Вопрос 19. Общая хар-ка Римского права (римские юристы).

Историю римского права принято делить на обособленные периоды, как правило, на три-четыре. Например, на архаический, классический и постклассический.

Первым периодом считается архаический, который длился от возникновения города-общины (754 г. до н. э.) и до того момента, когда патриции и плебеи стали уравненными в занятии главной республиканской должности — консула (по закону Лициния-Секстия, 367 г. до н. э.), а также в связи с учреждением должности претора города, который своими эдиктами положил начало преторскому праву. На этот же период приходится первая кодификация юридических правил в виде сборника Закон XII таблиц, которые были изложены по такой схеме: правила судопроизводства, долговое право, отношения внутри семьи, права собственников, сделки купли-продажи, наказания за преступления. Наказания адресовались в первую очередь колдунам, убийцам, ворам или изменникам. Меры наказания были не-

многочисленными, в основном талион и денежные штрафы. Существенными выглядят гарантии от судебного произвола — право

осужденного на казнь апеллировать к комициям (собраниям по куриям, центуриям или трибам), а также право провокации (запроса) в

народном собрании.

По мнению других исследователей, архаический период заканчивается в III в. до н. э. в связи с уравнением законной силы решений

плебейских собраний (плебисцита) с решениями народного собрания квиритов. Другое важное событие в истории источников римского права связано с созданием должности претора по делам перегринов (иностранцев) в 242 г. до н. э. Он не был связан нормами цивильного права. Пользуясь в связи с этим определенной свободой

усмотрения, он мог, помимо обращения к общепринятым правовым

обычаям народов (общенародному праву), аргументировать решения

ссылками на справедливость (equitas) и на естественный разум (rationaturalis).

Особенностью архаического периода было раннее образование и

неспешное совершенствование жреческой обрядово-технической

юриспруденции. Первыми официальными истолкователями древнего права в Риме стали так называемые понтифики из коллегии жрецов. Именно жрецы составляли календарь судебных заседаний, указывали необходимые при совершении юридических актов формулы,

а также процедуры и при необходимости толковали юридические

формулы и обычаи. Эта функция сохранялась за ними вплоть до на-

чала III в. В 304 г. до н. э. формулы отправления правосудия становятся известными и для должностных лиц из плебеев, а с 254 г. до

н. э. плебейский понтифик Тиберий Корунканий начат давать пуб-

личные правовые консультации. Вот почему архаический период

обычно доводят до середины III в. до н. э. и называют периодом

жреческой юриспруденции.

Следующий период — классический — охватывает промежуток

времени в пять с половиной веков — от середины III в. до н. э. до

начала IV в. н. э., до отречения Диоклетиана, последнего защитника

классического права от вульгаризации. Другим рубежом иногда именуют начало III в. н. э., когда Каракалла даровал в 212 г. жителям

провинций империи римское гражданство, открыв путь варваризации римского права. Вместе с тем это был период необыкновенного

взлета авторитета римских юристов, облеченных правом давать ответы на трудные юридические вопросы от имени императора, позднее

обязательную силу стали иметь мнения только определенных юристов. В 125—138 гг. состоялось упорядочение преторского права: по поручению Адриана юрист Юлиан составил модельный преторский

эдикт — так называемый «вечный эдикт». Юристы прославились

также своими многоаспектными комментариями цивильного и пре-

торского права в форме практических наставлений, институций. Их

имена до сих пор вспоминают с большим уважением, а выдержки и

цитаты из их произведений вошли в золотой фонд юриспруденции

самых разных народов и разных исторических эпох. Например, фун-

даментальное определение права Ульпиана, которое в сжатом виде

содержит контуры моральных, карательно-правовых и гражданско-

правовых начал и требований, — «предписания права суть следую-

щие: жить честно, не чинить вреда другому, каждому предоставлять

то, что ему принадлежит».

Завершается цикл истории римского права постклассическим пе-

риодом, который начинается с отказа от власти Диоклетиана (304)

до завершения правления Юстиниана (565), реставратора уважитель-

ного отношения к римскому правовому наследию и создателю гран-

диозного памятника, известного под названием Corpus juris civilis.

Здесь впервые возникают и распространяются кодифицированные

сборники законов, частные и официальные; здесь же с помощью специального закона отлаживается практика использования в виде

цитирования мнений выдающихся юристов (426), а однажды текст

подготовленного по распоряжению императора школьного наставле-

ния в праве (Институции Юстиниана, 534) был даже приравнен по

силе действия к тексту закона. Именно на правление Юстиниана

приходится всеобъемлющая систематизация римского права (528—

534). Преобладающей формой законодательствования в этот период

стали императорские конституции (установления) в виде эдиктов,

декретов, рескриптов и мандатов. Весь это период иногда именуют

периодом канцелярской императорской юриспруденции.

Одна из характерных особенностей римского права — строгая

формализованность, снабжающая его большим запасом прочности,

преемственности и консерватизма. С. А. Муромцев в работе 1883 г.

отметил, что римской юриспруденцией были предприняты большие

усилия по созданию одной только формы, что и обусловило ее кон-

серватизм. При этом форма и выражаемая ею идея юридического

требования мыслились столь слитно и нераздельно, что правовые

процедуры приобретали ярко выраженный чувственный (эмотив-

ный) характер, в особенности когда они были по природе жесткими

и грубыми. При этом главное место отводилось слову (словесным

формулам). С консервативностью тесно связаны были также юриди-

ческие фикции. Например, для того чтобы сын формально освобо-

дился из-под власти отца, его трижды продавали в рабство. После

этого в действие вступал божественный закон (fas): отец до такой

степени злоупотребил своей властью, что с нравственно-религиоз-

ной точки зрения необходимо было считать ее прекращенной (тол-

кование П. Г. Виноградова). Эмансипация женщины обеспечивалась

повторным фиктивным браком. Для того чтобы выйти из-под опеки

агнатов по отцу и главы семейства, она выходила замуж за старика, с

которым оговаривался отказ от имущественного и физического при-

тязания к ней.

Учебной истиной римлян со временем стало положение о том,

что «все права установлены ради лиц» (Институции Юстиниана) и

что все право, которым пользуются лица и народы, возникает из

обычаев и законов, а также из требований справедливости и естест-

венного разума. Ульпиан уточнит это положение таким образом:

частное право делится на три части и состоит из естественных (при-

родных) предписаний, из предписаний народов или предписаний

цивильных (собственно римских). Эволюция представлений о глав-

ном и существенном в праве и правовом общении составляет осо-

бый ракурс обсуждения периодизации римского права в целом.

Наиболее фундаментальные оценки римского правового насле-

дия так или иначе удерживали представление либо о мастерстве

римских юристов, которые демонстрируют «умелый счет понятий»

(Лейбниц), либо о наличии разумных и очень долговечных конструк-

ций. В средние века бытовало такое мнение — римского права нет как закона, однако остался «разум Великого Учителя». Несколько

приглушенным остается мнение римских и греческих философов о

том, что закон и основанное на нем право следует воспринимать как

изобретение (аналогичное восприятие можно распространить на

юридические формулы и аксиомы).

Юрист Марциан в книге «Институций» написал: «...Оратор Де-

мосфен (в речи против Аристогена) дает такое определение: закон

есть то, чему все люди должны повиноваться в силу разных основа-

ний, но главным образом потому, что всякий закон есть мысль (изо-

бретение) и дар бога, решение мудрых людей и обуздание преступле-

ний, совершаемых как по воле, так и помимо воли, общее соглаше-

ние общины, по которому следует жить находящимся в ней».

И философ стоической школы Хризипп в сочинении о законах сде-

лал такое обобщение: «Закон есть царь всех божественных и челове-

ческих дел; нужно, чтобы он стоял во главе как добрых, так и злых,

вождем и руководителем живых существ, которые по природе при-

надлежат к общине, мерилом справедливого и несправедливого; за-

кон приказывает делать то, что должно быть совершено, и воспре-

щает совершать то, что не должно быть совершаемо» (Д. 1.3.2).

Законотворчество у римлян оформлялось решением комиций —

народным собранием по куриям, центуриям или трибам. Для полной

силы закона требовалось сотрудничество трех органов — магистрата,

народного собрания и сената.

Магистрат (консул, диктатор, претор), имевший право собирать

народные собрания, вначале должен был подготовить письменный

проект закона (rogatio legis — испрошение закона). Затем народное

собрание в комиции могло принять или отвергнуть проект целиком,

но не обсуждать его (постановляли, в частности, «как просишь» —

ubi rogas, что означало «да»; в противном случае комиций провозгла-

шал — anticum lege — «стою на старом законе»). Законопроект,

предложенный магистратом и принятый народным собранием, нуж-

дался в ратификации или одобрении со стороны сената (auctoritas

patrum). Принятые таким образом законы имели название leges

rogatae (испрошенные законы). К концу республиканского периода

испрошенным законам противополагались законы по делегации за-

конодателя, которые устанавливались полководцами в завоеванных

провинциях (leges datae). В самом законе, в его структурном составе

различали надпись, содержание и санкцию. Надпись (prescriptio)

указывала имена инициаторов закона, вид народного собрания и об-

стоятельства, вызвавшие издание закона, rogatio — содержание зако-

на и sanctio — санкцию как гарантию соблюдения закона. Существо-

вала также процедура, с помощью которой могли объявить ничтож-

ность действия какого-либо закона.

Во время обсуждения каждого закона, плебисцита или сенату-

сконсульта, а также при обсуждении вариантов решения в суде при-

нимались во внимание суждения о том, что в данную минуту есть

188 Часть первая. История права и государства в древности и в средние века

право или что должно быть признано правом. Считалось при этом,

что закон есть воплощение справедливости, а само применение

принципа справедливости оправдывалось следующими соображе-

ниями: пополнение и видоизменение общих правил ввиду особенно-

стей частных случаев (например, выигрыш процесса в отсутствие от-

ветчика, который к тому же был в тот момент малолетним); естест-

венные узы родства (cognationis ratio); доверие, например в

некоторых формах кредита, с учетом аксиомы, что было бы вредно и

тягостно, если бы в общежитии постоянно нарушалось доверие; ис-

толкование воли — определение наличия в договоре ясно выражен-

ной воли. Разумеется, что это не все возможные поводы для раз-

мышлений о справедливости, поскольку жизнь богаче любых опре-

делений. Однажды был издан рескрипт Антонина о случае, когда

ответчик не расслышал своего имени и пропустил очередь в суд и

проиграл дело. Рескрипт предписывал восстановить право и зачерк-

нуть решение. Считалось общепринятым, что хороший магистр, пре-

жде всего претор, обязан в силу служебной обязанности приходить

на помощь всем обойденным и обиженным.

Источники права. Источники римского права распределялись по

нескольким крупным областям и способам правового общения и ре-

гулирования: право квиритское (цивильное, оно же право римских

граждан), преторское право, право народов, естественное право, право

обычное, а также право божественное (последнее обозначалось не

ловом «ius» — право, а словом «fas» — угодное богам обыкновение,

заповедь).