Выработка условий торговых договоров

Нужно будет рассмотреть порядок выработки условий основных реализационных договоров – закупки для государстенных нужд, оптовой поставки и т.п.

В учебниках и иной литературе мы найдем разбор законодательства. Это линия научно не состоятельная, она не позоялет раскрыть регулирующие возможности договора.

Следование этой линии привело к кризису цивилистической науке.

По отншению к договору требуются особые знания – основанные на договорной практике методики, определяющие порядок выработки содержания договоров. Необходимо познание того, как в зависимости от возможностей и интересов сторон должны формулироваться основные пункты договора.

Действия по выработке условий договора называет техникой договорной работы.

Овладение техникой договорной работы, умение вырабатывать содержание договоров – означает переход на более высокий уровень правовой квалификцаии, ,нежели просто комментирование норм.

Лет 40 назад – книги Замольского, Саффиулина и т.п. В виде теории правовых средств это развивает Пугинский. На западе также есть методики выработки услвой договоров с техническим оснащением в виде компьютерных программ. У нас такого нет.

Применительно к существу договора есть 2 вида условий:

1. Инициативная (вырабатываемые сторонами). Принципы УНИДРУА 5.1.1. – это «прямые условия», они прямо образуют содержание договора;

2. Подразумеваемые (которые входят в договор из закона и иных НПА, обычаев торгового оборота).

Подразумеваемые услвоия не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон. Они становятся относящимися к договору и подлежащими к исполнению его участниками в силу самого факта заключения договора. Это касается любых договоров.

Берешь трудовой договор – как он выглядит и каково его содержание? Гражданин приходит на фирму и пишет заявление генеральному директору от такого-то «прошу принять меня руководителем юридического департамента с окладом в 500 000 р.». Директор пишет приказ. Подача заявления и его одобрение ведут к тому, что на стороны обрушивается вся масса требований трудового законодательства (о рабочем времени, времени отдыха, отпусках, ответствености и т.п.). И все это называется трудовой договор. Вот заявление и приложение к нему кодекса – это трудовой договор.

Вот это вот подразумеваемое условие. В предпринимательских договорах – это 10% общего содержания договоров. Хотя подразумеваемые условия не требуют включения в договор, нередко целесообразно составлять к договору такому памятку из подобных подразумеваемых условий. Чтобы лица, исполняющие договор, руководствовались положения законодательства.

Для нас наиболее значимы инициативные условия. Именно в них проявляется роль договора как инструмента создания прав и обязанностей его участников для регулирования его взаимосвязанной деятельности. Закон также оказывает влияние на формирование инициативных условий, но это влияние уже совершенно иного рода, чем установление подразумеваемых условий.

Можно назвать следующие способы воздействия правовых норм на выработку сторонами инициативных условий договора:

1. Закон содержит дозволительные положения;

Они позволяют сторонам заключать договоры не предусмотренные законом, включать в договоры условия, о которых ничего не говорится в нормах права. Вот такие положения дозволительные наиболее значимые. Они реализуют метод частного права («дозволительный метод»).

2. Закон может предписывать сторонам вырабатывать определенные условия, не касаясь их содержания.

Так, закон требует наличия в договоре условия о предмете и иных существенных условий, например, в договоре аренды недвижимости должен быть определен срок аренды – т.е. закон предписывает сторонам включить определенные условия, а каким оно будет, каким будет его содержание – решают сами стороны.

Такие условия называют «предписывающими»

3. Есть немало норм, относящих решение соответствующих вопросов к договору.

Так, нормы управомачивают субъектов на самостоятлеьное определение содержания многих пунктов.

Весь закон ориентирует стороны, подсказывает им какие вопросы целесообразно решить в договоре .УПравомочивающие нормы.

4. Закон нередко предусматривает диспозитивные положения

Стороны могут выработать любую формулировку соответствующего условия. Но если они это не сделали – намеренно или по недомыслию, то будет действовать условие, содержащееся в диспозитивной норме.

Нередко, когда рассуждают о методе частного права путают дозволительность и диспозитивность.

Метод частного права – дозволительный. А диспозитивное регулирование – это способ, это частный случай дозволительности.

Есть ряд других способов воздействия закона на условия договора.

Нельзя обойти вопрос о соотношении стандартных проформ и индивидуально вырабатываемых условий. Приходится встречать утверждение, что н западе работают в основном по стандартным проформам. Мол, очень много нынче проформ, которые разрабатывают ТПП, промышленные и торговые копрорации. Эти речи – полный вздор. Договорные проформы – пригодны и они достаточно активно используются. Но лишь при продаже того вида товара, для продажи которого они и разработаны. Проформы разработаны для регулирования продаж определенных видов товаров.

В отличие от этого, наши российские фирмы по одном имеющемуся образцу договора продают и покупают самые разные товары. Причем использованный образец часто бывает юридически безграмотные.

На поставку составлен один договор, причем очень ужасный. И по одному образцу и макароны и кирпичи поставляют.

Если вы составите договор, руководствуясь текстом комментария к ГК или случайно раздобытой по знакомству проформой, то в таком договоре всегда будет отсутствие главное – а главное – это согласованность содержания договора с конкретными условиями деятельности, возможностями исполнителя и его интересами.

Поэтому нужно использовать другой способ работы. Каждое вклчюаемое в договор условие должно строиться так, чтобы максимально учитывать возможности и интересы контрагента, служить достижению общей цели договора. В этом и состоит смысл техники договорной работы, в этом заключается важнейшее положение коммерческого права.

Поэтому в лекции будут указываться организационные, технические и иные факторы, которые будут влиять на определение содержания договорных условий, будут нам показаны приемы определения договорных условий исходя из конкретных обстоятельств. Будут нам рассказывать про оптимальные решения.

Институции Гая есть. Гай интересен тем, что он изучал и накапливал оптимальные конструкции договорных условий, определяемые потребностями практики, потребностями взаимоотношений сторон. Он их систематизировал и они сохранились до сих пор.

Это особый стиль работы. Можно учить тому как вырабатывать условия, а можно просто рыться по договорам и находить интересные условия.

Условие о предмете

В российском законодательстве требование об определении предмета реализационных договоров (купля-продажа в первую очередь) установлены 455 ГК. Условие считается согласованным, если из него можно определить наименование и количества товара.

Т.е. предмет выражается через наименование и количество товаров.

С наименованием все более менее ясно. Но иногда не четко предмет определяют, используя общие наименования. Пугинский встречал немало таких договоров. Внешнеторговый контракт на товары из КНР. Здесь возникает необходимость уточнять предмет через ассортимент – вот это и будет выражением предмета.

В отношении количества наше законодательство долго требовало конкретное указание числа единиц, метры, массы и т.п. Но под влиянием зарубежного опыта стало допустимо указание не просто количества, а порядка определения количества.

Продавец обязуется передать то, количество сахара на полученные от покупателя деньги, по цене, которая сложится к такому-то моменту

465 ГК – там это закрепили, а туда попала из п. 41 Венской Конвенции 1980 г. ГП постоянно положения из торгового права что-то заимствует. На каждой лекции приводят такие примеры.

При массовых отгрузках однородных товаров практикуется примерное определение количества путем указания максимального и минимального пределов.

Разновидностью установления верхнего и нижнего пределов является допустимое отклонение. Согласно обычаям международной торговли при массовых поставках, если количество указано со словами «около» или «приблизительно», то допустимая разница при поставка может составлять +/- 10%.

Количество продаваемого товара как общий предмет может дробиться на отдельные партии, части с отгрузкой в частные сроки. Когда в договоре определены партии, то они тоже рассматриваются как предмет, но уже для частных периодов.

Кстати, понятие партии как количества, подлежащего отгрузке в частный срок появилось в российском праве только в 1995 г. Раньше этого термина не было вообще, что пораждало не мылые трудности.

Гегель учил, что вещи существуют в понятиях. Нет понятия – значит нет и вещи. Это наглядно проявляется в торговом обороте. Нет в российском законодательстве договоров маркетинга, коммереского агентировния, долгосрочного договора –нет и соответствующих объектов.

Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, но могут определять и не совпадающими количествами. Необходимость различного размера партий может диктоваться не одинаковым спросом на товар в разных сезонах, колебаниями уровня производства из-за остановки оборудования на профилактический ремонт, массовых летних отпусков рабочих.

Индивидуальная разработка договоров как раз и предназначена для учета в договоре таких обстоятельств. Ни проформы, ни комментарии такого не обеспечат. Требуется индивидуальное конструирование.

Непосредственно с предметом соприкасается такой показатель как ассортимиент или номенклатура товаров.

Принято различать

• Укрупненный

Обозначает вид товара – автомобили легковые, обувь мужская.

• Развернутый ассортимент

Под ним понимаются разновидности товара, а именно, конкретные модели, фасоы, размеры, расцветки товара.

Конкретные позиции ассортимента определяются по усмотрению сторон. При большом числе ассортиментных позиций они указываются в т.н. спецификации, оформляемой в приложении как часть договора.

Спецификация – это вопрос ассотримента. При колебаниях спроса, возможно определения ассортимента в договоре лишь на ближайшие периоды – полугодие или даже квартал. На последующие периоды условие об ассортименте оставляется открытым.

В таких случаях, в договоре следует определять порядок согласования ассортимента на последующие периоды. Здесь надо четко указывать – кто и в какие сроки высылает проект спецификации на следующие периоды, в какой срок заявляются разногласия и как они урегулируются. В интересах покупателя следует предусматривать право высылки именно им проекта спецификации поставщику.

Зарубежная торговая практика исходит из этого. Когда договор сразу определяет ассортимент на ряд лет и даже на год в нем может предусматриваться обратное правило – а именно право покупателя требовать изменения согласованного ассортимента, например, за 30 дней до начала каждого квартала. Исключительно в торговых договорах могут и должны предусматриваться обязанности продавцов по улучшению ассортимента, освоению выпуска новых видов товаров, более прогрессивных или более привлекательных по своим свойствам. Договор – это единственное правовое средство решения задачи удовлетворения ассортиментных запросов населения, запросов общества.

Между тем главная роль договора в деле улучшения ассортимента был и остаётся тайной для правовой науки. Ни в одном законодательном акте, ни в одной юридической книжке не найти рекомендаций об использовании договора для расширения и обновления ассортимента.

В стране в течене советского периода было свертывание, оскуднение ассортимента товара. Пугинский это наблюдал. 24 года отработал в Госарбитраже и недалеко от их здания был средних размеров магазин – овощи и фрукты. И там на витрине ставили банки с консервированными фруктами. За 7 лет было вымывание ассротимента – вначале исчезло варенье. Осталось только болгарское из розовых лепестков, а потом и оно исчезло. Потом и джемы исчезли. Осталось повидоло в ассортименте, внаачале было в банках, а потом и в деревянных коробах. Последними пропали компоты – яблочный, черешневый и т.п. Весь ассортимент сгинул.

Точно так же в булочных пропадали виды хлебобулочных изделий. Были белые и черные булки. После войны были булки разные. И постоепенно все стало пропадать. И остались только «хлеб белый» и «хлеб черный».

Совет Министров издал постановление «обеспечить большее количество ассортимента в магазинах». Не произошло ничего.

Кто скажет как нужно увеличить ассортимент – получит 5. Нужно было адресовать требованием Министерству торговли – чтобы при заключении договров с предприятиями вклюичли обязанность расширения ассортимента. Но никто этого не понимал и пострадал опять народ.

Процесс расширения ассортимента идет нынче очень медленно, даже при устойчивом потреблении. Запросы населения не удовлетворены.

Редкие товары трудно найти в магазинах, а производственные мощности только на 2/3 загружены.

Движущей силой должна сттьа требования оптовых и разных орагинзайи к своим поставщикам. Лишь когда они станут вклчюать условия по расширению ассортимента – только тогда дело свдинется к лучшему. Надо, чтобы в законе это было указано.

Закон также должен закрепить приоритет покупателя при определении в договоре ассортимента товаров. Производить нужно то, что просит покупатель. 467 ГК пока закрепляет диктат производителя – если ассортимент в договоре не определен, то продавец может отгружать товары в ассортименте исходя из своих положений. Это антирыночное правило, сохраняющее советское правило верховенства производителя надо потребителем.

Нередко требует от изготовителя финансовых затрат, инвестиций на закупку оборудования и освоения новых технологий. Чтобы быть уверенным в возмещении таких затрат поставщик должен добиваться точного определения в договоре того, какие конкретно новые изделия, в каких количествах и начиная с какого периода должны поставляться покупателю.

Был один спор у Пугинского в 1982 г. В Красноярском приехал для проверки их краевого государственного арбитража. Прилетел он туда, анализировал материалы дел и попался ему любопытный спор. Красноясркий масложиркомбинат и два торга спорят об ассортименте. Торги просят, чтобы им давали 55% маргарина, маложирвоой продукции брикетами по 200 гр. Комбинат упирается – максимум 10% дам.

Позвали главного арбитра – чато ли спорят – часто, говорят Пугинскому. Позвали спорящих сторон. Приехали к 11 утра двое этих товарищей. Спрашивают у Комбината – просят у вас торговля фасоновые товары – почему не даете? Потому что наше оборудование получено еще по репарации из Германии. Оно на проволочках держатся. Народа с 11 часов утра уже под шафе. А торговые люди требуют свою. Что приходится делать населению? В бочках отгружают тот маргарин «Солнышко». На газету полкило отвесят, а потом ехать на трамвае.

Спрашивают комбинатовцев – сколько времени нужно для перехода фасованых товаров. Говорят – года 3 надо. А что вам мешало начать раньше? Ну ладно, если готовы за 3 года перейти – пишите дополнение к договору – «обязуюсь в течение 3 лет увеличить ассортимент». Если 3 года не сделаете – разговор с вами будет другой.

Подписали, главный арбитр утвердил. И через 3 года начали гнать фасованый маргарин.

Пока препятствия в этом деле представляет правовая наука, которая трактует сделку или юр.факт, а не правовое средства решния экономических задач. Вот вам пример – когда отсталая юридическая наука тормозит развитие общества. Наша наука пропитана нелепостями.

Законы старые как новая болезнь несет проблемы новым покалениям. Эту классику, мертвичину повторяют постоянно нам.

Условие о сроках

Следует различать срок действия договора и срок передачи или отгрузки товара (что одно и то же).

В отношении сроков передачи закон не требует их указания в договоре, такое совершенно не приемлемо для торговых отношений.

Согласно закону сроки передачи или отгрузки могут определяться конкретной датой или указанием периода для отгрузки.

Однако в торговых отношениях сроки выглядят неизмеримо богаче. При регулярном хараткре отгрузок наряду с общим сроком поставки в договоре устанавливаются частные сроки, т.е. периоды для поставки отдельными частями или по терминологии ГК «партиями».

Установление частных сроков актуально для любых видов реализационных договоров. Неизвестно почему разработчкики ГК урегулировали эти вопросы только для отношений по поставкам. Поэтому при заключении других видов договоров самим сторонам надо вырабатывать свои условия отгрузки.

При разработке улсовий о сроке нужно вырабатывать учитывать такие мометы, как дилетльнос ьчикал произвдтсва иделий, способ откгузики, размеры отчуждаемых партий , наличие у продавца и покупателя складских площадей для хранения готового товара.

Иногда 7-и, 20-и дневные сроки указывают. И эти сроки базируются часто на точных расчетах.

Требования о сроке требует его согласования с ассортиментом. Откуда такая зависимость? Изготовление изделий в широком ассортименте связано с частой переналадкой оборудования. Остановки по переналадке уменьшают выпуск готовой продукции. Поэтому для совмещения ассортиментных интересов покупателей, задачей сохранения объемов производства используются сложные конструкции условия о сроках.

Применяются двойные сроки. По общим объемом поставки они более краткие, а по развернутому ассортименту (они тут более продолжительные).

Было дело у Пугинского. Фирма Детский мир и Завод Пластмассовых игрушек. Завод на 4 линиях создает всякую дребедень. И было требование – за месяц 70 наименований. И Завод говорит – помилуйте. Я произвожу 1 изделение. Потом для того, чтобы сделать другое – мне нужно остановить процесс, промыть трубы, а потом сменить формы. И это 5-6 часов займет. Если я это буду постоянно делать, тогда у меня будет производство стоять, а не работать.

И сделали так – общий срок поставки – месяц. И в течение месяца Завод должен поставить изделия 70 видов. Как будет отгружать – не важно.

Частный срок – 10-ти дневный по общему количеству.

В течение декады завод что-то наклепает и привозит магазину. Но по итогам 30 дней – они должны выйти на 70 наименований. Как захотят сделать – это уже их дело. Могут 3 дня гнать одну игр

Ленинградский завод электроконденсаторов. Оборудование одно и то же, но конденсаторы разного размера. Договариваются так же – 10 дней гонишь что хочешь, но к 30-му дню должен выполнить все ассортиментное задание.

Предпосылки выработки условия сроках – есть в законе. Но субъекты должны сами детальные сроки прорабатывать исходя из особенностей производства, своих интересов.

Шаблона задачу не решишь – нужно думать самому.

Помимо сроков, наряду с ними могут устанавливаться графики поставки товара. Графики – это календарное расписание с указанием дней отгрузки. Могут устанавливаться не как дневные, а как часовые и даже минутные поставки.

Завоз продуктов в столовые, например, регулируется таким образом. Наличие графиков упорядочивает процесс поставки и экономит средства.

Японцы у себя на своих островах сконцентрировали сборку автомобилей, а производство – по странам юго-восточной Азии раскидали. И контрактами предусматриваются графики завоза. Причем везут контейнеровозом в порт. Потом ставят контейнер на шасси. Гонят к автосборочному заводу – сваливают в яму и потом по транспортеру идет продукция в цех.

Разница во времени между предусмотренном контрактом графиком и реальной поставкой не должна превышать 3 часов. И это комплектующие гонят из других стран!

Нужна дисциплина. Умение сроки просчитывать и прописывать – это общенациональная задача.

Пугинский с графиками сталкивался еще по молодости. На мясокомбинат привозят скот – выгружают из товарняка – и в загон. И стоят они там 1, 2, день. Еды и воды не предложат. И начинают животные реветь. Мурашки по коже. В нашей литератутре пишут, что график второстепенный показатель. Выставить бы около загона авторов этих учебников и заставить их послушать этот рев истошный. Когда животные идут на переработке – теряют треть веса. Где-то животных откармливали, доставили комбикорма, сено, а тут за 2 дня потеряли треть веса. И не с кого спросить.

Коммерческое право – это очень полезная дисциплина.

Для торговых договров важно определение порядка доставки и место сдачи товара. Особенности торговли служит практика устанволения условия о самовывозе товара своим транспортом с одновременным условием возможности отбора товара желаемого ассортимента на складе продавца.

Вот тут льгота предоставляемая покупателем продавцу в виде самовывоза, дополняется тем, что покупатель может ассортимент на складе продавца самому отобрать.

Используются правила ИНКОТЕРМ – правила международных коммерческих терминов. Международной торговой палатой раз в 10 лет переиздаются. Последние приняты в 2010 г.

Впервые с 2010 г. они стали предназначаться не только для международной, но и для национальной торговли. Поэтому нужно о них упомянуть.

Правила закрепляют сокращенные по первым трем буквам торговые термины. Выглядят как собачие клички – CIF, FOB и т.п. Они определяют основные обязанности: способ доставки, место исполнения, распределение расходов по перевозке, погрузке и страхованию, распределение рисков.

Для применение ИНКОТЕРМС надо четко указать в договоре избранный термин, а также обязательно назвать пункт или порт к которому привязано обязательство. ИНКОТЕРМС 2010 содержит 11 терминов, которые подразделяются на 2 группы:

1. Первая группа – правила для любого транспорта;

2. Вторая группа – правила только для морского и водного транспорта.

Для любого вида транспорта, к примеру, применяется термин FCA, предусматривающий, что товар должен быть передан перевозчику в установленном месте.

Термин CIK означает, что страхование и перевозка оплачены продавцом до указанного пункта.

Термин DAP – предусматривает поставку в указанном пункте. Всего 7 терминов.

В водным относятся термины FOB, СФР (страхование и фрахт оплачены), всего их 4. В брошюре ИНКОТЕРМС дается пояснение, удобно использовать.

Стороны вправе дополнять в договоре принятые термины. Однако это следует делать максимально четко.

Рекомендуется обзавестись брошюрой ИНКОТЕРМС, т.к. термины.

06.04.2012 г.

Нужно прочитать статью Филипповой Софьи (Вестник Московского Университета).

Продолжаем договор поставки .

При определении способа поставки в договоре следует предусматривать меры, направленные на обеспечение сохранности товара. Такого установление обязанности использования отправителем средств пакетирования, укрытия. Такие средства разнообразные: тканевые и проволочные сетки, грузовые пакеты, поддоны. Их применение не только затрудняет хищение в процессе перевозки, но и значительно удешевляет погрузку и выгрузку.

Например, устанавливают контейнеры на ж/д платформы дверцами друг к другу. Когда они стоят друг к другу дверцами, в них нельзя залезть посторонним. И даже при вертикальном ветре вода не попадает через щели контейнера.

Те, кто будет связан с договорной работой, применять такие решения.

Сокращает потери включение условия об отгрузке всех снимающихся или бьющихся частей в отдельном контейнере. Например, такое использовали в Россельмаше в 80-х годах. Снимают самые дефицитные части: аккумуляторы и клиновые ремни. Их трудно достать, завод их неохотно продает. Отправляют партии комбайнеров, грузят части в контейнер, заваривают части двери и потом отправляют.

В прошлую зиму Пугинского пригласил один крупный фирмач по производству кондитерских изделий. Они купили немецкую бискивто укаточную машину. Это выглядит как станок и рядом стоит куб и по краям обкручен металлической полосой. Её поставляли так: всё, что можно было снять, поставляли отдельно. Немцы заранее отвинчивали, складывали, укладывали и отправляли.

Все эти вопросы должны предусматриваться исключительно в торговых договорах, поскольку никакими законами они не регулируются. В комментариях и в учебниках про это ничего нет.

Важно устанавливать обязанность продавца по телеграфу или телефону заведомо уведомлять об отправке товара. Подача уведомлений позволяет заранее подготовить помещения и людей, т.е. освободить часть пространства. Когда получатель знает, что к такому-то времени придет машина или контейнер с грузом, то он к этому времени выстраивает их у ворот и они готовы выгрузить груз.

Если обязанность уведомления не выполнена продавцом, то можно взыскать убытки (хотя штраф был бы лучше).

П. 1.10 Принципов УНИДРУА говорит о необходимости уведомлений.

Принципы Европейского договорного права закрепляют требование разумности исполнение. Там нормативный акт защищает от дурака, заставляет разумно исполнять обязательства. В ГК такого правила нет и для защиты дурака нужно использовать условия договора.

Выработка в договоре условий о качестве товара

Определение о качестве связано с двумя способами нормативного регулирования качества:

1. Стандартизацией;

2. Сертификацией.

В 2002 году принят Закон о техническом регулировании, Главы 3 и 4 которого непосредственно регулируют стандартизацию и сертификации. Нужно проработать 3 и 4 Главу Закона внимательно.

Закон предусматривает издание общих и специальных технических регламентов, устанавливающих различные требования к безопасности. Технические регламенты не касаются качества. Они определяют вопросы безопасности.

Качество регулируют стандарты, устанавливающие требования качества. Ст. 13 определяет виды стандартов:

1. Национальные: ГОСТ-Р;

2. Стандарты организаций: ОСТ.

Проекты национальных стандартов могут разрабатываться любым заинтересованным лицо и оно вносит его на утверждение федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (Ростехрегулирование).

ОСТ – стандарты организации – они разрабатываются самой организации. Основным принципом стандартизации является добровольность применения стандартов.

В отличие от регламентов они не носят обязательных стандартов.

Применение стандартов предусматривается: а) договором или б) односторонним заявления исполнителя (исполнитель говорит – я буду работать по такому стандарту).

Требования стандартов рассматриваются как минимальные. Они могут дополняться в договорах более высокими стандартами. Стандарты применяются независимо от страны или места происхождения товара как национальные стандарты, так и ОСТы могут быть установлены товары закупленные по импорту. Также возможно применение одной организацей стандарта, разработанного и утвержденного друим субъектом, при этом необходимо указывать какой организацией утвержден стандарт, его название, дату и выход.

Закон допускает применение международных и региональных (пример – Евросоюзовские стандарты) стандартов.

Имеется более 12 000 стандартов под грифом «ИСО» - Международная организация по стандартизации. Стороны вправе предусмотреть в договоре и иногда предусматривают их применение.

В мире стандартизация используется как мощный рычаг повышения качества и продаж. Западные фирмы тратят на разработку и внедрение стандартов огромные деньги, получая при этом многократный выигрыш.

Наши предприятия очень неохотно ведут работу по стандартизации, в частности потому, что расходы на нее относятся на прибыль, а не на издержки производства (т.е. не вкладываются в цену и не перекладываются на покупателя).

Одним из способов обеспечения качества служит сертификация. Изготовитель или продавец подтверждает путем сертификации соответствие своих товаров требованиям стандартов. Сертификация товаров бывает: а) обязательной; б) добровольной.

Сама процедура сертифицирования может быть двоякого рода. Она может основываться на проверке качества товара органом по сертификации с выдачей сертификата соответствия, либо на подаваемой заявителем декларацией о соответствии.

Единый перечень товара, подлежащий обязательной сертификации установлен Постановлением Правительства от 01.12.09 № 982 – он несколько раз сокращался.

Детская одежда, продукты питания для детей, медицинские изделия и еще то, что непосредственно касается здоровья человека.

Обязательная сертификация производится с проверкой самого товара, а в необходимых случаях с проверкой возможности изготовителя обеспечить должный уровень качества.

Наряду с этим, подтверждение соответствия товаров по перечню, утвержденному Постановлением Правительства 982 осуществляется путем подачи заявителем декларации в орган по сертификации. К декларации прилагаются протоколы исследования и иные документы об изделии.

Принятие декларации удостоверяется путем ее регистрации и проставления отметки на ней. Добровольное сертифицирование проводится по инициативе заявителя на основании договора с органом по сертификации, причем за плату. Изготовители также неохотно идут на сертифицирование поскольку затраты на него могут превышать прибыль от изготовления изделий. Все эти затеи у нас в стране дорогостоящие.

Орган по сертификации выдает заявителю сертификат соответствия на товар и предоставляет право на применение знака соответствия либо знака обращения товара на рынке. Но знак соответствия выглядит от этот овал (картинку показал Пугинский). А знак обращения товаров н рынке, на товары, пошедшие добровльную сертификации выглядит иным образом. Все это утвердило ПП 2003г. № 696.

Закупаемые по импорту товары, подлежащие обязательной сертификации должны быть предварительно сертифицированы в России. Если мы обслуживаем фирму, обслуживающие иностранные товары (ввозящие) и их нужно обязательно сертифицировать по тому ПП – нужно пройти сертификацию.

Выданные иностранными органами документы о качестве могут быть признаны на территории России в соответствии с международными договорами. При этом на товар должно быть выдано свидетельство о признании зарубежного сертификата.

Итак, в отношении подобных товаров, должно быть выданное российском органом свидетельство о признании иностранного сертификата.

Сейчас этот контроль за качеством иностранных товаров крайне низкий. Министр Минсельхоа говорит, что Россия стала продуктовой помойкой. В РФ вносятся продукты, которые в развитых странах запрещено продавать. И ввозят по бросовым ценам, отчего их ввозят очень много.

Как между сторонами договора права и обязанности по качеству разделяются?

По сложившейся практике изготовитель несет ответственность за соответствие товара применяемому стандарту или договору, а также за правильное использование сертификата и знака соответствия.

Оптовый и розничный продавцы отвечают за само наличие сертификата либо знака обращения товара на рынке, когда сертификация обязательна по постановлению правительства, либо когда она предусмотрена договором.

Если стандартизация есть дело полезно, то сертификация – это шарлатанство на государственном уровне. Ее эффективность равна нулю. На сертификацию одного вида производимых изделий предприятие тратит до 50 000 - 80 000. Между тем сертификат удостоверяет, что проверенное единичное изделие соответствует стандарту.

Вот и вся его мудрость – он никак не способен фиксировать и подтверждать, что все другие изделия, которые придут завтра, послезавтра, через месяц, также будут отвечать стандарту. Лишь в условиях развитой конкуренция сертификация как-то работает. У нас же это чистая профанация, это видимость регулирования качества.

Но есть закон, приходится о нем рассказывать. ГК вообще не содержит упоминания о стандартах, не предусматривает такого слова и не предусматривает способы привязки стандартов к договорам.

В результате деятельность по стандартизации и работу по договору оказались разорваны друг от друга – стандартизация сама по себе, а договоры с офертой и акцептом – сама по себе.

Это серьезнейший просчет, что наносит стороне огромный ущерб.

Устранить эти недостатки можно только путем издания Торгового Кодекса, т.к. цивилисты признаваться в своих ошибках никогда не пожелают и исправлять тоже.

Какие приемы могут использоваться для привязки содержания договоров к положениям стандартов? Следующие способы:

1. Если на товар имеется стандарт, привязка условий договора к стандартам;

2. Если на товар имеется стандарт и стороны условились им руководствоваться, то в договоре должны быть указаны реквизиты этого стандарта (название, номер и дата утверждения, наименование органа, утвердившего стандарт);

Сейчас в половине договоров есть лишь общая запись о необходимости соответствия стандартов, а какому – не ясно.

3. При отсутствии у покупателя текста стандарта надо предусматривать его высылку продавцом в установленный срок, например в 10-ти дневный срок с момента подписания.

Частая ситуация в нашей бестолковой договорной практике, когда в договоре назван стандарт, сказано кто и когда его утвердит, а работники фирмы покупателя в глаза этого стандарта не видели и не знают, что там написано.

Но стандарт нужен не для украшательства, не для визуальной проверки даже (смотреть на стул – есть ли 4 ножки), а должен проверяться п всему перечню показателей – товар должен показаться, что ужесточает требования.

Самим продавцам работа на основании стандарта позволяет увеличивать продажи!

Ибо покупатели в большей степени доверяют стандартам и предпочитают изделия, на которых указан номер стандарта, коему соответствует товар.

Пугинскому нравится, что почти весь наш поток достаточно внимательно слушает. Только отдельные субъекты что-то там не пойми чем занимаются, но точно не освоением коммерческого права.

Это хорошо, но надо, чтобы мы это еще и освоили этот материал, а потом и применяли его на практике, а он способен давать хороший результат. У Пугинского две девушки со специализации закончили 2 года назад. И пошли работать на комбинат для производства выставочной продукции. Они там готовят стенные шкафы, которые можно выставлять на презентацию изделия. И столы для выставки изделий. Вот они пришли, огляделись, ознакомились с документами. Потом пошли к генеральному директору с предложением о стимулировании продаж. 5 видов изделий производили – давайте на эти виды изделия создадим наши стандарты ОСТы а потом внесем изменения в договоры, что наши товары соответствуют ОСТы. Директор согласился помочь – пригласили главного инженера. Стандарты нарисовали, а девушки написали письма в адрес всех покупателей, мол фирма разрабатывает стандарт на изделия, которые мы вам продаем. Предложили покупателям изменить договор, причем ни с какими затратами для вас это не связано.

Треть покупателей согласилась и попросила увеличить сроки договоров и количество продаваемых изделий. Увеличили девушка зарплату в 1.5 раза.

Вот что значит применять знания, хоть немного соображать, как эти знания могут пойти в дело.

Итак, это один из аспектов конкурентной стратегии фирмы, способов создания конкурентной среды и реального повышения прибыли.

4. Почти в любом стандарте предусматриваются отдельные изменяющиеся характеристики товара, конкретизация которых отнесена к ведению сторон.

Это те самые управомачивающие нормы, о которых нам говорил Пугинский. При согласии использовать стандарт, в договоре надлежит конкретно указывать марки, сортность и другие изменяющиеся характеристики товара.

Для покупателя важно настаивать на поставке изделий лучших сортов и марок с более высокими показателями качества. Вот если, к примеру, на древесно-стружечную плиту из которой сделаны эта кафедра в стандарте есть 4 марки – от а до г и если покупатель ничего не указал в договоре насчет этого, то отгрузят такому покупателю марку «г», а он будет обязан этот материал принять, оплатить и использовать в производстве, пусть даже будет на грани стандарта.

А из плохо сырья не сделаешь хорошего изделия. Пугинский эту картину наблюдает многие годы. У нас скверное швейное, обувное производство. А в прежнее время Министры говорили – мы бы сделали хорошие товары, но у нас сырье не качественное. Пугинский понимает, что за этим стоит.

Этого бы министра повести под конвоем на предприятие и отправить на завод смотреть договоры с поставщиками – как у них там параметр качества прописан. Почему ты, балда, своих работников не заставляешь прописывать это в договорах? И до нас, к сожалению, это еще не доходит, т.к. создатели ГК работают в логике прежних времен. Не было в Гражданском уложении 1910 г. таких вопросов, нам-то зачем придумывать. И все это сбрасывается на тормоза.

5. В договоре должен быть утвержден порядок удостоверения продавцом соответствия товара предусмотренным требованиям.

Это должно быть условие о высылке продавцом надлежаще заверенного сертификата соответствия Сейчас по закону необходимость высылки сертификата соответия не обязательна. А в договоре важно предусмотреть проставление на изделиях знака соответствия или знака обращения товара на рынке, когда изделие сертифицировано.

ГК сейчас не только не содержит упоминания о стандарте, но даже не требует обязательного определения в договоре условия о качестве.

469 ГК устанавливает, что при отсутствии в договоре условия о качестве продавец обязан передать товар пригодный для целей обычного использования товара. В международном торговорм праве есть такой термин «тер кель» - такой, как есть. Если часы – чтобы тикали, если микровфон – чтобы металлический и не более.

Согласно п.5.1.6 Принципов УНИДРУА при неуказании в договоре данных о товаре его качество должно быть средним для страны-продавца. Исполнение должно быть среднего качества. Это уже гораздо выше, что изделие должно удовлетворять обычным требованиям.

Также ст. 2.314 ЕТК США устанавливает, что товар должен иметь среднее качество.

Записали бы и нас, Господи, так же. Почитали бы зарубежную практику. Чтобы не какое-нибудь поледнее, а повыше. А то чуть ли не каждый день встречаешь суждение, что наши товары низкокачественные, вот и не продаются. Надо розыск учинить – почему они низкокачественные, кто разрешил прадвать товары, которые «пргодны для целей обычного использования товара». Подумай, почему у тебя нет товаров, пользующихся зарубежным спросом, может быть какого-нибудь блоггера сагитировать, чтобы он собрал тысяч 50 народу и чтобы пришли они к месту, где вносят изменения в ГК РФ – чтобы они соответствующие пожелания высказали.

Должно же быть мощное воздействие со стороны, а Пугинский может сказать только нам.

Часто условие о качестве в договорах вообще отсутствует. Это недопустимо для страны, где низкий уровень качества.

Это можно делать, договариваясь с продавцом об утверждении его стандарта СТО, договариваться о применении национального или междурнародного стандарта. Или указывать непосредственно в договоре основные характеристики товара.

Возможно продажа серийных товаров по согласованным продавцам. Ставят изделине, вешают бирку «образец». В этом слулчае в договоре указываются основные характеристики образца.

При электронной торговле качестве описыается в каталоге или стандарте

Но нужно улучшать качество. У нас в стране была практика административного урегулировования качества. Комитет государственного стандарта издавал стандарты, где детально регламентировались признаки товара. В государственном стандарте на протяжении 80 лет уверяли власти и народ, что через ужесточение требовований стандартов, они добьются улучшения качества наших товаров. Вкладывались огромные силы и средства, проводились общегосударственные кампании. Был 5-ти летка качества, потом государственная система управления качеством. Создавалась госдарсвтенная приемка – специальный аппарат, когда за работами на заводах ставили контролеры, вроде заград-отрядов смерч. Закон о качестве издавался.

Это был один из мифов социалистической системы, от которого мы еще не избавились.

Был у ПУгинского специальное приглашения для обсуждения закона о качестве. Пришел Пугинский в зал, побольше нашей аудитории, на стенах висят схемы, таблицы, большой стол, члены Правительства. Выходит человечек. Дает указ – и начинает рассуждать. Пугинский прислушался что он там вещает и мне прямо обуяло. Он говорит (был председатель Государственого Стандарта), видимо жулик тот еще: «Мы (госстандарт) будем утверждать стандарты, где уровень качества будет соответствовать лучшим зарубежным образцам». Правительство слушало и трясло ушами. Но вот если этот государственный стандарт к какому-нибудь Берчинскому радиозаводу пришлют стандарт, что его изделия должны соответствоать немецкой фирме Sharp, то изготовят ли хоть одно изделие такого качества? Нет, конечно.

Или если прислать на АВТОВАЗ стандарт на изготовление качества машин уровня Ford – да рабочие бастовать начнут – как я буду изготавливать – рабочие н обучены, машины старые, инструмента нового нет.

Но нет, заливает этот председатель Государственного Стандарта. К счастью, все это рухнуло, но лучше не стало.

Не смотря на административные судороги, качество наше остается серым и убогим.

Кроме вооружения и военной техники у нас практически нет конкурентоспособных товаров. Автомат Калашникова – хорошая вещь, но не для повседневного использования.

Для возрождения России нужно покупать отечественные товары, Пугинский – националист в рамках законности. Но где взять что-то подходящее. Даже начиная с пустяка, с лезвий для бриться. Без импорта не может уже лет 60 обойтись Пугинский. Покупал лезвия Gillet у фарцовщиков. У нас продавали марки Нива и Балтика. Но они подходили для точки карандашей максимум. В армии выдавали водителю Пугинского вот эти бритвы и хозяйственное мыло. Страшнее дедовщины.

До сих пор по-нормальному не сделали.

Улучшение качества важнейшая государственная задача, отражающее положение нации в мире. Если нация не смогла обеспечить изготовление первосортных товаров всегда будет обречена на экономическую зависимость, не смотря на великое прошло и наличие умных людей.

По уровню качества мы отстаем на 30-50 лет. Беда в том, что фактическое низкое качество наслаивается на низкую производственную культуру и что самое значимое для нас с вами на правовую необеспеченность.

Пугинский считает, что он единственный лектор на 1250 юридических вузов, который хоть что-то говорит о правовом регулировании качества. Пугинский для любопытства посмотрел темы курсовых и дипломных работ. Качество не упоминается. На кафедре коммерческого права Леонова постоянно занимается качеством – и она понимает значение того, что она делает И там хоть курсовые и дипломные время от времени мелькают.

Нужно обратить внимание на происходящую ситуацию.

По закону о техрегулировании мы отбросили административные методы регулирования качества, когда 80% потребительских товаров подлежали обязательной сертификации и стандартизации.

Вместо этого хотели включить другие рычаги обеспечения качества. Однако ровным счетом здесь ничего сделано не было. Даже не говорится что собственно нужно сделать. Это показатель некомпетентности науки и властей, показатель «невлияния» на качество.

Наша схоластическая позитивистская наука пока даже не способна ставить и решать подобные проблемы. В настоящих условиях значимая роль в деле улучшения качества принадлежит договору.

Договор не просто позволяет определять качественные характеристики товара, хотя и это не малое дело и надо обязательно вести такую работу. Еще важнее понимать и использовать потенциал договора в деле наращивания качества. Нам в России требуется не просто поддержания качества на уровне стандартов, потому что наши стандарты закрепляют в основном низкие показатели качества, а требуется-то последовательное улучшение качества большинства товаров. И в этом деле значение и возможности договора более высокие, чем стандартизации.

Как же использовать договор для улучшения качества?

Как Пугинский уже сказал, важно определять в договоре конкретные показатели качества, не оставлять их неурегулированными, на что неосновательно ориентирует ГК. Для улучшения качества требуется следующее:

1. Полезен уже простейший прием: выделять в договоре условия о качестве в виде отдельного раздела. Это позволяет концентрировать внимание сторон на данном условии;

2. Нужно при заключении договора опрашивать своих специалистов, работающих с товаром, а также основных потребителей о том, какие пожелания имеются к улучшению качества товара или включать их в договоры в виде дополнительных характеристик качества.

МЫ всегда вправе предусматривать в договорах более высокие показатели по сравнению со стандартом. Пугинский интересуется практикой передовых японских, германских менеджеров. Лет 10 назад Пугинский прочитал – при заключении договоров для заключения договоров поставки узлов, сырья и т.п. они идут в цех и спрашивают наиболее квалифицированных работников о том, какие есть требования к поставщику по качеству его товаров. Это не просто, но повышает качество узлов, деталей – но качество изготавливаемых изделий растет.

3. Соотношение договора и качества.

Договор надлежит использовать для поэтапного улучшения качественных характеристик, поэтапного улучшения качественных характеристик. Наиболее эффективны в данном отношении долгосрочные договоры, которые по годам могут наращиваться уровни качества. Предусматриваться более высокие пороги качества.

Предусматриваются долгосрочные договоры, у них особое место.

По общему правилу, право лишь закрепляет существующие отношения. Нам в теории государства и права такую трактовку права рассказывали. Маркс и Ленин говорили, что право – это слепок существующих отношений. Это утверждение не правильно и ошибочно, глубоко ошибочно. В краткосрочных договорах условия о качестве могут определяться в основном исходя из сегодняшних возможностей изготовителей – то, что могут сделать изготовители, то, что они выражают в договоре.

В отличие от этого, в долгосрочных договорах условия определяются на перспективу, на будущие периоды исходя из тех новых возможностей, которые создадут сами стороны под воздействием требований договоров и вот это право будет выражать будущее состояние, будущие условия.

К сожалению, наше гражданское законодательство не знает понятие долгосрочного договора. Сейчас проект изменений ГК сделали, но не очень удачное. На западе в условиях конкуренции такую работу ведут сами изготовители, которые вырабатывают стандарты на изделия как ступенчатые и предусматривают в договорах переход через определенные периоды на более высокие ступени качества.

В США такая смена ступеней стандартов происходит в среднем через 5 лет, а в Японии через 3 года.

Причем, на себе Пугинский практику испытал. Дважды покупал японскую машину- Honda – очень кстати, качественную. И стоял там японский компьютер. И есть там уведомление – уважаемый клиент, фирма, заботясь об интересах покупателя подготовила изменения по качеству – можете обратиться в центр. Сами японцы используют стандарты для порогового улучшения качества. Причем улучшение ведется по блоку, по ключевым узлам, а не по мелочевке.

Тормозная система, двигатель. Каждые 3 года они сами предлагают улучшенные изделия. При систематических связях, даже в годовых договорах можно раз от разу предусматривать дополнительные требования к качеству. Пугинский видел примеры такой практики, не надо это со счета сбрасывать.

Каждая организация-изготовитель обязана осуществлять технические, организационные, кадровые и иные меры по улучшению производимых товаров. Однако в такой же степени (ЗАПОМНИ) усилия должны направлять вовне! Должно оказываться постоянно воздействие на смежников по улучшению качества, предоставляемых материалов, комплектующих узлов и деталей.

Качества товара представляет собой совокупность качеств получаемых ресурсов и качество собственной работы изготовителя. Усилия здесь должны распределяться поровну: надо добиваться улучшения уровня производства от работников и ровно в той же мере добиваться улучшения качества поставляемых материалов и комплектующих, а это уже обязанность юристов фирмы.

Потому что требования к смежникам выражаются только в договоре и могут быть достигнуты только через договор. Поэтому в плане мероприятий работы юридической службы, половину должны составлять мероприятия по воздействию на смежника в части улучшения их деталей и материалов. Нужно вести эту работу, отбросив все неверные установки, указанные в ГК.

Договор регулирует отношения между сторонами. Откуда же взяться качеству, если не из договора.

Основная причина получения низкокачественных товаров - это не умение вырабатывать условия договоров, правовая неподготовленность персонала, в т.ч. юридического.

Вот на западе азбуке контрактной работы учат с 7 класса школы. Сестра Пугинского – доцентка в МГЛУ. Заехал к ней видит книжки. Смотрит на одну. Видит – немецкая грамматика для 7 класса (для гимназии). Листает – видит написано «чек» и текст «чека». Вексель, текст векселя.

У нас в сборниках упражнений по русской грамматике такого нет. Учат школяра тому, чтобы выходя из гимназии мог жить в рыночной обстановке. А у нас не могут люди жить в условиях рынка, даже закончив юридический факультет.

Нужно запомнить то, что говорит Пугинский накрепко, из другого источника мы такое знание не получим.

Требует рассмотрение порядок выработки условий о цене и способе расчетов за товарами.

Начнем с цены.

При отсутствии в договоре условия о цене оплата производится по той цене, которая в момент заключения договора обычно взималась за аналогичные товары. Для коммерческой практики это положение неприемлемо.

Несовместимо это положение ГП с коммерческим правом! Определить обычно взимаемую цену за товар нередко бывает очень трудно, а то и не возможно, когда дело касается нового, впервые закупленного товара.

Неопределенность условия о цене практически всегда порождает тяжелые споры и задержки в расчетах.

Нужно указывать в договоре либо саму цену, либо порядок ее определения.

Стороны также определяют порядок реагирования на колебания цен. До начала 2000-ых годов была распространненой практика указания цены применительно к более устойчивой валюте – доллару, евро (писали просто у.е. – условные единицы).

Закон о защите прав потребителей и НК РФ запрещают сейчас указание цен на товары и услуги в валюте или условных единицах.

Для учета конъюнктурных колебаний обычно предусматривается, что цены на товар согласовывается до начала каждого частного срока или даже перед отгрузкой каждой отдельной партии товара. Имеется много других способов в договоре колебаний цен.

Цена может эффективно использоваться как средство стимулирования к надлежащему исполнению обязательства.

Согласно исследованиям, это более действенный стимул, чем мера ответственности. Для этого в договоре указываются ценовые коэффициенты или дифференциорованные цены. При отгрузке товара в больший срок – большие, при задержке – уменьшающиеся.

Может предусматриваться уменьшение цены при предварительной оплате и увеличение в случае несвоевременной оплаты.

Такие изменения не должны рассматриваться как меры ответственности и об этом следует указывать в договоре. Говорит один знакомый Пугинскому – прочитал рецепт о дифференцированном регулировании цен. В договор включил, а судья говорит – это мера ответственности, а значит только при надлежащем исполненнии можно использовать. Поэтому нужно прописывать, что это не является мерой ответственности!

Во внешнеторговых контракха условия о цене нередко выглядят как таблица, в которой указываются изменния в зависимости от ответственности.

Конкретные способы сейчас определяются главой 46 ГК и положением о безналичных расчетах, утвержденных Центробанком 03.10.02 Положение П2 и иными актами.

Банковский счет может быть открыт на условиях использования электронного средства платежа. О каждой операции по такому счету банк обязан уведомлять клиента.

Ст. 861 ГК устанавливает общие для ЮЛ требование о безналичном осуществлении расчетов. По установленному ЦБ порядку наличные расчеты между организациями возможны на сумму до 100 000 рублей. В мировой практике такой жесткой регламентации нет и достаточно часто используются наличные расчеты. В развитых странах до 80% всех платежей осуществляются наличными средствами, но это незначительные объемы платежей и по сумме они составляют ¼ оборота наличкой.

Там расчеты наличкой ограничивается неудобством пересчета, риском хищений, неудобством перевозки. Поэтому средние у крупные платежи проводятся в безналичном порядке.

862 ГК предусматривает следующие способы безналичных расчетов:

1. Платежными поручениями;

2. Чеками;

3. По аккредитиву;

4. По инкассо.

Также признаются допустимыми иные способы расчета, предусмотренные законом или применяемые в банковской практике. Любой уважающий себя юрист должен натвердо знать способы и технику осуществления расчетов.

Платежи через банк осуществляются на основании расчетных документов, оформляемых на бумажном носителе или в виде электронного документа.

Формы расчетных документов установлены Центробанком в положении о безналичных расчетах.

Расчетные документы действительны к предъявлению в банк действительны в течение 10 дней от даты их составления. Документы подписываются уполномоченными лицами клиента (обычно руководителем и главным бухгалтером) с проставлением печати.

Расчетные документы сдаются в банк, в котором у клиента имеется договор банковского счета. Банк обрабатывает документы и направляет их непосредственно или через расчетно-кассовый центр исполняющему банку.

Принятие документов исполняющим банком создает составное расчетное обязательство с несколькими участниками.

Теперь о том, из каких предпосылок должны исходить стороны при выборе способа расчетов.

Для каждой из сторон в целом выгодно сближение момента передачи товара и уплаты денег за него. Вот совпадение во времени актов вручения товара и получение денег является оптимальным в экономическом отношении.

Кроме такого сближения способ расчетов должен обеспечить для продавца надежность и полноту получения денег за товар, а для покупателя важно обеспечить соответствие уплачиваемой суммы фактическому количеству и качеству приобретаемого товара.

Поэтому способ расчетов следует определять в договоре так, чтобы по возможности совместить указанные интересы сторон.

Как же выглядят в этом отношении различные способы расчетов? При расчетах платежными поручениями плательщик на основании поступившего счета-фактуры продавца выписывает и сдает в обслуживающий его банк поручение о перечислении денежной суммы получателю.

Поручение принимается к исполнению банком независимо от наличия средств на счете плательщика. При отсутствии средств банк извещает об этом плательщика и при непополнении счета в 7-ми дневный срок возвращает поручение без исполнения.

Однако к договорам между банком и плательщиком может предусматриваться оперативное кредитование счета. Оно называется на бухгалтерском языке «овердрафт». Банк расписывается ан платежном поручении и один экземпляр возвращается плательщику.

Перевод средств должен быть осуществлен в пределах 2 дней в пределах субъекта федерации и в пределах 5 дней по территории федерации.

В целом расчеты платежными поручения мало надежны для обеих сторон. Они не позволяют покупателям контролировать количество и качество товара, который обычно оплачивается до его поступления.

Они дают возможность недобросовестным продавцам завладевать чужими средствами без фактической отгрузки.

Более надежны в указанном отношении чеки. В теории принято мнение, получившее отражение в законе, что чек представляет собой ценную бумагу.

Такое суждение ошибочно. У чека отсутствует основные свойства ценной бумаги. Так, лицо не может свободно обратить деньги в чек, получить их обратно. НА сумму чека не получишь дивиденд (процентный доход). Жизнь чека длится 10 дней, между членами стран СНГ – 20 дней, с другими государствами – 70 дней. Единственная функция чека – это расчетный документ, способ расчетов.

При расчете чеками организация дает распоряжение банку в виде чека уплатить указанную в нем сумму лицу, в пользу которого выдан чек.

Сторонами расчетного обязательства являются чекодатель – кто выдал, чекодержатель и один или два банка.

Реквизиты чека перечислены в 878 ГК. Их надо знать. Они отражают принятые в мировой практике требования к содержанию чеков. Указанные в 878 ГК 6 реквизитов должны иметься у любого чека!

У Пугинского был забавный случай с чеками. Консультировал крупный банк и к Пугинскому шли со всеми проблемами. Пришел главный бухгалтер – один бразильский гражданин расплатился чеком за какую-то покупку. Прошло несколько дней, а мы не решаемся его дальше пускать. Бразильский чек на испанском языке, что я в этом понимаю? А потом про себя говорю «испанского я не знаю, но по слогам с чеком разбирусь» - начал по буквам вычитывать с увеличительным стеклом. Потом он говорит – это брозна. Почему? Нет места выдачи и нет места платежа! Сумма не очень большая для банка 70 000 долларов. Скажи-как ты, главбух, нашей спецчасти, пусть они этого Педро тряхнут как следует. А там у них был один из бываших армейцев – со шрамами по всему лицу, а так – милейший души человек. И они этого бразильца нашли. Привезли его в банк. Разобрались с таким человеком.

Реквизиты чека, как и реквизиты складского свидетельства надо знать и помнить.

В.А. Белов, журнал «Законодательство» - о простых свидетельствах есть у него статья. Он доказывает, почему из-за неграмотного регулирования ГК этого вопроса простые свидетельства у нас не развиты.

Операции передачи товара и вручения чека – можно совместить. В тот же день можно предъявить в банк.

На чеке будет надпись «расчетный» - по такому чеку наличные деньги не будут выдаваться, а средства в безналичном порядке будут на счет получателя перечисляться.

При неоплате чека банками можно списывать средства с чека по исполнительной надписи нотариуса.

В ГК есть глава про положение о безналичных расчетов. По ней очень сильно ограничено применение чеков.

Бланки чеков выпускаются коммерческими организациями и являются документами строгой отчетности. При получении денежной книжки клиент должен задепонировать (т.е. положить на отдельный счет) сумму средств в данном банке, равной сумме чековой книжке.

У Артура Хейли была повесть «Отель». Старик поел, и на салфетке указал текст чека, банк и счет. Официант с этим чеком пошел к директору ресторана, тот к бухгалтеру, а тот обратился в банк – он сказал «оплатим этот чек». В РФ такие вещи абсолютно невозможно.

У нас чек вырывается из чековой книжке, в которой остается корешок. И в банке клиента задепонирована сумма равная сумме чековой книжки.

Положение ЦЕнтрбанка не допускает межфилиальный оборот чеков (т.е. оборот через РКЦ различных банков).

Как правило, чеками расчитываются клиенты одного и того же банка. Да еще и в договоре приходится прописывать возможность расчетов чеками.

Чек, выпущенный одним бнаком, не омжет быть принять к оплете другим банком. Общепринятая прктаки в мире инкассировиня, те. .прдъявления к оплте чка чекодрежателем в сеоем или ином банке в России вообще исключена.

Если в США расчеты чеками – свыше 80%, то в РФ лишь 0.1%. И американцы нас очень жалеют, когда узнают, что мы живем без чеков. Широкое применение чеков станет возможным при увеличении общего уровня законности, чего пока не прогнозируется.

Нужно более детальнь проиписать регулирование оплаты чеков в законе.

Расчеты по аккредитиву

Удобны сторонам. Регулируются ГК, а во внешнеторговых отношения – унифицированными правилами для документарных аккредитивов Международной торговой платае 1993 г.

Основыми являеются расчеты по аккредитиву и по документарном инкассо.

Аккредитивы применяются в случае расчетов по договору между сторонами. Контрагенты вправе решать в договоре многие вопросы, касающиеся аккредитива.

Этим обусловлено активное развитие техники аккредитивных расчетов по сравнению с другими способами расчетов, которые более консервативные. В науке нет чёткой концепции расчета по аккредитиву – поручение/комиссия – не подходит это.

Это классическое составное обязательство. Аккредитивные расчеты – куда удобнее и надежнее для сторон.

Продавцу гарантируется получение денег в день отгрузки товаров. Контроль со стороны банков за обоснованностью выплаты средств достаточно надежно защищает интересы покупателя. Для расчетов по аккредитиву покупатель сдает в свой банк (банк-эмитент) сдает расчетный документ, который именуется аккредитив. В аккредитивы должны быть указаны необходимые реквизиты.

Денежные средства по аккредитиву переводятся в банк продавца, именуемый исполняющим банком и хранятся на отдельном лицевом счете.

Различают безотзывные и отзывные аккредитивы.

Об этом должно быть указано в тексте. При отсутствии записи о виде аккредитива он считается безотзывным. Такой аккредитив не может быть изменен или отозван банком-эмитентом без согласия получателя средств.

Аккредитив может открываться как разовый на 1 платеж или делимый с оплатой отдельно стоимости каждой отгружаемой партии товара.

Во внешнеторговой практике есть еще «револьверные», т.е. пополняемые покупателем, аккредитивы при регулярных отгрузках товаров.

Сама процедура открытия аккредитива достаточно сложна в связи с чем плательщики предпочитают использовать использование делимых и револьверных аккредитивов.

Одним из затруднений использования аккредитива является замораживание перечисленных средств на лицевом счете продавца достаточно длительное время, а это не хорошо.

Чтобы избежать отвлечения из оборота на длительный срок средств плательщика может предусматриваться, что сами денежные средства в банк продавца (исполняющий банк) не переводятся. Посылается только документ для открытия аккредитивного счета для продавца. По данному признаку различают: покрытые (или иначе – депонированные) аккредитивы, сопровождающиеся переводом денег в банк продавца и непокрытые.

По договоренности между банком-эмитентом третий банк может давать подтверждение продавцу об обеспеченности платежа. Такие аккредитивы называют подтвержденными. Во внешнеторговой практике аккредитивы подтвержденные или снабженные гарантией надежного банка имеют достаточное распространение. Конечно же за гарантию или подтверждение аккредитива получателю средств приходится платить какой-то бонус, но такая плата обычно меньше, чем если бы покупателю пришлось бы брать кредит в банке для открытия покрытого аккредитива и платить % по кредиту (которые могут нынче и до 25% проходить). Здесь выбора строится на соизмерении затрат.

Применение аккредитива связано с отвлечением из оборота покупателя его денежных средств, в которые на достаточно длительный срок блокируется на лицевом счете в исполняющем банке.

Для устранения такого отрицательного момента в договоре могут предусматриваться ограниченные сокращенные сроки, на которые должен выставляться аккредитив.

В договоре можно установить, что срок действия аккредитива будет не 30 дней, как обычно, а 10 или даже 7 дней.

Конечно, это затрудняет работу с аккредитивом. При готовности товара к отгрузке продавец шлет покуптаелю телеграмму с требованием о выставлении аккредитива. При поступлении денежных средств продавец буде должен в пределах срока дейсвтия аккредитива (той же недели) отгрузить товар и получить в банке причитающуюся сумму.

Для получения денежных средств продавец после отгрузки товара предъявляет исполняющему банку:

1. Реестр счетов в 4 экземплярах и комплект документов, предусмотренных в аккредитиве;

2. Полный перечень необходимых документов и их точная характеристика определяются сторонами в договоре, но что гораздо важнее, они указываются покупателем в самом аккредитиве. Что это за документы?

   1. Обычно это счет-фактура;

   2. Заверенный перевозчиком транспортный документ (он на разных видах транспорта будет разным) – он подтверждает отгрузку товара покупателю в определенный пункт назначения;

   3. Отгрузочная спецификация;

   4. Экземпляр сертификата соответствия.

Для импортных товаров необходимо требовать акт о наличии маркировки и инструкций на русском языке и другие требущиеся документы.

После проверки этих документов исполняющий банк зачисляет средства на счет продавца. Контроль исполняющих банков по представляемым продавцами докуементам за правильностью отгрузки товара эффективно защищает интересы покупателя.

Хотя пока нередки случаи небрежность в дейсвтиях банках, за что ответственность возлагается ответственность на сами банки.

Пугинский участвовал в одном комическом процессе. Член совета федерации обратился к Пугинскому. В коньячном комбинате есть родственник – (дербенский есть комбинат, а есть кизлярский). Договорился родственник на поставку импортного сахара. Его получили из ФРГ, из запасов Бундесвера. Установили форму расчетов – аккредиитв. По требованию поставщика аккредитив выставили, но ни сахара, ни средств от поставщика получить не могут.

Пугинский заготовил исковое. Только член СФ предупреждает – я твои гонорары знаю, Пугинский, ты их особо не шерсти. Пугинский – 2 цистерны коньяка – и нормально.

Пугинский читал материалы банка – полная чушь. Говорит в суде – вот договор, вот куда надо было поставлять. Но отгружали в Казахстан рыбий жир по документам. Банк, который принимал эти документы отгрузочные документы – совершил ошибку! Не те принял документы отгрузочные и заплатил по аккредитиву по ошибке! Девушка не опытная ошиблась! Банк заплатил.

Ст. 831 ГК установили порядок, который повысил роль и ответственность банка – эмитента в аккредитивных расчетах. Плохо эту норму понимают и банки, и АС.

871 ГК – исполняющий банк после выплату продавцу пересылает комплект документов против которых произведен платеж банку эмитенту. И последний проверяет эти документы.

Если документы не соответствуют условиям аккредитива банка-эмитент вправе и обязан потребовать от исполняющего банка возмещения сумм, выплаченных продавцом.

Таким образом, проверку документов, предусмотренных аккредитивов сейчас обязаны оба банка. Если допущена небрежность или злоупотребление, то плательщик всегда может добиться возмещения ему неосновательно списанной суммы.

Надо иск предъявлять обоим банкам и суд уже определит какой из двух банков будет нести ответственность.

13.04.2012 г.

Ст. 874 и 875 Кодекса предусматривают такой способ как расчеты по инкассо.

Инкассо означает осуществляемую банком по поручению заявителя операцию по списанию денежных средств от плательщика.

Если по всем другим расчетным документам производится перевод – уплата средств, то по инкассо выполняется обратная операция истребования средств от плательщика.

Кодекс и положение о безналичных расчетах предусматривают 2 вида списания:

• Акцептное

• Безакцептное инкассо

Безакцептное списание средств производится взыскателем на бланке инкассового поручения или платежного требования.

Инкассовое поручение или платежное требование сдаются заявителем в свой банк, которые пересылаются в банк плательщика. Прилагаются также документы, обосновывающие требования о платеже.

Законодательством достаточно широко предусмотрено безакцептное списание сумм с его расчетного счета.

Так в публичных отношениях в безакцептном порядке списываются (инкассируются) суммы недоимок налоговыми органами, Пенсионными фондами. Кроме сумм задолженности без акцепта производятся взыскание налоговых санкций и санкций по страховым взносам до 50.000 с ЮЛ и до 5.000 р. с ИП.

Интересно то, что право на безакцептное списание стоимости товара и иных сумм может быть предусмотрено договором между продавцом и покупателем.

Для этого безакцептное списание должно быть также предусмотрено договором с банком должника. Это эффективнейшая мера обеспечения платежа, однако на практике она практически не применяется из-за незнакомства с нею бухгалтерских и юридических работников.

Банки, принимающие к исполнению распоряжение о безакцептном списании проверяют лишь указание в расчетном документе законных или договорных оснований для списания.

Особую разновидность представляет документарное инкассо, являющееся одним из основных способов внешнеторговых расчетов.

Здесь продавец высылает инкассовое требование с приложением документов, удостоверяющих отгрузку банку покупателя.

Комплект документов об отгрузке проверяется покупателем под контролем банка. Представитель покупателя и менеджер или старший операционист в закрытой комнате за одним столиком проверяют документы об отгрузке.

Документы передаются покупателю в обмен на выписанное им платежное поручение, акцептованный или принятый к оплате вексель.

При отказе покупателя от оплаты товара документы об отгрузке товара возвращаются банком продавцу, который переадресовывает товар другому покупателю. Это очень удобная, эффективная и распространенная форма оплаты во внешнеторговом обороте.

От способа расчетов надо отличать порядок расчетов.

Мы разобрали способы и дошли до порядка расчетов.

1. Это прежде всего обязательные (периодические) платежи.

Даже в документах ЦБ их по-разному называют.

Расчеты в порядке периодических платежей предусматриваются законом или договором, когда действия по передаче и оплате товара носят многоактный, систематический характер.

Договором предусматриваются размеры частных платежей и очередность, сроки их внесения.

Вот такой порядок (систематических платежей) удобен тем, что он не требует оформления расчетных документов на каждую отдельную отправку товара. Резко сокращается бухгалтерский и банковский документооборот. Если хлебокомбинат ежедневно отгружает в магазины товар, то по правилам расчетов он должен на каждую отгруженную партию оформлять документы и сдавать их в банк. Это муторно. Поэтому при наличии устойчивых связей предусматривается, что расчеты могут производиться 3 раза в месяц. Стоимость месячного количества товара делится на 3 и каждые 10 дней перечисляется 1/3 месячной стоимости.

Это касается всех массовых товаров – кирпичей, завозимых на стройку, большого количества продовольственных товаров. Поэтому в целях экономии сил и средств должны рекомендовать своей бухгалтерии предусмотреть систематческие (плановые) платежи. Это не только договорных вопрос – в ряде случаев законодательство предусматривает необходимость расчётов в виде систематических платежей.

Так, при регулярных поставках с/ х продукции для государственных нужд – расчеты осуществляются посредством обязательных платежей не реже 3 раз в месяц (ФЗ о закупках с/х для государственных нужд).

2. Порядками расчетов признаются авансовые и предварительные платежи.

В законе эти платежи называют коммерческим кредитованием и на них распространены правила о договоре кредита.

Соответственно, предоставление кредита в виде аванса, в виде предварительной оплаты, предоставление отсрочки или рассрочки платежа влечет обязанность уплаты должником процентов на сумму денег или стоимость товара.

Это не касается договоров комиссии или агентирования. Для освобождения от уплаты процентов хитроумные коммерсанты предусматривают в договорах запись «что они входят в стоимость товара». Фокус в некотором роде, однако все законно.

Более надежный способ расчетов должен выторговываться в обмен на предоставление встречных льгот по ценам, ассортименту и другим условиям. Предоставление взаимных уступок является одним из принципов договорной работы в торговом предпринимательстве.

Завершая тему выработки условий коммерческих договоров надо еще раз отметить узловые моменты, определяющие значение умелой выработки реализационных договора, да впрочем и всех других.

1. Оно позволяет учесть индивидуальные особенности взаимоотношений субъекта;

2. В результате достижения соответствия содержания договоров условиям деятельности повышается надежность исполнения, устойчивость хозяйственных связей;

3. Существенно повышается экономический эффект, отдача от договоров за счет более полного и точного урегулирования в них всех аспектов взаимоотношений сторон.

Нам показали в самом общем виде – исходя из каких факторов сторонами должны вырабатываться условия договоров и как могут эти формулировки выглядеть. Надо учитывать, что подобное определение условий договора требует высокой организации самой договорной работой на фирмах.

Имеющийся позитивный опыт договорной работы освещен в литературе (не большой, но имеющийся). Об этом нам также будут немного рассказываться в курсе «Правовая работа».

Положение о безналичных расчетах Центробанка от 03.10.02 № 2-П

ФЗ «О техническом регулировании» - разделы 3 и 4.

Книга Цветкова И.В. «Договорная работа».

Нужно знать книгу Пугинского «Теория и практика договорного регулирования».