3. Права и обязанности ретентора и должника.

Права ретентора заключаются в двух основных, наиболее важных правомочиях.

Первое заключается в том, что он вправе удержать вещь, то есть осуществлять действия, направленные на физическую сохранность владения вещи от перехода ее к должнику. Иными словами, в данной ситуации он обладает всеми правомочиями собственника по защите своего обладания вещью, вплоть до применения физической силы, в рамках, однако, необходимой обороны. Последнее, позволяет говорить о том, что ретентор осуществляет в этом смысле самозащиту своего права удержания (статья 14 ГК РФ). Вместе с тем, удержание не представляет собой наступательного средства самозащиты, как впрочем и оборонительного, и потому, ретентор не вправе начать удержание вещи с отнятия ее у должника. Любые неправомерные и недобросовестные действия кредитора, направленные на завладение вещью помимо воли должника не могут служить основанием для законного удержания. Вещь должна поступить к ретентору на законных основаниях и с согласия должника. Если вещь выбыла у собственника помимо его воли, похищена либо утеряна, ретентор не вправе осуществлять удержание, тогда как собственник, наоборот, имеет право истребовать такое имущество у любого лица (статья 302 ГК РФ).

Отдельные вопросы заслуживают особого внимания. Так, например, в соответствии с пунктом 2 статьи 348 ГК РФ в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. Постольку поскольку данную норму можно отнести к порядку обращения взыскания на заложенное имущество, хотя она и не находится в одноименной 349 статье, она должна распространяться и на право удержания. Соответственно, при указанных обстоятельствах, в иске ретентора об обращении взыскания на удерживаемое имущество может быть отказано. Означает ли это, что ретентор не может удерживать, без обращения в суд за разрешением на реализацию, имущество должника, если оно явно несоразмерно требованию ретентора?

Действительно, представим себе, что стоимость имущества равняется десяткам миллионов, а требование ретентора не достигает и десятка тысяч рублей. Закон не ставит здесь каких-либо препятствий для такого рода удержания. В самом деле, даже не обращаясь в суд, ретентор может рассчитывать на получение удовлетворения своих требований, так как стоимость имущества достаточно высока и должник, лишенный возможности его использовать, будет крайне заинтересован в уплате долга, для освобождения вещи.

Вместе с тем, представляется, что такое положение не всегда отвечает требованиям справедливости и самому назначению права удержания, ибо последнее все же в большей степени предназначено для завершения процесса удержания реализацией удерживаемого имущества. Нельзя сбрасывать со счетов и тот факт, что указанное положение никак не способствует стабильности оборота и его динамичности, требуемых для нормального функционирования рыночной экономики. Может получиться так, что незначительные денежные требования будут “замораживать” оборот крупных имущественных объектов. Хотя действующий Кодекс и не знает существовавшего ранее требования закона об осуществлении гражданских прав в соответствии с их назначением, в определенных случаях, при явной несоразмерности требований ретентора и стоимости удерживаемого имущества, по нашему мнению, допустимо, сославшись на статью 10 ГК, отказать в защите права ретентора на само удержание вещи. Произойти это может при предъявлении к нему иска об истребовании имущества.

Надо сказать, что в отношении прав должника Кодекс не содержит вообще каких-либо норм. Это положение нельзя признать удовлетворительным. При определении прав должника могло бы помочь обращение к иностранному законодательству и разумное заимствование из него соответствующих положений. К сожалению, этого не произошло. В качестве примера, а также для возможной будущей корректировки положений ГК, можно обратиться к германскому праву. Здесь в пункте 3 § 273 BGB содержится правило, согласно которому право удержания может быть прекращено предоставлением ретентору другого, кроме поручительства, обеспечения. Что касается нынешнего положения нормативного регулирования в Кодексе, то такой вариант прекращения удержания возможен лишь при наличии соглашения сторон, ибо противное положение означало бы установление для ретентора обязательности заключения договора. Последнее, однако, возможно лишь в случаях, предусмотренных Кодексом и иными законами, которых для данного правоотношения не предусмотрено.

Должник в соответствии с пунктом 3 статьи 359 ГК может обусловить в договоре с кредитором запрет применения права удержания, возможно также и его ограничение, например, только каким-то одним видом вещей или другими факторами.

С недостаточной регламентацией прав должника связан и такой неоднозначный вопрос. Он касается возможности одновременного использования нескольких способов обеспечения по одному обязательству. Вместе с тем, здесь хотелось бы отметить, что большинство способов обеспечения устанавливаются до совершения нарушения и требуют согласия должника, поэтому возлагая на себя дополнительное бремя, должник сам распоряжается своими правами и определяет целесообразность таких, порой обременительных, договоров. В то же время отдельные способы обеспечения реализуются в отношении должника и без согласия последнего, не давая ему уже возможности нейтрализовать ранее принятые обязательства по обеспечению. Речь идет о том случае, когда ретентор удерживает имущество должника, в то время, как и так имеет достаточное обеспечение своего требования, например залог. Действительно такое положение вещей, на наш взгляд представляется мало сообразующимся с принципом справедливости гражданского права. Правда, это касается тех случаев, когда можно с определенностью говорить о достаточном обеспечении требований кредитора (ретентора), ибо в противном случае нельзя говорить о несправедливом удержании, которое может обеспечивать “непокрытую” другим обеспечением часть требований.

Еще одним небезынтересным и безусловно актуальным для практики вопросом является случай, когда ретентор, удерживая делимую вещь, обладающую большей стоимостью, обеспечивает таким удержанием требование, выражающееся в меньшей сумме. Закон ничего не говорит о праве должника в этом случае требовать передачи “излишне” удерживаемой части имущества. Прибегнув в данном случае, как это и следует сделать в силу статьи 6 ГК РФ, к аналогии закона, находим, что несколько похожий случай можно обнаружить в абзаце втором статьи 328 ГК РФ. Здесь речь идет о встречном исполнении обязательств и праве одной стороны приостановить исполнение в случае неисполнения или обоснованного опасения неисполнения другой стороной своего обязательства. Законодатель для частичного неисполнения устанавливает правило, согласно которому в таком случае сторона, на которой лежит встречное исполнение, и которая получила частичное исполнение, вправе приостановить исполнение в части, соответствующей не представленному исполнению. Следовательно, ретентор не вправе удерживать “излишнее” имущество большее по стоимости, чем необходимо для удовлетворения его требования (при этом должны учитываться будущие расходы ретентора - судебные расходы, расходы, связанные с реализацией имущества и др.). Даже если признать, что аналогия между этими институтами невозможна, то аналогия права потребует применения принципов справедливости, добросовестности и разумности. Ни один из этих принципов не может оправдать удержание части делимой вещи, если такое удержание в силу чрезмерной стоимости вещи по сравнению с требованием не приводит к обеспечению и не дает ретентору никаких имущественных выгод, обрекая одновременно должника на возможные убытки.