Вопрос № 44:

Суд признал недействительным завещание моей тетки лишь на том основании, что, когда нотариус его удостоверял, я при этом присутствовал (и еще потому, что текст написан мной). Ну и что из того? Во-первых, она завещание подписала, а во-вторых, тетку попросту нельзя было оставлять одну: она бы такого наговорила, что посторонний человек и не понял бы. Что за формализм?!

В. Краев

Ответ:

Надо отметить, что условия, при которых было составлено завещание Вашей тети, действительно вызывают много вопросов. Непонятно, как нотариус удостоверил завещание человека, который «мог наговорить такого, что…». Но об этом (необходимости завещателя осознавать значение своих действий и управлять ими) мы уже говорили ранее. Рассмотрим другой, не менее важный вопрос о возможности наследника присутствовать при составлении завещания и тем более писать его текст.

Согласно пункту 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о наследовании» завещание может быть признано недействительным по решению суда в случае присутствия при составлении, подписа-

нии, удостоверении завещания и при передаче нотариусу лица, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ481. Казалось бы, очевидно, что, если наследник присутствовал при составлении завещания, вполне вероятно, что заинтересованным лицам удастся успешно оспорить завещание в пользу присутствовавшего наследника по основаниям нарушения порядка оформления завещания482. Но не все так однозначно. Во-первых, разъяснения Пленума Верховного Суда РФ – это не императивное предписание (завещание «может быть признано недействительным…»), а во-вторых – это не норма права. Так что вопрос должен решаться по существу судом каждый раз исходя из конкретных обстоятельств дела.

Некоторые специалисты полагают, что в действующем законодательстве нет запрета на присутствие при совершении завещания лица, в пользу которого составлено завещание 483. С их точки зрения, наследник, просто присутствующий при составлении завещания, не является свидетелем в том смысле, в котором этот термин используется в соответствующих

481Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2012 г. № 9 «О судебной практике по делам о наследовании» // Справочно-право-вая система «Консультант Плюс».

482Пластинина Н. Завещание не гарантирует 100 % наследования?! // Жилищное право. 2018. № 9.

483Блинков О. Е. О присутствии наследника при совершении завещания // Наследственное право. 2014. № 2; Раскостова Р. Ш. Недействительные завещания: анализ отдельных видов в судебной практике // Наследственное право. 2011. № 3.

сто жительства свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим его личность (пункт 4 статьи 1125 ГК РФ). При этом законодательство требует присутствия свидетелей при совершении завещания только в совершенно определенных случаях: при желании завещателя (пункт 4 статьи 1125 ГК РФ), при совершении закрытого завещания (статья 1126 ГК РФ), при совершении завещания, приравниваемого к нотариально удостоверенным (статья 1127 ГК РФ) и завещания, совершенного в чрезвычайных обстоятельствах (статья 1129 ГК РФ). Так вот, по мнению некоторых специалистов, если человек присутствовал при составлении завещания, но никаких функций не выполнял, не был рукоприкладчиком, ничего не удостоверял и сведения о себе в завещание не вносил, то он не является упомянутым ранее «таким свидетелем».

ДЛЯ ЮРИСТОВ:

Динамика изменения нормативной базы по рассматриваемому вопросу такова. В Инструкции о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР, утвержденной 31 января 1975 г. в пункте 79 было указано: «гражданин, в пользу которого завещается имущество, не вправе присутствовать при составлении завещания и подписывать его за завещателя». 6 января 1987 г. была утверждена новая Инструкция с тем же названием. Теперь она, конечно, уже не действует, но

тогда пункт, оказавшийся под номером 78, в интересующей нас части выглядел так: «гражданин, в пользу которого завещается имущество, не вправе подписывать завещание, а также присутствовать при его составлении, за исключением случаев, когда об этом имеется просьба самого завещателя». И далее Инструкция указывала на необходимость прямо в тексте завещания сделать соответствующую отметку о таком желании завещателя, получить под этой отметкой дополнительную подпись завещателя, подпись государственного нотариуса и поставить печать.

Рискну утверждать, что ни лишняя подпись завещателя, ни печать, ни даже еще одна подпись нотариуса не исключали возможности воздействия присутствующего при составлении завещания лица на волю завещателя.

Что же касается действующего законодательства, О. Е. Блинков в статье «О присутствии наследника при совершении завещания» отмечает, что ГК РФ содержит очень конкретный запрет, касающийся действий наследника в процессе совершения завещания. В частности, лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, не может быть свидетелем и не может подписывать завещание вместо завещателя, т. е. быть рукоприкладчиком (пункт 2 статьи 1124 ГК РФ)484. О присутствии его в ином качестве ничего не сказано. Далее

484 Блинков О. Е. О присутствии наследника при совершении завещания // Наследственное право. 2014. № 2.

О. Е. Блинков в статье, положения которой приводятся, констатирует: «бесспорно, что, присутствуя при совершении завещания, наследник становится свидетелем, но только совершенно в ином статусе, чем установлено ГК РФ. Качеством «свидетеля» (в контексте правил ГК РФ) лиц, участвующих в завещательном процессе, наделяет либо сам ГК РФ (когда участие обязательно в силу прямого указания закона), либо сам завещатель (когда участие не является обязательным, но по тем или иным причинам завещатель желает их привлечь). Наследники же, которые были приглашены завещателем или которые не были им устранены при совершении завещания, являются лишь свидетелями в обыденном смысле этого слова485.

Интересно, что поводом для написания О. Е. Блинковым указанной статьи послужило Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 4 февраля 2014 г. № 19-КГ13-12. Этим Определением Верховный Суд РФ отменил ряд судебных постановлений. В качестве основания отмены Верховный Суд РФ сослался на пункт 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о наследовании», где разъяснено, что завещание может быть признано недействительным по решению суда в случае присутствия при составлении, подписании, удостоверении завещания и при его передаче нотариусу лица, в пользу которого составлено завещание или сделан

485 Там же.

завещательный отказ, супруга такого лица, его детей и родителей (пункт 2 статьи 1124 ГК РФ); в иных случаях, если судом установлено наличие нарушений порядка составления, подписания или удостоверения завещания, а также недостатков завещания, искажающих волеизъявление завещателя486.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ квалифицировала присутствие при составлении, подписании, удостоверении завещания лица, в пользу которого оно составлено, достаточным основанием для признания завещания недействительным.

О. Е. Блинков утверждает, что анализ главы 62 ГК РФ «Наследование по завещанию» позволяет сделать однозначный вывод: прямого запрета на присутствие наследника при совершении завещания в разделе пятом части третьей ГК РФ нет. По мнению этого специалиста, свобода завещания включает в себя и то, что завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания (пункт 2 статьи 1119 ГК РФ). Но отсутствие у него такой обязанности не означает, что у него нет права сообщать кому-либо (в том числе наследнику, указанному в завещании) о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания, т. е. он волен сам решать, сооб-

486 Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 4 февраля 2014 г. № 19-КГ13-12 // Справочно-правовая система «Консультант Плюс».

щать об указанных действиях или нет487. Напротив, лица, допущенные к процедуре совершения завещания, прямо указанные в статье 1123 ГК РФ «Тайна завещания» (нотариус, другое удостоверяющее завещание лицо, переводчик, исполнитель завещания, свидетели, а также гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя (рукоприкладчик), не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены. Иные лица, не указанные в статье 1123 ГК РФ, но узнавшие о содержании завещания, его совершении, изменении или отмене непосредственно от самого завещателя, не обязаны хранить тайну завещания, как не обязан хранить тайну завещания и сам завещатель. Таким образом, завещатель волен сам определять, сообщать ко- му-либо о названных выше фактах или оставить их в тайне вплоть до открытия наследства488.

Далее О. Е. Блинков замечает, что пункт 2 статьи 1124 ГК РФ запрещает быть свидетелем нотариусу или другому удостоверяющему завещание лицу, которые принимают непосредственное участие в завещательном процессе и, становясь свидетелями «последней воли» завещателя, не являются свидетелями по смыслу названных выше статей ГК

487Блинков О. Е. О присутствии наследника при совершении завещания // Наследственное право. 2014. № 2.

488Там же.

РФ489.

И все-таки представляется, что присутствие при совершении завещания потенциального наследника, на мой взгляд, может значительно влиять на наследодателя, и в этот момент ни тайна завещания, ни, что еще важнее, свобода волеизъявления завещателя не гарантируются.

Как отмечают специалисты, по желанию завещателя при составлении и нотариальном удостоверении завещания может присутствовать один свидетель (пункт 4 статьи 1125 ГК РФ). При этом в обязательном порядке должны присутствовать:

–при передаче нотариусу закрытого завещания – два свидетеля, при последующем его оглашении – не менее чем два свидетеля (пункты 3, 4 статьи 1126 ГК РФ);

–при подписании завещателем завещания, приравненного к нотариально удостоверенному – один свидетель (пункт 2 статьи 1127 ГК РФ);

–при собственноручном написании и подписании завещания в чрезвычайных обстоятельствах – два свидетеля (абзац второй пункта 1 статьи 1129 ГК РФ)490.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1124 ГК РФ в случае, когда при составлении, подписании, удостоверении завеща-

489Там же.

49049 °Сидорова Е. Л. Наследование имущества: от совершения завещания до приобретения наследства. М., 2019. Вып. 2. С 44.

ния или при передаче его нотариусу присутствие свидетеля является обязательным, отсутствие свидетеля при совершении указанных действий влечет за собой недействительность завещания. А вот несоответствие свидетеля требованиям закона, как уже отмечалось, может также являться основанием признания завещания недействительным491.

Хочется обратить внимание на одну тонкость, упомянутую в пункте 44 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний, принятию нотариусом закрытого завещания, вскрытию и оглашению закрытого завещания. Поскольку рукоприкладчик подписывает завещание вместо завещателя (абзац второй пункта 3 статьи 1125 ГК РФ), а свидетель подписывает завещание вместе с завещателем (абзац второй пункта 4 статьи 1125 ГК РФ), невозможно совмещение в одном лице рукоприкладчика и свидетеля492. Если при составлении и удостоверении завещания присутствует свидетель, завещание должно быть подписано двумя лицами: самим завещателем (или рукоприкладчиком) и свидетелем493.

491Пункт 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2012 г.

№9 «О судебной практике по делам о наследовании» // Справочно-правовая система «Консультант Плюс».

492Методические рекомендации по удостоверению завещаний, принятию нотариусом закрытого завещания, вскрытию и оглашению закрытого завещания, утвержденные Решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 1–2 июля 2004 г, Протокол № 04/04 // Справочно-правовая система «Консультант Плюс».

493Пункт 44 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний, принятию нотариусом закрытого завещания, вскрытию и оглашению закрытого за-