1. Данной статьей определяется круг отношений, регулируемых комментируемым Федеральным законом.

Следует обратить внимание, что понятие "гарантия" имеет различные значения в цивилистике и в международном праве. В наиболее общем виде гарантия представляет собой систему обеспечения реализации законодательства. Международно-правовые гарантии, в частности, относительно инвестиционной деятельности представляют собой определенные обязательства государства по обеспечению прав тех или иных субъектов, в данном случае иностранных инвесторов при деятельности их на территории России.

В.А. Трапезников указывает, что "институт международно-правовых гарантий иностранных инвестиций - это совокупность норм международного инвестиционного права, которые объединены в определенную систему в связи с тем, что предметом их регулирования являются однородные общественные отношения, возникающие в связи с обеспечением неприкосновенности иностранной частной собственности и фактической реализации прав иностранного инвестора на территории суверенного государства - реципиента иностранных инвестиций" <1>.

--------------------------------

<1> Трапезников В.А. Валютное регулирование в международном инвестиционном праве. М.: Волтерс Клувер, 2004.

Ряд гарантий устанавливается не только в целях соблюдения соответствия правового режима иностранных инвестиций нормам международного права и международной практике инвестиционного сотрудничества, но и продиктованы участием РФ в международных соглашениях.

Приходится признать, что некоторые гарантии, установленные комментируемым Законом, имеют декларативный характер и существенно на правовое положение инвестора не влияют.

Во второй части комментируемой статьи законодатель выделяет несколько групп отношений, не подпадающих под регулирование настоящим Законом.

Инвестирование иностранного капитала в кредитные и страховые организации выводится из сферы действия комментируемого Закона в силу специфичности данного вида деятельности. Оно составляет отдельные системы, как экономические, так и правовые, регулируемые специальным законодательством.

Вообще страхование представляет собой комплексный правовой институт. Отношения между страхователем и застрахованным лицом оформляются договором. Социальное страхование регламентируется нормами трудового права и права социального обеспечения. Как самостоятельное звено финансовой системы РФ страхование представляет собой совокупность экономических отношений, посредством которых через взимаемые со страхователей (юридических и физических лиц) на добровольной и обязательной основе платежи образуются специальные страховые фонды денежных средств <2>. В данном аспекте страховая деятельность является институтом финансового права.

--------------------------------

<2> Финансовое право: Учебник / Отв. ред. Н.И. Химичева. Изд-е 4-е, перераб. и доп. М.: Норма, 2008.

Основные принципы государственного регулирования страховой деятельности заложены в Законе РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации". Страховая деятельность (страховое дело) определяется законодателем как сфера деятельности страховщиков по страхованию, перестрахованию, взаимному страхованию, а также страховых брокеров, страховых актуариев по оказанию услуг, связанных со страхованием, перестрахованием.

Для страховых организаций, являющихся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам либо имеющих долю иностранных инвесторов, законодательно устанавливается ряд ограничений в деятельности, связанных с использованием бюджетных средств. В соответствии с п. 3 ст. 6 указанного Закона страховые организации, являющиеся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) либо имеющие долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49 процентов, не могут осуществлять в Российской Федерации обязательное страхование, обязательное государственное страхование, имущественное страхование, связанное с осуществлением поставок или выполнением подрядных работ для государственных нужд, а также страхование имущественных интересов государственных и муниципальных организаций. Кроме того, такие страховые организации не могут осуществлять страхование определенных объектов личного страхования, а именно имущественных интересов, связанных с дожитием граждан до определенного возраста или срока, со смертью, с наступлением иных событий в жизни граждан (страхование жизни, а также с причинением вреда жизни, здоровью граждан, оказанием им медицинских услуг (страхование от несчастных случаев и болезней, медицинское страхование)).

Причем в Законе РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" иностранными инвесторами признаются иностранные организации, имеющие право осуществлять в порядке и на условиях, которые установлены законодательством РФ, инвестиции на территории Российской Федерации в уставный капитал страховой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации.

В случае, если размер (квота) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций превышает 25 процентов, орган страхового надзора прекращает выдачу лицензий на осуществление страховой деятельности страховым организациям, являющимся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) либо имеющим долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49 процентов. Порядок расчета квоты закрепляется в указанном Законе (рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего иностранным инвесторам и их дочерним обществам в уставных капиталах страховых организаций, к совокупному уставному капиталу страховых организаций).

Также предусматривается разрешительный порядок увеличения уставного капитала страховой организации за счет средств иностранного инвестора и отчуждения акций страховой компании иностранным инвесторам. Кроме того, если страховая организация, создаваемая на территории России, является дочерней по отношению к иностранному инвестору, то, в соответствии с Законом, таким инвестором может быть только иностранная страховая организация с не менее чем 15-летним опытом деятельности в данной сфере.

2. Инвестирование иностранного капитала в банки и иные кредитные организации регулируется законодательством РФ о банках и банковской деятельности. Такое законодательство состоит, прежде всего, из Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" и Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

В соответствии с Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков. Банковская система России является двухуровневой: первый уровень - это Центральный банк РФ (Банк России), второй - это коммерческие банки и иные кредитные организации, включая филиалы и представительства иностранных банков. Иностранный банк - это банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.

Центральный банк РФ осуществляет управление кредитной системой страны, для чего он законодательно наделен широкими властными полномочиями по регулированию (в том числе и нормативно-правовому) и надзору. Однако при этом Центральный банк РФ не входит в систему органов государственной власти, а является юридическим лицом. К функциям Банка России относится государственная регистрация и лицензирование кредитных организаций. Порядок государственной регистрации кредитной организации и условия выдачи лицензии на осуществление банковских операций закреплены Федеральным законом "О банках и банковской деятельности"; причем государственная регистрация кредитной организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка и выдача им лицензий на осуществление банковских операций осуществляются с учетом дополнительных требований, установленных в ст. 17 указанного Закона.

Участие иностранного инвестора в уставном капитале кредитной организации возможно после получения предварительного разрешения Банка России.

Порядок получения такого разрешения и регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями регламентируется Приказом ЦБР от 23 апреля 1997 г. N 02-195 "О введении в действие Положения об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов".

Порядок создания, деятельности, а также права и обязанности учредителей некоммерческих организаций определяются Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях". В соответствии с данным Законом некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Создаются некоммерческие организации в форме общественных или религиозных организаций (объединений), общин коренных малочисленных народов Российской Федерации, некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций, союзов и других формах.

Следует признать, что в ряде случаев весьма проблематичным является формальное разграничение инвестирования и, например, благотворительности либо спонсорства, учитывая законодательное закрепление в качестве цели инвестирования не только получение прибыли, но и достижение иного полезного эффекта. Поэтому несомненно положительным качеством комментируемого Закона является прямое указание на то, что в сферу его регулирования не входит вложение финансовых ресурсов в указанные некоммерческие организации.

В соответствии с Федеральным законом "О некоммерческих организациях" иностранные граждане и лица без гражданства, законно находящиеся в Российской Федерации, могут быть учредителями (участниками, членами) некоммерческих организаций, за исключением случаев, установленных международными договорами РФ или федеральными законами.

Законом устанавливается ряд ограничений относительно участия нерезидентов в некоммерческой организации. Так, иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которых в установленном законодательством РФ порядке принято решение о нежелательности их пребывания (проживания) в Российской Федерации, не могут быть учредителями некоммерческой организации.

Иностранная некоммерческая неправительственная организация осуществляет свою деятельность на территории Российской Федерации через свои структурные подразделения - отделения, филиалы и представительства.

Иностранная некоммерческая неправительственная организация в течение трех месяцев со дня принятия решения о создании на территории РФ филиала или представительства уведомляет об этом уполномоченный орган. Уведомление о создании на территории Российской Федерации филиала или представительства международной организации и иностранной некоммерческой неправительственной организации заверяется уполномоченным органом иностранной некоммерческой неправительственной организации и содержит сведения об учредителях и адресе (о месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа. Форма уведомления установлена Приказом Минюста РФ от 25 марта 2009 г. N 84 "Об утверждении форм документов, необходимых для создания и осуществления деятельности на территории Российской Федерации филиалов и представительств международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций".

3. В последней части комментируемой статьи устанавливаются ограничения действия двух статей комментируемого Закона в отношении инвесторов, осуществляющих деятельность в особых экономических зонах. Статья 7 устанавливает, что цессия и перевод долга осуществляется иностранным инвестором в соответствии с отечественным гражданским законодательством. Статья 16 ограничивает возможность предоставления льгот по таможенным платежам только иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями, осуществляющими приоритетные инвестиционные проекты.

Положения данных статей не применяются к иностранным инвесторам, осуществляющим деятельность в особых экономических зонах, так как действуют в особом правовом режиме инвестиционной и предпринимательской деятельности. Такие инвесторы подлежат регистрации в качестве резидентов особой экономической зоны уполномоченным органом управления особыми экономическими зонами, и на них не распространяется общее правило, закрепленное ст. 7 комментируемого Закона.

Льготы по таможенным платежам также не могут быть предоставлены на общих условиях с другими иностранными инвесторами, так как в особой экономической зоне создается таможенный режим свободной таможенной зоны, при котором иностранные товары размещаются и используются в пределах особой экономической зоны без уплаты таможенных пошлин и налога на добавленную стоимость, а также без применения к указанным товарам запретов и ограничений экономического характера, установленных в соответствии с законодательством РФ о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, а российские товары размещаются и используются на условиях, применяемых к вывозу в соответствии с таможенным режимом экспорта (в соответствии со ст. 165 Таможенного кодекса РФ экспорт - таможенный режим, при котором товары, находящиеся в свободном обращении на таможенной территории РФ, вывозятся с этой территории без обязательства об обратном ввозе) с уплатой акциза и без уплаты вывозных таможенных пошлин.

Налоговый кодекс РФ предусматривает возможность установления налоговых льгот для резидентов особых экономических зон, в том числе и на уровне субъектов РФ.

Так, для организаций - резидентов особой экономической зоны законами субъектов РФ может устанавливаться пониженная налоговая ставка налога на прибыль, подлежащего зачислению в бюджеты субъектов РФ, от деятельности, осуществляемой на территории особой экономической зоны, при условии ведения раздельного учета доходов (расходов), полученных (понесенных) от деятельности, осуществляемой на территории особой экономической зоны, и доходов (расходов), полученных (понесенных) при осуществлении деятельности за пределами территории особой экономической зоны. При этом размер указанной налоговой ставки не может быть ниже 13,5 процента.

Особые экономические зоны являются специфическим инструментом государственной инвестиционной политики.

Правовой режим особых экономических зон в РФ, порядок создания особых экономических зон и прекращения их существования, а также особенности осуществления предпринимательской деятельности на их территории установлены Федеральным законом от 22 июля 2005 г. N 116-ФЗ "Об особых экономических зонах в Российской Федерации".

Особая экономическая зона - определяемая Правительством РФ часть территории Российской Федерации, на которой действует особый режим осуществления предпринимательской деятельности.

На территории Российской Федерации могут создаваться особые экономические зоны следующих типов:

1) промышленно-производственные особые экономические зоны;

2) технико-внедренческие особые экономические зоны;

3) туристско-рекреационные особые экономические зоны;

4) портовые особые экономические зоны.

Важно отграничивать понятие особой экономической зоны от иных понятий, имеющих сходное наименование и значение. Понятие, типы и условия создания особых экономических зон четко определены законодательством. В то же время существует практика создания отдельных территорий наибольшего благоприятствования инвестиционной либо предпринимательской деятельности. Такие территории не являются особыми экономическим зонами в формальном значении, хотя их создание преследует схожие цели и они также отличаются особым правовым режимом инвестирования.

Е.В. Покачалова, исходя из анализа научно-теоретической литературы, а также практики применения Федерального закона "Об особых экономических зонах в Российской Федерации", обращает внимание на дискуссионную проблему соотношения таких понятий, как "особая экономическая зона"; "зона регулируемого развития"; "зона экономического развития", и практический вопрос о возможности введения двух последних наряду с ОЭЗ. Указанная проблема особенно актуальна для правоприменительной практики органов государственной власти субъектов РФ, а также судебных органов <3>. Актуальность данной проблемы не вызывает сомнений в силу наличия обширной судебной практики.

--------------------------------

<3> См.: Покачалова Е.В. Инвестиционная деятельность в особых экономических зонах // Правовое регулирование инвестиционной деятельности: проблемы и перспективы развития / Е.В. Покачалова, Ф.В. Маркелов, С.В. Журавлева, О.В. Тагашева; Под ред. Е.В. Покачаловой; ГОУ ВПО "Саратовская государственная академия права". Саратов: Изд-во ГОУ ВПО "Саратовская государственная академия права", 2009.

Так, например, предметом судебного разбирательства стал Закон Владимирской области от 11 января 2006 г. N 1-ОЗ "О зонах регулируемого развития", которым были регламентированы порядок и условия создания льготного режима инвестиционной экономической и предпринимательской деятельности, условия стимулирования организаций, работающих в зонах регулируемого развития, путем предоставления налоговых льгот. Владимирский областной суд удовлетворил требование прокурора Владимирской области о признании указанного Закона противоречащим федеральному законодательству и не действующим со дня вступления судебного решения в законную силу. Данное требование обосновывалось тем, что обжалуемый нормативный правовой акт, определяя создание, функционирование и ликвидацию зон регулируемого развития на территории Владимирской области, фактически устанавливает особые правила поведения хозяйствующих субъектов в вопросах предпринимательской деятельности, что относится к исключительной компетенции органов государственной власти Российской Федерации.

Определением Верховного Суда РФ от 18 июля 2007 г. N 86-Г07-15 данное решение Владимирского областного суда оставлено без изменения. Причем в данном Определении Верховный Суд РФ указал, что "следует согласиться и с суждением суда о том, что понятие "особая экономическая зона", введенное Федеральным законом, и "зона регулируемого развития" как понятие, установленное оспариваемым Законом области, являются тождественными. В соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона "Об особых экономических зонах в Российской Федерации" решение о создании особой экономической зоны на территориях субъекта Российской Федерации и муниципального образования принимается Правительством РФ и оформляется постановлением Правительства РФ. Таким образом, вывод Владимирского областного суда о том, что Законодательное Собрание Владимирской области не вправе было осуществлять собственное правовое регулирование в области установления территорий с особым, льготным режимом хозяйственной, производственной, инвестиционной деятельности, признан обоснованным. В силу п. 5 ст. 1 оспариваемого Закона участники зоны регулируемого развития обязаны пройти регистрацию на территории муниципального образования, в границах которого расположена данная зона.

В другом случае Закон Волгоградской области от 18 декабря 1998 г. N 234-ОД "О зоне экономического развития на территории ОАО "Металлургический завод "Красный Октябрь" также был признан судом несоответствующим федеральному законодательству и соответственно недействующим.

Определением Верховного Суда РФ от 24 января 2007 г. N 16-Г06-24 решение Волгоградского областного суда от 3 ноября 2006 г., которым было удовлетворено заявление о признании не соответствующим федеральному законодательству и недействующим Закона Волгоградской области "О зоне экономического развития на территории ОАО "Металлургический завод "Красный Октябрь", оставлено без изменения. Учитывая, что частью 1 ст. 40 Федерального закона "Об особых экономических зонах в Российской Федерации" предусмотрено, что со дня вступления в силу настоящего Федерального закона существование особых экономических зон и свободных экономических зон, за исключением указанных в ч. 2 настоящей статьи особых экономических зон, созданных до дня его вступления в силу, прекращается, в Определении Верховного Суда РФ отмечается, что "суд сделал правильный вывод, что оспариваемым Законом регулируются отношения в области гражданского законодательства. Волгоградская областная Дума не вправе была осуществлять собственное правовое регулирование в области установления территорий с особым, льготным режимом хозяйственной, производственной, инвестиционной и иной деятельности. Нормы Областного закона в нарушение федерального законодательства предусматривают предоставление льготы в виде возможности полностью не уплачивать налог на прибыль".

Также Верховным Судом РФ оставлены без изменения решение Волгоградского областного суда от 8 ноября 2006 г., которым было удовлетворено заявление о признании не соответствующим федеральному законодательству и недействующим Закона Волгоградской области "О зоне экономического развития Алексеевского района" от 14 августа 1997 г. N 134-ОД (Определение Верховного Суда РФ от 24 января 2007 г. N 16-Г06-25), решение и 8 ноября 2006 г., которым удовлетворено заявление о признании недействующим Закона Волгоградской области "О зоне экономического развития Суровикинского района" от 15 июня 1998 г. N 184-ОД (Определение Верховного Суда РФ от 24 января 2007 г. N 16-Г06-23).

В Определении Верховного Суда РФ от 13 февраля 2003 г. N 78-Г03-3 сделан вывод о правомерности удовлетворения городским судом г. Санкт-Петербурга требования о признании недействующими и не подлежащими применению Закона г. Санкт-Петербурга от 20 мая 1999 г. N 108-20 "О зоне экономического развития "Кронштадтская" и Положения о зоне развития "Кронштадтская" на том основании, что оспариваемые нормативные правовые акты противоречат федеральному законодательству и приняты законодательным органом РФ с превышением компетенции. Оспариваемыми Законом и Положением создана зона экономического развития "Кронштадтская", определены ее границы, установлено льготное налогообложение в пределах территории этой зоны, предусмотрен порядок приобретения статуса резидента зоны, имеющего право на получение налоговых льгот. Оспариваемые нормативные акты регулируют вопросы, отнесенные к исключительному ведению Российской Федерации, а субъект РФ не вправе устанавливать особые режимы экономической деятельности на отдельных территориях, нарушая тем самым единство экономического пространства.

Таким образом, очевидно, что только в особых экономических зонах может быть установлен особый правовой режим инвестиционной деятельности. И именно о резидентах особых экономических зон идет речь в комментируемой статье.

Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

Комментарий к статье 2