Коммерческое право
.pdfА.В. Якушев
КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО
Конспект лекипп
МОСКВА
2004
Вопрос I. Предмет и метод коммерческого права
7. Предмет коммерческого права. Содержаниеторговойдеятельности
2. Метод регулирования коммерческого права
1, Предмет коммерческого права (commercium с латинского переводится как торговля) - регулирование профессиональной торговой деятельности.
Торговая деятельность (торговый оборот) - это цепочка взаимосвязанных действий по продвижению товара от производителя к потребителю.
Основнымизвеньямисовременнойторговойдеятельностиявляются:
•сбыт товара производителем (после торговой революции 60-х гг. XX в. на Западе "отправной точкой" торговли стал считаться не сбыт, а планирование производства с учетом потребности в товаре (спроса) и возможности его продажи);
*/ деятельность профессиональных торговых (как правило, оптовых) посредников, доводящих товар от производителя до торговой сети;
•деятельность первичных приобретателей - розничных торговых организаций (образующих торговую сеть);
•приобретение товара потребителем.
Несмотря на то, что данная схема является наиболее распространенной, существуют и иные варианты организации торговой деятельности (например, продажа товара без посредников, продажа по государственному заказу, продажа товара на бирже и т. д.).
Согласно российской правовой традиции, коммерческое право считается подотраслью, узкоспециальной частью гражданского права, так как регулирует сходные отношения - товарный оборот
•как часть имущественного оборота.
В то же время, по мере развития товарного рынка в России, наблюдается тенденция постепенного обособления коммерческого права, становления на основе подотрасли гражданского права самостоятельной отрасли коммерческого права. В ряде стран с развитой рыночной экономикой (например США, Германии) коммерческое право де-факто является самостоятельной отраслью, существующей наряду с гражданским правом.
Коммерческое право по своему предмету близко к предпринимательскому праву, но это разные отрасли и их не следует путать между собой. Предпринимательское право регулирует главным
образом отношения в сфере предпринимательства - деятельности, направленной на получение прибыли. Торговля - это только часть деятельности, направленной на получение прибыли. Сама
предпринимательская деятельность гораздо шире торговли - это и оборот ценных бумаг, и банковская деятельность, и организация юридических лиц. Таким образом, понятие "коммерция" (торговля) более узкое, нем понятие "предпринимательство" (получение прибыли); соответственно, коммерческое право имеет более узкий и более специальный предмет регулирования, чем предпринимательское право, и в этом - их главное отличие.
2.Как и для гражданского права, для коммерческого права характерен, преимущественно, диспозитивный метод регулирования. Данный метод подразумевает:
^равенство между собой участников отношений, регулируемых коммерческим правом;
•возможность выбора участниками данных отношений вариантов своих действий при организации торговой деятельности.
Для некоторых отношений, регулируемых коммерческим правом (например, в сфере государственного регулирования торговой деятельности), характерен императивный метод, предполагающий наличие между субъектами отношений власти и подчинения и норм, обязательных для исполнения.
Таким образом, в качестве метода регулирования в коммерческом праве используются как диспозитивны^ так и императивный методы.
Вопрос 2. Соотношение терминов коммерческое и торговое право
1. ^отношение термина^
[ й торговое право щ Щй^нце науки коммерческого прва\
!iJiifcitumUHbi.': | (11.! |} 1; ! Щ \
1.Существует различие между коммерческим и традиционным торговым правом. Торговое право преподавалось в советских ВУЗах на протяжении десятилетий. Однако современное коммерческое право не является правопреемником советского торгового права по двум основным причинам:
•советское торговое право рассматривалось не как самостоятельная отрасль права со своими предметом, методом, а как комплексная отрасль права, которая объединяла нормы различных от-
раслей права (трудового, гражданского,.административного и т. д.), имевших отношение к торговле; современное же коммерческое право создается заново как самостоятельная отрасль права;
• в 90-е гг. XX - начале XXI вв. характер торгового оборота в России настолько сильно отличается от характера торгового оборота в СССР, что прежнее торговое право (право советской торговли) стало неактуально, на его месте идет становление новой отрасли права (и по названию, и по содержанию) - коммерческого права.
В то же время в литературе понятия "коммерческое право" и "торговое право" часто употребляются как синонимы. Такое применение терминов не будет ошибкой, если "торговое право" употребляется в современном его понимании - как право, регулирующее профессиональную торговую деятельность (термин "торговое право", кроме того, часто употребляется в странах Западной Европы и США).
2, Наука коммерческого права отличается от одноименной учебной дисциплины.
Наука - это глубокое теоретическое знание об отрасли права, полученное научными методами. Наука изучает саму отрасль права, ее закономерности, принципы, развитие.
Учебная дисциплина - краткий свод основных положений науки.
В отличие от науки учебная дисциплина имеет своей целью не изучение отрасли права, а ознакомление с отраслью студентов, специалистов, получающих первоначальное знание о науке и самой отрасли.
Вопрос .-3; Становление коммерческого права в Европе и США1
^.Классификация этапов развития коммерческого права в Европе
2.Итальянский период XI - XV вв.
3.Французский период XVI - XVIII вв.
4.Немецкий период XVIII - начало XX вв.
5.Торговая революция 60-х гг. XX в. в США
иЗападной Европе, Ее содержание
| и паскедствия
1.Европейское торговое право XI - XIX вв. в своем развитии прошло три этапа:
•итальянский;
•французский;
•немецкий.
Такое наименование этапов было обусловлено тем, что на протяжении ряда столетий каждая из указанных стран — сначала Италия (итальянские государства), затем Франция, а затем - Германия (немецкие государства) поочередно становились центрами мировой торговли и законодателями моды в области торгового права.
2.Итальянский период - XI - XV ев, - время зарождения торгового права. В указанную эпоху:
•итальянские государства становятся центром мировой торговли;
•появляются торговые города-государства, такие как Генуя, Флоренция, основу экономики которых составляла именно торговля;
•формируется морское средневековое право как один из элементов возникающего торгового права;
•в 1494 г. выходит книга Луки Панолли "Трактат о счетах и записях", в которой были даны основные понятия современной бухгалтерии (баланс, двойная запись, дебет, кредит);
•принимаютсязаконы,специсыънорегулирующиеторговыеотношения.
3. Во Французский период - XVI - XVIII вв.:
•"законодателем моды" в Европе в области торговли становится Франция;
•во Франции формируется сильное торговое сословие, пользующееся поддержкойгосударства',
1При подготовке данного вопроса использовались материалы лекций д.ю.н., профессора юридического факультета МГУ Б.И. Пугинского.
•впервые в Европе издается кодифицированный общегосударственный правовой акт, регулирующий торговые отношения - Торговый Ордонанс 1673 г., положивший начало официальному становлению торгового права;
•в 1807 г. издается Торговый кодекс Наполеона, который успешно действовал не только во Франции, но и во многих других государствах - Бельгии, Голландии, Швейцарии, Италии (был заимствован, "рецепирован" ими и оказал сильное влияние на развитие торгового права во всей Европе).
4. В Немецкий период - XVIII - начало XX ев,:
•особое влияние на развитие Европейского и мирового торгового права оказали немецкие государства;
•несмотря на то, что Германии как единого государства не существовало, в 1861 г., за 10 лет до объединения Германии и за 35 лет до принятия общегерманского Гражданского кодекса, немецкие государствапринимаютединыйобщенемецкийТорговыйкодекс,
•данный Торговый кодекс, переизданный в 1897 г., способствовал экономическому иполитическому объединению Германии и оказал влияние на многие Торговые кодексы, которые принимались в ту эпоху в других странах (например, германский Торговый кодекс был взят в качестве основы для принятия Торгового кодекса Японии 1899 г.).
5. Отправной точкой современного этапа развития мирового торгового права стала торговая революция 60-х гг. XX в. в США
иЗападнойЕвропе.
Суть торговой революции заключалась в кардинальном изменении методов организации производства и торговли, установлении тесной взаимосвязи между производством и торговлей, а именно:
•становлении маркетинга - изучении спроса',
•предварительном исследовании потребности в товаре перед его производством и возможностей продажи, в результате чего производиться товаров стало столько, сколько нужно и может быть реально продано, что стало предотвращать появление дефицита, с одной стороны, и перепроизводства - с другой;
•совершенствовании процесса торговли - появлении новых звеньев - высокопрофессиональных оптовых посредников, специализирующихся в различных отраслях экономики, в результате чего мно-
гочисленные предприятия-производители были освобождены от проблем сбыта и смогли сосредоточить усилия на рациональном производстве;
•создании мощных торговых сетей, доводящих товар до самых различныхпотребителей.
8
Главными результатами торговой революции стали:
•резкое увеличение объема продаж (в среднем в 5 раз за последние 30 лет), что дало невиданный толчок в развитии производства;
%/сломдиктатапроизводителей', |/ совершенствование и унификация мирового торгового законода-
тельства (например, принят Единообразный Торговый кодекс США, Венская конвенция ООН о договорах международной ку- пли-продажи 1980, модельный Общеевропейский кодекс частного права 1994 г.).
Вопрос 4* Основные этапы развития коммерческого права в России
/.Классификация основных этапов развития коммерческого права в России
2.Дореволюционный этап развития коммерческого^ права
3.Особенности советского периода развития коммерческого права
4.Развитие коммерческого права России на современном этапе
1.В России становление коммерческого права прошло следующие основныеэтапы:
•дореволюционный;
•советский;
•современный (постсоветский).
2.В дореволюционном этапе следует вьщелить два периода, оказавших влияние на развитие коммерческого (торгового) права России:
•середина XVII в. - зарождение российского торгового права - Принятие Соборного Уложения 1649 г., Торгового Устава 1653 г. и Новоторгового Устава 1667 г.;
•конец XIX - начало XX вв. - зарождение российского торгового права начала капиталистической эпохи - 1887 г. и 1903 г. - принятие Торгового Устава и его второй редакции, принятие Устава торгового судопроизводства 1903 г., создание коммерческих судов.
3.Спецификой советского периода (1917 - 1991 гг.) стал отказ от коммерческого права в общемировом его понимании. Поскольку саморегулирующийся рынок в СССР был заменен плановой системой народного хозяйства, коммерческое (торговое) право утратило свою актуальность и фактически не развивалось (исключением была подготовка проекта Торгового свода в годы
НЭПа, однако он так и. не был принят после отказа от НЭПа
иперехода к политике коллективизации и индустриализации).
4.В постсоветский период (с 1991 г.) в России фактически началось
создание нового коммерческого права, не имевшего аналогов в прошлом.
Становление коммерческого права идет одновременно со становлением товарного рынка, причем наблюдается следующая тенденция - недостаточная развитость структуры и инфраструктуры товарного рынка тормозит развитие соответствующего права, а существующие пробелы в праве, регулирующем коммерческие отношения, тормозят развитие самих указанных отношений. В результате этого развитие коммерческого права в России идет достаточно медленными темпами. Принятый в 1994 - 2001 гг. Гражданский кодекс значительно усовершенствовал регулирование имущественных отношений, однако множество правовых отношений в сфере торговли (например, организация бирж, деятельность посреднических звеньев, послеторговые отношения —
приемка продукции, возврат многооборотной тары) осталось за пределами регулирования Гражданского кодекса. Торговый кодекс, который мог бы заполнить эти пробелы, не принят. В настоящее время становление коммерческого права России продолжается.
Вопрос 5. Основные системы построения гражданского и торгового права
всовременных странах
/.Классификациясистемпостроения
|
гражданского и торгового права |
', |
2. Дуалистическая (франко-германская) система |
||
32 |
Торгово-монистическая система |
|
4. Гражданско-монистическая система |
||
1. Существуют три |
основные системы построения |
гражданского |
иторгового права:
•дуалистическая (франко-германская);
•торгово-монистическая;
•гражданско-монистическая.
Суть данных систем в следующем.
2.При дуалистической системе в стране одновременно действуют и Гражданский,иТорговыйкодексы.
Яркими примерами гражданско-торгового дуализма являются Франция и Германия. Во Франции и в настоящее время, с изме-
W |
|
; |
• |
||
|
|
|
|
|
|
нениями и дополнениями, действуют Гражданский кодекс 1804 г. и Торговый кодекс 1807 г., принятые еще при Наполеоне и ставшие основой для принятия аналогичных кодексов в ряде стран. В Германии также одновременно действуют и Германское Гражданское Уложение 1896 г., и Торговый кодекс 1897 г. с последующими изменениями. Поскольку эти страны оказали влияние на построение подобной системы гражданского и торгового права в других государствах, указанная дуалистическая система получила название франко-германской. Помимо указанных двух стран подобная система действует во многих западноевропейских государствах - Бельгии, Люксембурге, Испании, Португалии и др.
3.При торгово-монистической системе в стране действует Торговый кодекс, но в то же время отсутствует Гражданский^ Приме-
ром подобной |
системы |
построения права являются США. |
В данной стране |
действует |
Единообразный Торговый кодекс, в то |
же время единый гражданский кодекс отсутствует. Но это не означает, что в США нет кодифицированных актов, регулирующих гражданские правоотношения. Такие акты принимаются на уровне штатов. Но, при этом, в США унификация торгового законодательства происходит значительно быстрее унификации (объединения)законодательствагражданского.
4.При гражданско-монистической системе в стране действует только Гражданский кодекс, который частично регулирует и торговые отношения; в то же время отдельный Торговый кодекс отсутствует. Примером такой системы построения гражданского и торгового права является Россия.
Вопрос 6. Источники коммерческого права РФ
понятие и классификация источников неского права в ЙЩ 1 J''JjjLJlxJZ \
характеристика основных источников 1р4ескогпправа\.'\~fIf-s
1.Источники права могут рассматриваться в широком и узком смыслах данного понятия.
В широком смысле источниками права являются:
•естественные права;
•прямая воля народа на референдуме;
• волеизъявление высших и иных органов, избираемых народом, и органов, формируемых ими;