Тема: объекты коммерческого права.

Рассмотрим понятие объекта.

Объектом коммерческой деятельности – товары.

Товары – это продукты, созданные или добытые людьми и предназначенные для возмездной реализации на товарном рынке.

Товаром признается объект, который обладает одновременно 2-мя признаками, необходимыми для обращения на рынке:

1. Меновая стоимость;

2. Потребительная стоимость, т.е. способности удовлетворять потребности других лиц.

В отличие от коммерческого права, гражданское право не знает категории товаров и не использует ее. Она не нужна гражданскому праву, проблема товара возникает только в сфере торгового обращения. Вообще термин «товар» упоминается в нескольких статьях ГК (в пар. о договоре поставки), но носит он там совершенно случайный характер, не значащий характер.

Порядок о поставке перетащили вместе с термином. Цивилистике этот термин не требуется – среди объектов ГП термина «товар» мы не найдем

Специфика коммерческой деятельности в продвижении товаров из сферы производства в сферу обращения, доведение товаров до потребителей. В отличие от этого, имущественные отношения гражданского права представляет собой разнонаправленные сделки по поводу объектов не редко не имеющих статуса товара (не имеющих ни меновой, ни потребительной стоимости).

Имущественные отношения гражданского права включают в себя сделки как возмездного, так и безвозмездного характера.

В отличие от этого, торговый оборот предполагает только возмездную реализацию товаров, их продажу за деньги или в обмен на соответствующий эквивалент.

Объектами торгового права многие тысячелетия выступали материальные предметы, вещи. Вместе с тем, с развитием торгового оборота, круг его объектов расширился. В торговый оборот до последнего времени не включались сделки по снабжению электроэнергией, теплом, водоснабжение.

Формально, порядок реализации этих ресурсов подчинен общим требованиям купли-продажи. Однако особенности содержаний и исполнение договоров с такими объектами столь существенны, что их затруднительно относить к актам торгового оборота. Вот Венская Конвенция 1980 г. исключает продажу электроэнергии из сферы своего регулирования. Однако активное развитие энергоснабжения вносит изменения в прежние подходы. Так, федеральный закон от 08.12.2003 г. «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» придал статус товара электрической и другим видам энергии. Дело пошло достаточно широко. Осуществляются меры по созданию оптовых и розничных рынков электроэнергии и даже каких-то энергетических бирж. Пугинский себе плохо представляет что можно сделать на розничном рынке электроэнергии – прийти со своей лампочкой, посветить и удалиться?

Что касается участников оптового рынка – создали совет по энергетическому праву, в то время как нет ни одного доктора, ни одного кандидата «по энергетическому праву», даже анекдотов на эту тему нет.

Участников оптового рынка электроэнергии определяет государство. Что будет дальше – узнаем потом.

Не все входят в круг объектов торгового оборота.

Нынешний ГК восстановил существовавшее с древних времен деление имущества на движимое и недвижимое. К недвижимости отнесены земельные участки и все, что прочно связано с землей, а также некоторые иные объекты.

Торговая деятельность исторически сформировалась как обслуживающая продвижение товаров от изготовителей к потребителю. Поскольку недвижимое имущество не может свободно перемещаться, сделки с ним традиционно не включаются в торговые кодексы, в сферу торгового права.

Также в Венской Конвенции 1980 г. указано, что она не распространяется на основные виды недвижимости. Таким образом, недвижимость – это не товар коммерческого права, хотя и объект права гражданского.

Достаточно четко понятие товара определено в ст. 1:104 Принципов Европейского Права (Купля-продажа – они есть в журнале Коммерческое право 2(45) 2009 г.).

Согласно названной норме, товар представляет собой движимость материальную, включая суда воздушного и водного транспорта, самолеты, космические объекты, животных, жидкости и газ.

В соответствии со ст. 1:105 Принципы применяются с соответствующими изменениями. В отношении электроэнергии, информации, программного обеспечения, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов, иных видов нематериального имущества, промышленной и интеллектуальной собственности – это уже будут преимущественно объекты гражданского права, хотя они могут участвовать в торговом обороте с соответствующими изменениями.

В последнее десятилетие происходит трансформация материальных объектов коммерческого права. Реализация товаров начинает дополняться оказанием соответствующих услуг. Происходит соединение товара и необходимых товаров и необходимых покупателю услуг.

Стоимость создаваемых в торговле услуг на Западе уже превышает 50% от цены товара. Стоимость услуг может включаться в цену товара, а может оплачиваться отдельно, в зависимости от характера услуги. Круг оказываемых в торговле услуг весьма широк, хотя нормативными актами он не регламентирован. Есть отдельные установления в правилах продажи товаров. В перечень входят услуги:

1. Непосредственно связанные с торговлей и называемые основными;

• Доставка

• Хранение проданного товара

• Погрузка и выгрузка товаров

• Экспедиционные услуги

• Сборка и др.

2. Дополнительные услуги, связанные с преданием товаров высокой степени готовности к использованию. Каковы:

• Комплектовании партии

• Фасовка

• Подсортировка товаров

• Нарезка

• Раскрой материалов и пр.

3. Получают развитие и предпродажные и послепродажные, сервисные услуги и оказание услуг общего характера.

• Предоставление коммерческой информации;

• Товарного и коммерческого кредита

• Маркетинговые, рекламные и консультационные услуги

В России услуги оказываются лишь крупными торговыми организациями, причем согласие продавца и их перечень и качество далеки от европейского уровня. Средние и мелкие торговые организации обычно реализуют товары за наличный расчет, без доставки, комплектации товара и иных услуг.

Даже фирменные магазины, в т.ч. зарубежные не осуществляют доставку, сборку и подключение продаваемой сложной техники.

Полгода назад по требованию жены пришлось покупать Бошевскую стиральную машину у Микояновского мясокомбината. Вроде бы лучшая – высвечивает все операции. Доставка есть? Спросил Пугинский. Идите вон туда, в будочку – там доставкой занимают. Пошел туда – Пугинский спросил – сборку делаете? Нет. «Прохвосты!» - возмутился Пугинский.

Соединение продажи товара с оказанием необходимых услуг представляет объективный путь развития торговли. Он предполагает соответствующее изменение конструкций торговых договоров, превращении их в смешанные, гибридные. Такие договоры могут считаться исполненными, а продажа выполненной лишь при исполнении всех предусмотренных услуг. Разработку договоров такого типа осуществляет наука коммерческого права. Цивилистика совершенно чужда этой тематике.

В Евросоюзе разработали достаточно детально систему потребительских договоров. Они включены в т.н. «Зеленую книгу». Причем идеология Евросоюза – максимальное удовлетворение потребностей потребителя. Там договоры купли-продажи практически совмещены с оказанием услуг. ГП это не ведомо.

Особым объектом в торговле являются товарораспорядтиельные документы, которые по непониманию ошибочно причисляют к ценным бумагам. В 43 статьей коносамент объявлен ценной бумагой, хотя они имеют совершенно иную сущность. Они используются исключительно в торговом обороте. Эти документы всегда выдаются профессиональными перевозчиками или хранителями. Согласно закону, бланки ценных бумаг могут изготавливать лишь организации имеющие лицензию.

Между тем бланки коносаментов и складские свидетельства печатаются свободно – это подтверждает неосновательность их отнесения к ценным бумагам. Однако все авторы за исключением преподавателя Неверова избегают глубокого разбора сущности этих документов и некритически повторяют их как ценные бумаги.

Товаро-распорядительные документы представляют собой договоры – это составленные на формулярных бланках (т.е. бланках с обязательными реквизитами) тексты договоров. Российским законодательством предусмотрены 2 вида таких договоров:

1. Коносаменты на морскую перевозку;

2. Складские свидетельства.

Интересы торгового оборота нередко требуют ускоренной передачи прав на товар, перевозимый или хранимый по таким документам. Поэтому исторически сформировался и получил закрепление упрощенный порядок передачи прав на товар, путем непосредственной передачи таких документов, когда они оформлены на предъявителя или путем переуступочной надписи (как не векселях). Однако в отличие от действий с векселями, передача документа или учинение переуступочной надписи на нем означают одновременную перемену:

1. Собственника товара;

2. Перемену кредитора в договоре перевозки или хранения.

К новому кредитору наряду с правами собственника на товар переходит также комплекс прав и обязанностей в договорных отношениях с перевозчиком или хранителем.

Так, новый грузовладелец, которому индоссировали коносамент обязан принять и вывести из порта свой груз, уплатить портовые сборы. Хуже того, он несет риск порчи и утраты груза при перевозке. Ничего подобного в операциях с ценными бумагами не существует – передал бумагу и все.

В договоре хранения новый поклажедатель обязан забрать груз по окончании срока хранения, внести плату за хранение, возместить иные расходы. Операции с товаро-распорядительными документами вовсе не сводятся к их передаче или индоссировнию (это ошибочное представление).

Наряду с передачей документа или учинением переуступочной надписи на нем требуется заключение письменного договора между прежним и новым владельцами документа. О чем договор?

1. Об оплате стоимости отчуждаемого по документу товара;

2. Возмещении затрат по договору перевозку или хранению.

Такие договоры не упоминаются в законе и почти не исследованы в литературе, хотя они обязательны и широчайше распространены на практике – это обязательный момент операции с товарораспорядительными документами.

Виды товарораспорядительных документов

1. Складские свидетельства

Выдаются специальными субъектами – товарными складами, которые осуществляют профессиональное хранение. Свидетельство подтверждает наличие конкретного количества товара, находящегося в определенном месте и принадлежащего соответствующему лицу.

Надо отличать складские свидетельства от различных имитаций – вроде торгового сертификата, который выпускало акционерное общество «Русский Сахар», под видом складского свидетельства. Навыпускали сертификатов на 50 кг сахара. Вроде бы документ, вроде бы товар, но беда в том, что сахар этот нигде не лежит – это махинация.

Складские свидетельства удостоверяют права в отношении выполнения товарного склада своих обязанностей:

1. Хранить товар;

2. Выдать управомоченному лицу.

Свидетельства бывают двух видов:

1. Просто

2. Двойное

Двойное – из 2 частей – складское свидетельство и залоговое. Залоговое свидетельство имеет в ГК название варранта. Оно не соответствует терминологии, соответствующей зарубежной торговой практике. Там варрантом называется любое складское свидетельство на хранимых товар.

Ст. 912 и 917 ГК РФ – определено содержание складских свидетельств. Нам нужно хорошо знать обязательные реквизиты чека, векселя и складских свидетельств.

В простом и двойном должно быть указано:

1. Наименование и место нахождения склада;

2. Номер свидетельства по реестру;

3. Наименование и место нахождение лица, от которого принят товар на хранение;

Сведения об это лице указывают лишь в двойном свидетельстве.

Что касается простого свидетельства, то оно выдается на предъявителя.

4. Затем наименование и количество принятого на хранение товара.

5. Срок на который товар принят на хранение;

6. Размер вознаграждения за хранение;

7. Подпись хранителя и печать склада.

Вот один из редких случаев, когда нужно подпись на договоре скрепить печатью. При несоответствии этим требованиям свидетельство перестает быть товаро-распорядительным документом, действуя лишь в качестве договора хранения.

В двойном свидетельстве перечисленные сведения должны быть одинаково указаны в обеих его частях. Складское свидетельство и залоговое свидетельство могут передаваться вместе или порознь другим лицам путем учинения передаточной надписи (инодссамета).

Простое свидетельство, как было сказано, выдается на предъявителя и при передача не требует индоссирования.

Двойное свидетельство – это двойной договор. Хранение товара и залога этого же товара в обеспечение полученного кредита. Договоры могут отделяться друг от друга путем разделения частей свидетельства.

Складское и залоговое свидетельство после разъединения поступают в обращение и используются самостоятельно. Интересно, что залоговое свидетельство по своему режиму отличается от обычного договора залога.

Специфика торговли налагает свои требования на этот способ обеспечения, погашения кредита. Склад выдает товар держателю двойного свидетельства только в обмен на обе его части – складское свидетельство и варрант. Допустимо также предъявление складского свидетельства и документа об уплате всей суммы долга по варранту вместо предъявления варранта.

Залог товаров с помещением их на товарные склады – это очень эффективная обеспечительная мера. Она позволяет осуществлять устойчивое банковское кредитование торговли, что служит условием развития самих банков.

Пугинский видел отличные примеры использования двойных складских свидетельств. Ему пришлось работать в одном банке. Подходит к нему один парень – помогите мне, пожалуйста, составить договор. ОН арендует крупный военный склад (бывший) – остался склад, бетонные стены, КПП. К нему обратился торговец – и попросил помочь получить кредит. Торговец купил румынскую партию мебели – хорошей, но надо ее продать. Нужно еще достать денег.

Написали договор с собственником мебели о том, что он перевозит тебе на хранение мебель. Договариваемся с банком, что он даст кредит под залог мебели на складе. И банк будет

Собственник мебели предлагает мебель. Покупатели платят банку деньги за мебель. Банк выдает поручения складу выдать мебель. В итоге – банк получил %, хранитель – вознаграждение, покупатели – мебель, а собственник мебели мебель распродал.

В стране пока нет системы складов. Это серьезный просчет в регулировании и инфраструктуре рынка.

Дефектом двойных свидетельств – отсутствие в варранте данных о том от кого, в каком размере на какой срок и под какие проценты получен кредит. Это создает неопределенность в отношениях.

Вот что бывает, когда торговые вопросы будут решать лица ничего в них не соображающие.

В сведении о варранте (дореволюционном) должны указываться части кредита. Стороны вправе сами включать данные о кредите в текст варранта, если догадаются, и договориться об этом.

2. Коносамент на перевозку грузов морским транспортом.

Если он выписан на предъявителя или дает право «приказа» на выдачу груза другому лицу, то становится возможной передача в оборот такого документ. С ним можно совершать сделки.

Наш закон выделяет в качестве товарораспорядительных документов только складское свидетельство и коносамент.

В связи с морской перевозкой выдается доковый варрант (доковая расписка), ордер на получение товара, delivery order и т.п.

2. К классу товарораспорядительных документов крайне условно можно отнести накладные на перевозку иными видами транспорта.

Накладные – именные, на определенное лицо выписываются. Указанный в накладной субъект может:

• Переотправить груз, указав нового получателя.

• Получатель вправе выдать другому лицу доверенность на получение груза от перевозчика

Возможность совершение таких сделок превращает транспортные накладные в особый объект торгового оборота.

Перевозимые по таким документ товар называется на жаргоне коммерсантов «товар на колесах»

Надо бы законодательно расширить использование транспортных накладных как товарораспорядительных документов. Тут сдвигов никаких положительных нет.

Включение вещей в торговый оборот включает свои требования, определяет условия работы с ним.

Из курса ГП мы знаем понятие правового режима вещей.

Правовой режим – совокупность правил, регулирующих порядок приобретения, использования и отчуждения различных объектов.

Торговля охватывает лишь процесс перехода от изготовителей покупателям. Она не включает в себя акты потребления. Поэтому для коммерческой деятельности правовой режим товара касается лишь правил продажи и приобретения вещей, но не затрагивает вопросы их использования.

Правовой режим товаров торговли создается различными способами. Они достаточно разнообразны и интересны. Это могут быть требования, касающиеся статуса правомочий продавцов и покупателей.

Здесь через регулирование правомочий лиц оказывается влияние на возможности и характер операций с имуществом. Затем требования непосредственно к порядку приобретения или отчуждения различных товаров. Потом косвенные требования к порядку упаковки, хранению товаров, также создающие требования к режиму.

Режимные требования устанавливаются законодательством и административно-распорядительными актами. Наряду с этим существенное влияние на режимы могут оказывать заключаемые договоры.

Есть предрассудочное мнение – что право это всего лишь система общеобязательных норм. Фон Иеринг сказал – право – есть то, что регулирует при поддержке государства. Договор не создает общеобязательных норм, но он регулирует парные связи при государственной поддержке и он может влиять на режим обращения товаров.

Чем обусловливается режим?

Они могут диктоваться прежде всего интересами государства, его безопасности. Так, в целях контроля за движением определенных объектов, указом президента № 179 утвержден перечень изделий, свободная реализация которых запрещена.

Перечень включает 2 группы предметов:

1. Полностью изъятых из торгового оборота

2. Ограниченных в обороте

Полностью изъятыми являются стратегические и ядерные материалы, вооружение, ракетная техника, шифровальная техника и ряд других.

В принципе это имущество может продаваться, но лишь в специальном порядке.

ПП от 10.12.1992 г. № 959 «О поставках продукции, свободная реализация которых запрещена» установлен порядок поставки на основании:

1. Разрешений на использование;

2. Квот на продажу (выдаваемые соответствующими федеральными министерствами и исполнительными органами субъекта федерации)

Задание – достать и внимательно прочитать «Теория и практика договорного регулирования». Эту книгу нужно обязательно прочитать!

Когда прочтешь – поймешь, что ее надо знать.

Правовые режимы товаров.

Классификации товаров.

02.03.2012 г.