ст. 286 корыстная или иная личная заинтересованность относится только к темвидамдействий,которыеневходятвобъективнуюсторонуст.285(тоестьпризнаквст. 286 может относиться только к первым трем вариантам ст. 286, в остальных случаях вменяем ст. 285), то есть:

1. Действия,относящиесякполномочиямдругогоДЛ,совершенныеизкорыстнойили иной личной заинтересованности;

2. Принятие единолично решения, которое должно совершаться коллегиально,совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности;

3. Действия,которыениктоневправесовершать(например,избиениезадержанного, применение пыток),совершенные из корыстной или иной личнойзаинтересованности.

В остальных случаях при корыстном мотиве или при иной личной заинтересованности вменяется ст. 285.

В ПП ВС презюмируется, что нарушениеконституционныхправ является существеннымнарушением.

Харламов говорит, что и в ст. 285, и в ст. 286 УК возможен как прямой, так и косвенный умысел, поскольку, например, в ст. 286 мы определяем косвенный умысел по отношениюкпоследствиям.ПоэтомухотяППВСитребует,чтобывиновныйвст.286долженосознавать,что он явно выходит за пределы своих полномочий, он все равно может безразлично относиться к последствиям.

Разграничениерастратыимошенничества

Если ДЛ для хищения используетполномочияв отношении имущества, то это всегда присвоение или растрата; а если лицо используетобман в отсутствие полномочийв отношении имущества, то это мошенничество.

При растрате тоже может использоваться обман, но главным является наличие и использование полномочий в отношении имущества.

При мошенничестве потерпевший под влиянием обмана (1) передает имущество либо (2) не препятствует изъятию имущества. В остальных случаях, например, если обман используетсядляоблегчениядоступакимуществу,содеянноеквалифицируетсякаккража.

Составполучениявзяткиформальный,азлоупотреблениедолжностнымиполномочиями– материальный, поэтому нельзя сказать, что ст. 285 – общая норма, а взяточные составы – специальные(ябыпростосказал,чтововзяткеquidproquo,гдеofficialact–этоquid,асамо получение материального вознаграждения – этоquo, но Харламову не зашло).

Еслипоследствиеввидесущественногонарушенияправизаконныхинтересовпричинено по неосторожности, то это халатность.

Если должностное превышение выразилось исключительно в получении взятки, то мывменяемтолькополучениевзяткибезст.285/286(нутоестьтейкпроquidproquoработает:взятка – этоquo, соответственно, для 285 должно быть еще иquid).

Еслидиректоргосучрежденияоткрылчайханувучрежденииисобираетденьги,товменяемст.285(есливчастнойорганизации–ст.201),посколькуматериальныйущербвыражается в непередаче должного, и денежные средства в кассу еще не поступили, поэтому это нерастрата.

Разграничениест.286ипринуждениякдачепоказаний(ст.302)

Раньше разграничивали по субъекту: если пытает оперативник, то ст. 286; если пытка происходитссогласияследователяилидознавателя,тоемувменяетсяст.302.Сейчасжев ст. 302 субъект – любое лицо правоохранительных органов + также был добавлен признак с применением пытки, поэтому теперь при принуждении к даче показаний всегда вменяется ст. 302.

Получениеидачавзятки, посредничествововзяточничестве(15.05.2026)

1. Понятиевзятки

Взятка (ч. 1 ст. 290 УК) –это деньги, ценные бумаги, иное имущество либо незаконное оказание услуг имущественного характера, предоставление иных имущественных прав должностному лицу (иностранному должностному лицу / должностному лицу публичной международной организации)^{1за совершение действий (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если указанные действия (бездействие) входят в служебные полномочия должностного лица либо если оно в силу должностного положения может способствовать указанным действиям (бездействию), а равно за общее покровительство или попустительство по службе + за совершение должностным лицом незаконных действий (ч. 3 ст. 290).}

Соответственно, для квалификацииимущественногопредоставления в качестве взятки необходимо, чтобы:

1. Онопередавалосьдолжностномулицулибоиномууказанномуимлицу;

2. Онопередавалосьза:

(а)Совершениедолжностнымлицомвходящихвегослужебныеполномочиядействий (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц;

(б)Способствованиедолжностнымлицомвсилусвоегодолжностногоположения совершению указанных действий (бездействия);

(в)Общеепокровительствоилипопустительствопослужбе;

(Г) Совершение должностнымлицомнезаконныхдействий(бездействия)(ч.3ст.

290).

3. Действиядолжныбытьсовершеныдолжностнымлицомвпользувзяткодателяили представляемых им лиц.

Взяткапредоставляетсяquidproquo(«услугазауслугу»),приэтомдолжныналичествовать всеэлементы(имущественноепредоставлениедействиедолжностноголицавширокомсмысле).

^{1Либо иному физическому или юридическому лицу по указанию должностного лица, а также когда взятка передается через посредника.}

Предмет взятки:деньги, ценные бумаги, иное имущество, услугиимущественного характера, иные имущественные права.

Есаков:называть предмет взятки предметом преступления некорректно, поскольку преступление совершается не в отношении указанных предметов, а посредством их.

Ппвс(пункт9):

Под незаконным оказанием услуг имущественного характера судам следует понимать предоставление должностному лицу в качестве взяткилюбых имущественных выгод, в томчислеосвобождениеегоотимущественныхобязательств(например,предоставление кредита с заниженной процентной ставкой за пользование им, бесплатных либо по заниженной стоимости туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи, передача имущества, в частности автотранспорта, для его временного использования, исполнение обязательств перед другими лицами).

В тех случаях, когда предметом взятки являются имущественные права, у должностного лица,получившеготакоенезаконноевознаграждение,возникаетвозможностьвступитьво владение или распорядиться чужим имуществом как своим собственным, требовать от должника исполнения в свою пользу имущественных обязательств, получать доходы от использования бездокументарных ценных бумаг или цифровых прав и др.

Переданное в качестве взятки или предмета коммерческого подкупа имущество, оказанныеуслугиимущественногохарактераилипредоставленныеимущественныеправадолжны получить денежную оценкуна основании представленных сторонами доказательств, в том числе при необходимости с учетом заключения специалиста илиэксперта.

Может ли быть предметом взятки имущество, ограниченное или изъятое из оборота? (это не из пп вс)

Примеры:оружие,наркотическиесредства, сексуальныеуслугиипроч.

Судебная практика не видит к этому препятствий при условии, что возможно произвести денежнуюоценкутакогопредоставлениянамоментегопередачи,кактоготребуетп.9ППВС.

Если стоимость передаваемого имущества оценить невозможно в принципе, то состав преступления получения взятки отсутствует.

НоППВС невысказался поэтомувопросу.

2. Получениевзятки(ст.290ук)

Получение должностным лицом, иностранным должностным лицом либо должностным лицом публичноймеждународнойорганизацииличноиличерезпосредникавзяткиввидеденег,ценных бумаг, иного имущества либо в виде незаконных оказания ему услуг имущественного характера, предоставления иных имущественных прав (в том числе когда взятка по указанию должностного лица передается иному физическому или юридическому лицу) за совершение действий (бездействие)впользувзяткодателяилипредставляемыхимлиц,еслиуказанныедействия

(бездействие) входят в служебные полномочия должностного лица либо если оно в силу должностного положения может способствовать указанным действиям (бездействию), а равно за общее покровительство или попустительство по службе…

3. Формыслужебногоповедения,закоторыепередаетсявзятка Данные формы раскрываются в ч. 1, 3 ст. 290 ук и п. 2 пп вс:

   1. Совершениедолжностнымлицомвходящихвегослужебныеполномочиядействий(бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц;

   2. Способствованиедолжностнымлицомвсилусвоегодолжностногоположения совершению указанных действий (бездействию);

   3. Общеепокровительствоилипопустительствопослужбе;

   4. Совершениедолжностнымлицомнезаконныхдействий(бездействие)(ч.3ст.290)

ППВС раскрывает каждуюиз этихформ:

1. Под входящими в служебные полномочия действиями (бездействием) должностного лица следует понимать такие действия (бездействие), которые оно имеет право и (или) обязано совершить в пределах его служебной компетенции (например, сокращение установленных законом сроков рассмотрения обращения взяткодателя, ускорение принятия должностным лицом соответствующего решения, выбор должностным лицом в пределах своей компетенции или установленного законом усмотрения наиболее благоприятного для взяткодателя или представляемых им лиц решения).

2. Способствование должностным лицом в силу своего должностного положения совершениюдействий(бездействию)впользувзяткодателяилипредставляемых им лицвыражается в использовании взяткополучателемавторитетаи иных возможностей занимаемой должности для оказания любого влияния на других должностных лиц в целях совершения ими указанных действий (бездействия) по службе, например путем просьб, уговоров, обещаний, принуждения и др.;

При этом получение должностным лицом вознаграждения за использование исключительноличных,несвязанныхсегодолжностнымположением,отношенийне может квалифицироваться по ст. 290 УК.

3. При получении взятки заобщеепокровительство или попустительство по службеконкретные действия (бездействие), за которые она получена, на момент ее принятия не оговариваются взяткодателем и взяткополучателем, а лишь осознаются ими как вероятные, возможные в будущем.

Общее покровительство по службеможет проявляться, в частности, в необоснованномназначенииподчиненного,втомчислевнарушение

установленногопорядка,наболеевысокуюдолжность,вовключенииеговсписки лиц, представляемых к поощрительным выплатам.

Кпопустительству по службеотносится, например, согласие должностного лица контролирующего органа не применять входящие в его полномочия меры ответственности в случае выявления совершенного взяткодателем нарушения.

Относящиесякобщемупокровительствуилипопустительствупослужбедействия (бездействие) могут быть совершены должностным лицом в пользу как подчиненных, так ииных лиц, на которых распространяются его надзорные, контрольные или иные функции представителя власти, а также его организационно-распорядительные функции.

4. Под незаконными действиями (бездействием), за совершение которых должностное лицо получило взятку (часть 3 статьи 290 УК РФ), следует понимать действия (бездействие), которые: совершены должностным лицом с использованием служебных полномочий, однако в отсутствие предусмотренных законом оснований или условий для их реализации; относятся к полномочиям другого должностного лица; совершаются должностным лицом единолично, однако могли быть осуществлены только коллегиально либо по согласованию с другим должностным лицом или органом; состоят в неисполнении служебных обязанностей; никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать.

Примеры: фальсификация доказательств, неисполнение обязанности по составлению протокола об административном правонарушении, принятие незаконного решения на основании заведомо подложных документов…

Получениедолжностнымлицомвзяткизаиспользованиедолжностногоположенияв целяхспособствования совершению другим должностным лицом незаконных действий (бездействию)по службе надлежит квалифицировать по части 3 статьи 290 УК РФ.

Иныеразъяснения ппвс по ст.290 (получениевзятки):

7. Не образует состав получения взятки принятие должностным лицом денег, услуг имущественного характера и т.п. за совершение действий (бездействие), хотя и связанных с исполнением его профессиональных обязанностей, но при этом не относящихся к полномочиям представителя власти, организационно-распорядительным либо административно-хозяйственным функциям.

NB!8. Ответственность за получение, дачу взятки, посредничество во взяточничестве наступаетнезависимо от времени получения должностным лицом взятки- до или после совершения им действий (бездействия) по службе в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, а такженезависимо от того, были ли указанные действия (бездействие)заранееобусловленывзяткойилидоговоренностьюсдолжностнымлицом о передаче за их совершение взятки (США делает бр-бр).

4. Дачавзятки(ст.291ук)

Дача взятки должностному лицу, иностранному должностному лицу либо должностному лицу публичной международной организацииличноиличерез посредника(в том числе когда взятка по указанию должностного лица передается иному физическому или юридическому лицу)…

Примечание.Лицо,давшеевзятку,освобождаетсяотуголовнойответственности,еслионо активно способствовало раскрытию и (или) расследованию преступления и либо в отношенииегоимеломестовымогательствовзяткисостороныдолжностноголица,либо лицо после совершения преступления добровольно сообщило в орган, имеющий право возбудить уголовное дело, о даче взятки.

Квалифицированные размеры взятки (разумеется, общие для всех изучаемых составов (290, 291 и 291.1):

• Значительныйразмер–более25тыс.руб.

• Крупныйразмер–более150тыс.руб.

• Особокрупныйразмер–более1млнруб.

Такженужнопомнитьпрост.291.2(мелкоевзяточничество)–специальнаяпоотношению к ст. 290, 291 и 291.1 норма: если размер взяткине превышает 10 тысяч рублей,то взяткодатель, взяткополучатель и посредник несут УО только по ст. 291.2.

РазъясненияПп вс пост. 290 и 291(п. 8 см.Выше):

Момент окончанияпреступлений

10. Получение и дача взятки, а равно незаконного вознаграждения при коммерческом подкупе считаются оконченнымис момента принятия должностным лицомлибо лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации,хотя бы части передаваемых ему ценностей(например, с момента передачи их лично должностному лицу, зачисления с согласия должностного лица на указанный им счет, "электронный кошелек"). При этом не имеет значения, получили ли указанные лица реальную возможность пользоваться или распоряжаться переданными им ценностями по своему усмотрению.

Какоконченноепреступлениеследуетквалифицироватьполучениеидачувзяткивслучае, когда согласно предварительной договоренности взяткодатель помещает ценности в условленное место, к которому у взяткополучателя имеется доступ либо доступ обеспечивается взяткодателем или иным лицом после помещения ценностей.

Обратим внимание:момент окончания не зависит от совершения должностным лицом действийсегостороны.Действия(бездействие)должностноголицанаходятсяневходятв состав преступлений, предусмотренных ст. 290, 291 и 291.1 УК.

Есаков:высказывание намерения дать или получить взятку в случаях, когда лицо для реализации высказанного намерения никаких конкретных действий не принимало, является ненаказуемым обнаружением умысла.

Достижение между взяткодателем и взяткополучателем договоренности о передаче взятки, а также предложение / требование дать взятку следует квалифицировать какприготовление.

11. В тех случаях, когда предметом получения или дачи взятки либо коммерческого подкупа является незаконное оказание услуг имущественного характера, преступление считаетсяоконченным с начала выполненияс согласия должностного лица либо лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации,действий, непосредственно направленных на приобретение ими имущественных выгод(например, с момента уничтожения или возврата долговой расписки, передачи другому лицуимуществавсчетисполненияобязательстввзяткополучателя,заключениякредитного договора с заведомо заниженной процентной ставкой за пользование им, с начала проведения ремонтных работ по заведомо заниженной стоимости).

Передача хотябы частивзяткиоконченное ввиде всегоразмера

1. Если взяткодатель намеревался передать, а должностное лицо - получить взятку в значительном или крупном либо в особо крупном размере, однако фактически принятое должностным лицом незаконное вознаграждение не составило указанного размера, содеянное надлежит квалифицировать как оконченные дачу либо получение взятки соответственно в значительном, крупном или особо крупном размере. Например, когда взятку в крупном размере предполагалось передать в несколько приемов, а взяткополучатель был задержан после передачи ему первой части взятки, не образующей такой размер, содеянное должно квалифицироваться по пункту "в" части 5 статьи 290 УКРФ.

1. Если должностное лицо отказалось принять взятку, действия взяткодателя подлежат квалификации какпокушениена дачу взятки.

Содеянноеследуеттакжеквалифицироватькакпокушениенадачулибополучениевзятки, коммерческийподкупивслучае,когдаусловленнаяпередачаценностейнесостояласьпо обстоятельствам, не зависящим от воли лиц, действия которых были направлены на их передачу или получение.

13. Получение или дача взятки, если указанные действия осуществлялись в условияхоперативно-розыскного мероприятия, должны квалифицироватьсякак оконченное преступлениев том числе и в случае, когда ценности были изъяты сотрудниками правоохранительных органов сразу после их принятия должностным лицом.

    1. Обещаниеилипредложениепередатьлибопринятьнезаконноевознаграждениеза совершение действий (бездействие) по службе необходимо рассматривать как умышленное создание условий для совершения соответствующих коррупционных преступленийвслучае,когдавысказанноелицомнамерениепередатьилиполучитьвзятку либо предмет коммерческого подкупа было направлено на доведение его до сведения другихлицвцеляхдачиимлибополученияотнихценностей,атакжевслучаедостижения договоренности между указанными лицами.

Если при этом иные действия, направленные на реализацию обещания илипредложения, лица не смогли совершить по независящим от них обстоятельствам, содеянное следует квалифицировать какприготовление к даче взятки(часть 1 статьи 30 и соответственно части 3 - 5 статьи 291 УК РФ) илик получению взятки(часть 1 статьи 30 и соответственно части 2 - 6 статьи 290 УК РФ).

5. Посредничество во взяточничестве: виды, момент окончания, отличие от дачи взятки в интересах третьего лица (ст. 291.1 ук)

Посредничество во взяточничестве– непосредственная передача взятки по поручению взяткодателя или взяткополучателя либо иное способствование взяткодателю и (или) взяткополучателювдостижениилибореализациисоглашениямеждунимиополучениии даче взятки.

В отличие от дачи и получения взятки (ст. 290 и 291 УК), ответственность по ст. 291.1 УК наступает только в случае, если размер взятки являетсяхотя бы значительным.

Следует также обратить внимание на ч. 5 ст. 291.1 УК, которая криминализует в качестве оконченного преступленияобещание или предложение посредничества вовзяточничестве.

Примечание.Лицо, совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, освобождаетсяотуголовнойответственности,еслионоактивноспособствовалораскрытию и(или)пресечениюпреступленияидобровольносообщилоосовершенномпреступлении в орган, имеющий право возбудить уголовное дело.

Тут сразу отметим, что специальные основания освобождения от уголовной ответственности предусмотрены только задачу взятки(ст. 291) ипосредничество во взяточничестве(ст. 291.1). За получение взятки – нет.

Мыпомним,что,согласнодиспозициямст.290и291УК,передачавзяткивозможначерез посредника. Соответственно, ст. 291.1 УК криминализуетдействия посредникав качестве самостоятельного преступления.

Приэтомобъективнаясторонаописанаальтернативноопределеннымидействиями:

1. Непосредственная передача взятки по поручению взяткодателя иливзяткополучателя;

2. Иное способствование взяткодателю или взяткополучателю в достижении либо реализации соглашения между ними о получении и даче взятки.

Отличие от дачи взятки в интересах третьего лицапо принадлежности предметавзятки

Предмет взятки (передаваемые ценности) посреднику не принадлежит. Если предмет взятки принадлежит лицу, то оно считается лицом, дающим взятку в интересах третьего лица (п. 13.4 ПП ВС).

РазъясненияПпвс пост.291.1:

2. Посредничеством во взяточничестве (статья 291.1 УК РФ) признается не только непосредственная передача по поручению взяткодателя или взяткополучателя денег и других ценностей, но и иное способствование в достижении или реализации соглашения между этими лицами о получении и даче взятки либо предмета коммерческого подкупа (например, организация их встречи, ведение переговоров с ними).

Посредничество путем иного способствования в достижении или реализации соглашения следует считатьоконченным с момента выполнения посредником одного из этих действийнезависимо от достижения или реализации соглашения между взяткодателем ивзяткополучателем.

NB!Если согласно договоренности между взяткополучателем и посредником деньги и другие ценности, полученные от взяткодателя, остаются у посредника, то преступление считается оконченным с момента получения ценностей посредником. В иных случаях посредничество в виде непосредственной передачи взятки квалифицируется как оконченное преступление при условии фактической передачи хотя бы их части лицу, которому они предназначены.

Нельзя обойти значительный размер в ст. 291.1 через привлечение посредникав качестве соучастника по ст. 290 – 291, 291.2:

3. Исходя из диспозиций статей 291.1 и 204.1 УК РФ, согласно которым уголовно наказуемым признается посредничество во взяточничестве или коммерческом подкупе, совершенноевзначительном,крупномиособокрупномразмере,лицо,оказавшее

посреднические услуги при передаче взятки либо предмета коммерческого подкупа на сумму,не превышающую 25 тысяч рублей, не может нести ответственностикак соучастниквполученииидачевзятки,мелкомвзяточничествеиликоммерческомподкупе, мелком коммерческом подкупе со ссылкой на статью 33 УК РФ.

Посредничествоvsдачавзяткивинтересахтретьеголица

4. При отграничении посредничества во взяточничестве в виде непосредственной передачи взятки по поручению взяткодателя от дачи взятки должностному лицу за действия (бездействие) по службе в пользу представляемого взяткодателем физического либо юридического лица судам следует исходить из того, чтопосредникпередает взятку,действуя от имени и за счет имущества взяткодателя.

В отличие от посредникавзяткодатель, передающий взятку за действия (бездействие) по службе в пользу представляемого им лица, использует в качестве взяткипринадлежащее емуили незаконно приобретенное имимущество.

Моментокончания преступления,предусмотренного ч. 5ст. 291.1ук

5. Обещание или предложениепосредничества во взяточничестве, а равно в коммерческом подкупе считается оконченным преступлениемс момента совершения лицом действий, направленных на доведение до сведениявзяткодателя и (или) взяткополучателя либо лица, передающего и (или) получающего предмет коммерческого подкупа, информации о своем намерении стать посредником во взяточничестве либо в коммерческом подкупето есть фактического получения информации адресатом нетребуется!

Дальнейшее фактическое посредничество охватывает обещание, поэтому ч. 5невменяем:

По смыслу закона, если лицо, обещавшее либо предложившее посредничество во взяточничестве, коммерческом подкупе, впоследствии совершило преступление, предусмотренное частями 1 - 4 статьи 291.1 либо частями 1 - 3 статьи 204.1 УК РФ, содеянноеимквалифицируетсяпосоответствующейчастиэтихстатейкакпосредничество во взяточничествебез совокупностис частью 5 статьи 291.1 либо частью 4 статьи 204.1 УКРФ.

В случае, когда лицо, обещавшее либо предложившее посредничество во взяточничествезаведомоненамеревалосьпередаватьценностидолжностномулицулибопосредникуи, получив указанные ценности, обратило их в свою пользу, содеянное следует квалифицироватькак мошенничество без совокупностис преступлением, предусмотренным частью 5 статьи 291.1.

ДальшеостальныеразъясненияПпвСповзяточничеству(braceyourselves):

14. С учетом того, что нормы об ответственности за мелкое взяточничество и мелкий коммерческий подкупявляются специальнымипо отношению к положениям статей 290, 291,204УКРФ,получениеилидачавзятки,аравнопредметакоммерческогоподкупав

размере,непревышающем10тысячрублей,следуетквалифицироватьпочасти1статьи

291.2 УК РФ либо части 1 статьи 204.2 УК РФ независимо от того, за какие действия (законные или незаконные), в каком составе участников (единолично или группой лиц), а также при наличии других квалифицирующих признаков взяточничества и коммерческого подкупа они совершены.

При этомсубъект мелкого взяточничества полностью совпадает ссубъектом преступлений, предусмотренных статьями 290 и 291 УК РФ, а субъект мелкого коммерческогоподкупа-ссубъектомпреступления,предусмотренногостатьей204УКРФ.

Группалиц – min2 должностных лица(спецсубъекты)

15. Взяткунадлежитсчитатьполученнымигруппойлицпопредварительномусговору,если в преступлении участвовалидва и более должностных лица, которые заранее договорились о совместном совершении данного преступления путем принятия незаконного вознаграждения за совершение каждым из них действий (бездействие) по службе в пользу передавшего такое вознаграждение лица или представляемых им лиц.

Преступление признаетсяоконченнымс момента принятия взяткихотя бы однимиз входящих в преступную группу должностных лиц.

Для квалификации действий указанных лиц как совершенных группой лиц по предварительному сговору не имеет значения, какая сумма получена каждым из членов преступнойгруппы,атакжето,сознавалливзяткодатель,чтовполучениивзяткиучаствует несколько должностных лиц.

NB!Действия лиц, не обладающих признаками специального субъекта, предусмотреннымист. 290, участвующих в получении взятки группой лиц по предварительному сговору, квалифицируются при наличии к тому оснований какпосредничество во взяточничестве(статья 291.1 УК РФ).

Орггруппа–хотябы 1спецсубъект(фикциясоисполнительства)

16. В организованную группу (пункт "а" части 5 статьи 290 УК РФ), помимоодногоили нескольких должностных лиц, могут входить лица, не обладающие признаками специального субъекта получения взятки.

В случае признания получения взятки организованной группой действия всех ее членов, принимавших участие в подготовке и совершении этих преступлений, независимо от того, выполняли ли они функции исполнителя, организатора, подстрекателя или пособника, подлежат квалификации по соответствующей части статьи 290 УКбез ссылки на статью 33 УК.Преступление признается оконченным с момента принятия незаконного вознаграждениялюбым членоморганизованной группы.

17. Решая вопрос о квалификации получения взятки в составе группы лиц по предварительному сговору либо организованной группы, следует исходить изобщей стоимостиценностей(имущества,имущественныхправ,услугимущественногохарактера), предназначавшихсявсем участникампреступной группы.

18. Подвымогательствомвзятки(пункт"б"части5статьи290УКРФ)следуетпониматьне толькотребованиедолжностного лица дать взятку, сопряженное с угрозой совершить действия (бездействие), которые могут причинить вред законным интересам лица, но изаведомое создание условий, при которых лицо вынужденопередатьуказанные предметы с целью предотвращения вредных последствий для своих правоохраняемых интересов (например, умышленное нарушение установленных законом сроков рассмотрения обращений граждан).

Для квалификации содеянного по пункту "б" части 5 статьи 290 УК РФне имеет значения, была ли у должностного лица реальная возможность осуществить указанную угрозу, еслиулица,передавшеговзятку,имелисьоснованияопасатьсяосуществленияэтойугрозы (например, следователь, зная, что уголовное дело подлежит прекращению в связи с отсутствием в деянии состава преступления, угрожает обвиняемому направить дело с обвинительным заключением прокурору, а, получив взятку, дело по предусмотренным законом основаниям прекращает).

Если в процессе вымогательства взятки должностное лицо совершило действия (бездействие), повлекшие существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций, содеянное при наличии к тому оснований должно быть дополнительно квалифицировано по статье 285 или 286 УК.

19. По пункту "б" части 5 статьи 290 УК РФ следует квалифицировать получение взятки и в том случае, когда вымогательство с согласия или по указанию должностного лица осуществлялось другим лицом, не являющимся получателем взятки. Действия последнего при наличии оснований должны оцениваться какпосредничество во взяточничествепо соответствующим частям статьи 291.1 УК РФ.

20. Квалифицирующиепризнакидолжныохватыватьсяумысломвиновного(шок).

21. Отсовокупностипреступленийследуетотличатьпродолжаемыедачулибополучениев несколько приемов взятки. Как единое продолжаемое преступление следует, в частности, квалифицировать систематическое получение взятокот одного и того же взяткодателяза общее покровительство или попустительство по службе, если указанные действия были объединеныединым умыслом.

Тоестьдва критерия:(1) единствоисточника+ (2)единствоумысла.

Совокупностьпреступленийотсутствуетивслучаях,когдавзяткаполученаилипереданаот несколькихлиц,нозасовершениеодногодействия(актабездействия)вобщихинтересахэтих лиц.

Не может квалифицироваться как единое продолжаемое преступление одновременное получение, в том числе через посредника, взятки от нескольких лиц,если в интересахкаждогоизнихдолжностнымлицомсовершаетсяотдельноедействие(актбездействия). Содеянное при таких обстоятельствах образует совокупность преступлений.

Еслиобщаястоимостьполученныхдолжностнымлицомимущества,имущественныхправ, услугимущественногохарактерапревышаетдвадцатьпятьтысячрублей,стопятьдесят

тысячрублейлибоодинмиллионрублей,тосодеянноеможетбытьквалифицированокак получение взятки соответственно в значительном, крупном либо особо крупном размере лишь в том случае, когда принятие всех ценностей представляло собой эпизоды единого продолжаемого преступления.

22. Обратить внимание судов на то, что совершение должностным лицом за взятку действий (бездействие),образующих самостоятельный состав преступления, не охватывается объективной стороной преступления, предусмотренного ст. 290 УК. В таких случаях содеянное взяткополучателем подлежит квалификациипо совокупности преступленийкак получение взятки за незаконные действия по службе и по соответствующейстатьеОсЧУК,предусматривающейответственностьзазлоупотребление должностными полномочиями, превышение должностных полномочий, служебный подлог, фальсификацию доказательств и т.п.

NB!23. Если за совершение должностным лицом действий (бездействие) по службе имущество передается, имущественные права предоставляются, услуги имущественного характера оказываютсяне лично ему либо его родным или близким, а заведомо другим лицам, в том числе юридическим, и должностное лицо, его родные или близкие не извлекают из этого имущественную выгоду, содеянное не может быть квалифицировано как получение взятки (например, принятие руководителем государственного или муниципальногоучрежденияспонсорскойпомощидляобеспечениядеятельностиданного учреждения за совершение им действий по службе в пользу лиц, оказавших такуюпомощь).

Если лицо, передавшее имущество, предоставившее имущественные права, оказавшее услуги имущественного характера за совершение должностным лицом действий (бездействие) по службе, осознавало, что указанные ценности не предназначены для незаконного обогащения должностного лица либо его родных или близких, содеянное им необразуетсоставпреступления,предусмотренныйстатьей291либостатьей291.1УКРФ.

24. Получение должностным лицом ценностей за совершение действий (бездействия), которые входят в его служебные полномочия либо которым оно может способствовать в силу своего должностного положения, а равно за общее покровительство или попустительство по службе следует квалифицировать как получение взяткивне зависимости от намерения совершить указанные действия (бездействие)собственно, это о том, что действия ДЛ в объективную сторону состава преступления не входят.

Еслидолжностноелицопутемобманаилизлоупотреблениядовериемполучилоценности за совершение в интересах дающего или иных лиц действий (бездействие) либо за способствование таким действиям,которые оно не может осуществить ввиду отсутствия соответствующих служебных полномочий или должностного положения, содеянное следует квалифицировать какмошенничество, совершенное лицом с использованием своего служебного положения. Владелец переданных ценностей в указанных случаях несет ответственность за покушение на дачу взятки. При этом такое лицо не может признаваться потерпевшим и не вправе претендовать на возвращение этих ценностей, а также на возмещение вреда в случае их утраты.

24. Еслидолжностноелицо,выполняющеевгосударственномилимуниципальноморгане либо учреждении организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, заключило от имени соответствующего органа (учреждения) договор, на основании которого перечислило вверенные ему средства в размере, заведомо превышающем рыночную стоимость указанных в договоре товаров, работ или услуг, получив за это незаконное вознаграждение, то содеянное им следует квалифицироватьпо совокупности преступленийкак растрату вверенного ему имущества (статья 160 УК РФ) и как получение взятки (статья 290 УК РФ).

Если же при указанных обстоятельствах стоимость товаров, работ или услугзавышена не была, содеянное должно квалифицироваться как получение взятки.

28. Должностноелицолиболицо,выполняющееуправленческиефункциивкоммерческой или иной организации, поручившее подчиненному по службе работнику для достижения желаемого действия (бездействия) в интересах своей организации передать взятку должностному лицу, несет ответственность за дачу взятки по статье 291 либо статье 291.2 УК РФ в зависимости от ее размера,а работник, выполнивший его поручение, - при наличии оснований, за посредничество во взяточничествепо статье 291.1 УК РФ.

…

28. Освобождение от уголовной ответственности за совершение посредничества во взяточничестве (статья 291.1 УК РФ) в силу примечания к ст. 291.1 УК возможно при выполнении двух обязательных условий - добровольного сообщения о совершенном преступлении и активного способствования раскрытию и (или) расследованиюпреступления.

Для освобождения от уголовной ответственности за дачу взятки (статьи 291, 291.2 УК РФ) требуется установить активное способствование раскрытию и (или) расследованию (пресечению) преступления, а также добровольное сообщение о совершенном преступлении либо вымогательство взятки или предмета коммерческого подкупа.

Сообщение(письменноеилиустное)опреступлениидолжнопризнаватьсядобровольнымнезависимо от мотивов, которыми руководствовался заявитель. При этом не может признаваться добровольным заявление о преступлении, сделанное лицом в связи с его задержанием по подозрению в совершении этого преступления.

Активное способствование раскрытию и расследованию преступления должно состоять в совершении лицом действий, направленных на изобличение причастных к совершенному преступлению лиц (взяткодателя, взяткополучателя, посредника), обнаружение имущества, переданного в качестве взятки, и др.

28. Освобождение от уголовной ответственности взяткодателя, который активно способствовал раскрытию и (или) расследованию преступления и в отношении которого имело место вымогательство взятки,не означает отсутствия в их действиях состава преступления. Поэтому такие лицане могут признаваться потерпевшимии не вправе претендовать на возвращение им ценностей, переданных в виде взятки.

От передачи взятки под воздействием вымогательства следует отличать не являющиеся преступлениемдействиялица,вынужденногопередатьденьги,ценности,иноеимущество, предоставить имущественные права, оказать услуги имущественного характера должностному лицу в состоянии крайней необходимости или в результате психического принуждения (статья 39 и часть 2 статьи 40 УК РФ), когда отсутствовали иные законные средствадляпредотвращенияпричинениявредаправоохраняемыминтересамвладельца имущества либо представляемых им лиц. В таком случае имущество, полученное должностным лицом, подлежит возврату их владельцу.

Действия лицане образуют состав преступления, предусмотренного статьей 291 УК РФ, а также статьей 291.2 УК РФ в части передачи взятки, в том случае, если в отношении такого лица заявлены требования о даче взятки и оно до передачи ценностей добровольно заявило об этом органу, имеющему право возбуждать уголовное дело либо осуществлять оперативно-розыскную деятельность. При этом в случае, когда передача имущества, предоставление имущественных прав, оказание услуг имущественного характера производилисьпод контролем с целью задержания с поличнымлица, заявившего такие требования, деньги и другие ценности, переданные в качестве взятки,подлежат возвращению их законному владельцу.

Провокациявзятки

34.Отпреступления,предусмотренногостатьей304УКРФ,следуетотграничиватьдействия сотрудников правоохранительных органов, спровоцировавших должностное лицо на принятие взятки.

Указанные действия совершаются в нарушение требований ст. 5 ФЗ об ОРД и состоят в передачевзяткиссогласияилипопредложениюдолжностноголица,когдатакоесогласие либопредложениебылополученоврезультатесклоненияэтихлицкполучениюценностей при обстоятельствах, свидетельствующих о том, чтобез вмешательства сотрудников правоохранительных органов умысел на их получение не возник бы и преступление не было бы совершено.

Принятиедолжностнымлицомприуказанныхобстоятельствахденег,ценныхбумаг,иного имущества или имущественных прав, а равно услуг имущественного характера не может расцениваться как уголовно наказуемое деяние. В этом случае в содеянномотсутствует состав преступления(пункт 2 части 1 статьи 24 УПК РФ).