2. Правовое существо вопроса

Прежде всего, отметим, что предоставить какую-либо сторону полезности имущества заинтересованному лицу можно не только вещным, но и обязательственным порядком. Например, имеющаяся потребность в проходе через соседний участок может быть восполнена как путем установления обязательственных отношений: найма права прохода, так и путем установления вещного права: сервитута тропы. При этом содержание предоставленного права будет идентичным (в нашем примере - возможность прохода через определенный участок), однако же, кардинальным образом будут отличаться юридически значимые параметры: от порядка финансовых выплат до способов защиты. Дореволюционным русским юристам различие между единовременной выплатой и периодическими платежами представлялось юридически настолько существенным, что именно по данному признаку предлагалось отделять вещные права от обязательственных в том случае, если прочие признаки не позволяют сделать однозначного вывода: "Когда по неопределенности сделки возникает сомнение, существует ли в данном случае между сторонами... договор найма или узуфрукт... значение имеет определение единовременного вознаграждения за пользование или периодических уплат".

Сервитут, в отличие от обязательственного права аналогичного содержания, осуществляется властью обладателя сервитута и периодические платежи в данной правовой конструкции догматически необъяснимы: за что платит сервитуарий, если определенная полезность обремененного участка находится в его власти и вполне принадлежит ему самому? Целью установления земельных сервитутов является обеспечение самостоятельности и независимость соседних недвижимостей друг от друга посредством отделения и размежевания прав их собственников. Результатом такого размежевания является увеличение хозяйственной самостоятельности соседних недвижимостей, обеспечиваемое вещно-правовой конструкцией сервитута. Обязательственные отношения, будучи зависимыми от воли обязавшегося собственника соседнего участка, имеют временный характер, не гарантируют и не защищают надежно интересы участка, нуждающегося в получении выгоды от соседнего. Сервитут же как вещное право, напротив, дает постоянное, надежно защищенное право на саму вещь помимо воли ее собственника. То есть обязательственное право соединяет, а сервитут разделяет и ставит собственников в независимое друг от друга положение. Различие целей существования вещных и обязательственных конструкций порождает следующие различия их свойств:

1. В обязательствах право на действие обязанного лица означает: а) наличие длящихся отношений (в т.ч. финансового характера - периодических платежей), возможность их пересмотра, изменения условий или одностороннего отказа; б) возможность нарушения только обязанным лицом и, следовательно, защита личными исками (наниматель имеет иск только против наймодателя), обеспечивающими возмещение убытков, но не осуществление самого права.

2. В вещных правах право на саму вещь независимо от воли ее собственника означает: а) отсутствие длящихся отношений (в т.ч. финансового характера - вещное право уступается или по единовременному платежу, или же безвозмездно), а значит, и невозможность их пересмотра или отказа от них; б) возможность нарушения любым лицом (в случае ограниченных вещных прав - собственником вещи наравне со всеми прочими лицами), откуда следует защита вещными исками, гарантирующими осуществление самого права.