§ 4. Ценные бумаги. «Бездокументарные ценные бумаги»

1

Понятие и признаки ценных бумаг. closetest14Определение понятия "ценная бумага" закреплено в п. 1 ст. 142 ГК РФ. При его анализе необходимо обратить внимание на следующие признаки ценных бумаг.

1. quest5Презентационность. Ценной бумагой является лишь такой документ, для осуществления и передачи прав ,по которому, необходимо его предъявление.Имущественное право, будучи бестелесной ценностью, находит в ценной бумаге свое «воплощение», подобно тому, как творческий замысел художника материализуется на холсте. Связь между правом и удостоверяющей его бумагой проявляется в том, что это право (право из бумаги), как правило, принадлежит и может быть осуществлено только тем, кто имеет право на бумагу как на вещь. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах // Агарков М.М Основы банкового права: курс лекций; Учение о ценных бумагах: науч. исслед. 3-е изд., стер. М., 2005. С. 167-168. П. 6 Постановления Пленума ВС РФ № 33 и Пленума ВАС РФ № 14 от 4 декабря 2000 года «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»; Постановление ФАС СЗО от 30 августа 2006 года по Делу № А05-830/2005-21. Поскольку право из бумаги и право на бумагу обычно принадлежит одному лицу, с передачей ценной бумаги переходят и все удостоверенные ею права в совокупности (абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК РФ, Постановление ФАС МО от 8 ноября 2000 г. по Делу № КГ-А40/5035-00;Постановление ФАС МО от 11 августа 2006 г. – 18 августа 2006 г. по Делу № КГ-А40/7470-06).

По отсутствию признака презентационности от ценных бумаг следует отличать так называемые легитимационные знаки. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах // Агарков М.М Основы банкового права: курс лекций; Учение о ценных бумагах: науч. исслед. 3-е изд., стер. М., 2005. С. 168-169.

2. Формальность. Поскольку на практике может возникнуть сложность в определении того, является ли документ ценной бумагой, он должен быть составлен по форме, установленной законодательством, и содержать необходимые реквизиты. Нарушение этих требований, по общему правилу, влечет ничтожность ценной бумаги (п. 2 ст. 144 ГК РФ), В чем проявляется «ничтожность ценной бумаги»? Во-первых, выдача данного документа не порождает тех последствий, которые связаны с выдачей ценной бумаги, в частности, предъявление данного документа не является необходимым условием для получения исполнения от должника. Во-вторых, данный документ может рассматриваться лишь как простое письменное доказательство имущественного права.Например, в векселе, удостоверяющем денежное право требования отсутствует дата его выдачи. В таком случае данный документ не является векселем, а служит простым доказательством (одним из прочих) того, что денежное обязательство существует (п.п. 1 и 2 Положения о переводном и простом векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» (далее – Положение о векселе), Постановление Президиума ВАС РФ от 21 января 2003 г. № 2966/01).

Однако признак формальности ценных бумаг имеет определенные исключения :некоторые недостатки формы не влекут ничтожности.В связи с этим реквизиты ценных бумаг принято подразделять на восполнимые и невосполнимые. Комментарий к Гражданскому кодексу российской Федерации. Часть первая (постатейный) / под ред. Н.Д. Егороова, А.П. Сергеева. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2006. С. 326-327. Автор комментария – Е.А. Крашенинников. Свойство формальности проявляется также в том, что ценной бумагой является лишь такой документ, который отнесен к числу ценных бумаг законом о ценных бумагах или в установленном ими порядке (ст. 143 ГК РФ ). Поэтому субъекты гражданского оборота не могут произвольно объявить ценной бумагой документ, который не подпадает ни под один из видов ценных бумаг, предусмотренных законодательством.

closetest15Рассмотренные признаки составляют характерные особенности всех ценных бумаг. Наряду с ними выделяют признаки, присущие определенным видам ценных бумаг.

1. Публичная достоверность. Согласно традиционному определению публичная достоверность ценной бумаги заключается в том, что добросовестному приобретателю принадлежат права из бумаги в том объеме и на тех условиях, которые зафиксированы в тексте ценной бумаги. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах // Агарков М.М Основы банкового права: курс лекций; Учение о ценных бумагах: науч. исслед. 3-е изд., стер. М., 2005. 186-187. Это означает, что все ограничения, условия осуществления права, удостоверенного ценной бумагой, или возражения должника против этого права (в том числе те, что имелись у должника в отношении предыдущих держателей ценной бумаги), которые не нашли отражения в ценной бумаге, не имеют силы для добросовестного приобретателя ценной бумаги. Поскольку наличие этого свойства позволяет субъектам гражданского оборота доверять тексту ценной бумаги, оно именуется публичной достоверностью. Проиллюстрируем его значение на следующем примере.

Допустим, должник частично уплатил вексельный долг, однако отметка об этом не была проставлена на самом векселе. Если после этого векселедержатель передаст вексель другому лицу, которое не знает о частичной уплате добросовестному приобретателю, то это лицо имеет право получить платеж в полном объеме, как это следует из текста ценной бумаги. Таким образом, в силу публичной достоверности векселя должник обязан уплатить вексельный долг в полном объеме в соответствии с условиями векселя.

Поскольку ГК не содержит общего указания на то, что ценная бумага обладает публичной достоверностью ,это свойство присуще ценным бумагам только в том случае, если это прямо предусмотрено законом (см., напр п. 17 Положения о векселе).

2. Абстрактность. Данный признак означает, что обязательство, удостоверенное ценной бумагой, не зависит от своего основания (каузы). О понятии основания (каузы) обязательства см. Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву // Агарков М.М. Избранные труда по гражданскому праву. В 2-х. т. Т. 1. М., 2002. С. 288-290. В силу свойства абстрактности должник не вправе отказаться от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, по причине отсутствия или недействительности основания обязательства (абз. 1 п. 2 ст. 147 ГК РФ). Так, если покупатель выдает продавцу чек с целью исполнения договора купли-продажи, каузой является основанием обязательства , воплощенного в чеке, является исполнение договора купли-продажи. Однако обязательство будет иметь силу даже в том случае, если договор купли-продажи (а вследствие этого и основание обязательства, удостоверенного чеком) окажется недействительным. (п. 13 Постановления Пленума ВС РФ № 33 и Пленума ВАС РФ № 14 от 4 декабря 2000 года «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»; Определение КС РФ от 4 апреля 2006 г. №98-О.)

В силу общего правила, закрепленного в п. 2 ст. 147 ГК РФ, абстрактность присуща любой ценной бумаге. Этим свойством не обладают только те бумаги, которые лишены его в силу прямого указания закона (например, депозитные и сберегательные сертификаты. п. 1 ст. 836 ГК РФ

Свойства абстрактности и публичной достоверности существенно улучшают положение приобретателя ценной бумаги, который не рискует столкнуться с неожиданными препятствиями в осуществлении прав из бумаги. Поэтому такие ценные бумаги пользуются повышенным доверием в гражданском обороте.

Виды ценных бумаг

1. quest6В зависимости способа определения лица, которому должник обязан произвести исполнение по ценной бумаге (способа легитимации) выделяют предъявительские, ордерные, именные и обыкновенные именные ценные бумаги или opentest4ректа-бумаги (от нем. Rektapapiere).Агарков М.М. Учение о ценных бумагах // Агарков М.М Основы банкового права: курс лекций; Учение о ценных бумагах: науч. исслед. 3-е изд., стер. М., 2005. С. 177-199.

Для каждого из перечисленных видов ценных бумаг законом предусмотрен особый способ передачи удостоверяемых ими прав (ст. 146 ГК РФ).

Индоссамент обычно проставляется на обратной стороне ценной бумаги. Однако в силу общегражданского принципа: nemo dare, quod non habet (никто не дает того, чего не имеет) индоссамент имеет силу лишь в том случае, когда индоссант сам был вправе распорядиться ценной бумагой. Поэтому при наличии нескольких индоссаментов на ордерной ценной бумаге лицом, управомоченным требовать исполнения по ней, является тот, чье имя (наименование) указано последним в непрерывном ряду передаточных надписей.

Важнейшая особенность индоссамента заключается в том, что каждое лицо, передавшее права по ордерной бумаге на основании индоссамента (индоссант), несет ответственность перед тем, в пользу кого совершен индоссамент (индоссат), как в том случае, если передаваемое право не существует, так и в том случае, если корреспондирующая ему обязанность не будет исполнена надлежащим образом (абз. 1 п. 3 ст. 146 ГК РФ). Более того, все индоссанты несут такую ответственность перед законным владельцем ценной бумаги солидарно с лицом, выдавшим ценную бумагу (п. 1 ст. 147 ГК РФ). Вследствие этого шансы каждого нового индоссата на получение исполнения по ценной бумаге увеличиваются, а экономическая ценность бумаги возрастает.

Индоссамент является достаточно простым и удобным способом распоряжения ценной бумагой, который, однако, обставлен весьма строгими формальностями. В связи с этим индоссант должен точно выполнить указания закона относительно текста передаточной надписи.

Следует обратить внимание на неточность, допущенную в тексте ст. 146 ГК РФ: общегражданская цессия является способом передачи прав, удостоверяемых ректа-бумагами, а не именными ценными бумагами. Способ же передачи прав по именным ценным бумагам предусмотрен специальными законами (ст. 29 Федерального закона № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г.).

2. В зависимости от того, какие права, удостоверены ценной бумагой, принято выделять обязательственно-правовые, вещно-правовые (товарораспорядительные) и корпоративные бумаги.

Обязательственно-правовые ценные бумаги закрепляют обязательственное право их держателя. Особенность вещно-правовых (товарораспорядительных) ценных бумаг состоит в том, что, помимо обязательственного права, они удостоверяют и вещное право их держателя, как правило, право распоряжения товаром, составляющим предмет обязательства (п. 3 ст. 224 ГК РФ; Постановление ФАС СЗО от 17 октября 2005 года по Делу № А56-48553/04). Корпоративные ценные бумаги удостоверяют различного рода права членов юридических лиц, в частности, право на участие в управлении юридическим лицом и получение части прибыли юридического лица. Наиболее характерным примером корпоративных ценных бумаг являются обыкновенные акции.

В экономике также принято выделять производные ценные бумаги, которые удостоверяют какое-либо имущественное право в отношении обязательственно-правовых или корпоративных ценных бумаг. Этот вид ценных бумаг недавно получил закрепление и в российском законодательстве (например, российские депозитарные расписки или опционы эмитента; ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

3. По особенностям выдачи (выпуска) ценные бумаги делятся г на эмиссионные и неэмиссионные. Признаки эмиссионных ценных бумаг закреплены в абз 1-4 ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг». Во избежание сомнений в законе обычно прямо указывается, является ли ценная бумага эмиссионной. Поскольку эмиссионные ценные бумаги, как правило, размещаются довольно большими выпусками, рассчитанными на широкий круг инвесторов, законодательство достаточно подробно регламентирует выпуск и обращение эмиссионных ценных бумаг с тем, чтобы свести к минимуму риск мошеннических операций в этой сфере. Помимо Закона «О рынке ценных бумаг», в правовом регулировании отношений, связанных с эмиссионными ценными бумагами, важную роль играют нормативно-правовые акты федерального органа исполнительной власти по контролю и надзору в сфере финансовых рынков. Эмиссионные бумаги могут выпускаться в форме именных и предъявительских ценных бумаг (абз. 1 ст. 16 Закона «о рынке ценных бумаг»).

Неэмиссионными являются все ценные бумаги, которые не удовлетворяют закрепленным в законе признакам эмиссионных ценных бумаг. Каждая неэмиссионная ценная бумага выпускается так сказать «в индивидуальном порядке», а объем и условия осуществления прав, удостоверенный неэмиссионными ценными бумагами, у отдельных бумаг обычно различаются. Однако даже если неэмиссионные бумаги выпускаются одновременно и удостоверяют одинаковый объем и условия осуществления прав (например, несколько векселей выданы одним и тем же лицом в один день и удостоверяют одинаковые денежные требования), они не становятся вследствие этого эмиссионными бумагами, поскольку каждая из таких бумаг размещается на основании отдельного юридического акта, а не в составе общего выпуска.

В зависимости от того, кем выпущена ценная бумага – частным лицом (гражданином или юридическим лицом) или публичным образованием (РФ, субъектом РФ или муниципальным образованием) – принято выделять частные и государственные (муниципальные) ценные бумаги. Поскольку государственные (муниципальные) ценные бумаги удостоверяют обязательства публичных образований, выпуск, обращение и исполнение по таким ценных бумаг наряду с гражданским законодательством регулируется публично-правовыми актами, среди которых преимущественное значение имеют БК РФ и Федеральный закон «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» от 29 июля 1998 г.

3

«Бездокументарные ценные бумаги». При анализе понятия бездокументарных ценных бумаг (ст. 149 ГК РФ) необходимо обратить внимание на следующие их признаки.

quest7Во-первых, closetest16бездокументарные ценные бумаги представляют собой не вещи, а зафиксированные в особой форме имущественные права, которые традиционно воплощаются в ценных бумагах (именных или ордерных). Не совсем удачный термин «бездокументарные ценные бумаги» обозначает не разновидность ценных бумаг, а самостоятельный объект гражданских прав. С одной стороны, вследствие отсутствия документа (вещи) к бездокументарным ценным бумагам неприменимы многие положения о ценных бумагах. Так, они не могут обладать такими специфическими признаками ценных бумаг, как презентационность, формальность и публичная достоверность. Права на бездокументарные ценные бумаги нельзя защищать с помощью способов защиты вещных прав (например, виндикационного иска). Постановление ФАС МО от 28 января 2004 г. по Делу № КГ-А40/11286-03.

С другой стороны, поскольку иное не вытекает из особенностей фиксации, к бездокументарным ценным бумагам применяются правила, установленные для ценных бумаг (п. 1 ст. 149 ГК РФ). Например, бездокументарные ценные бумаги могут определяться индивидуальными признаками или родовыми, а эмиссионные ценные бумаги в бездокументарной форме в рамках одного выпуска относятся к категории заменимого имущества.

По общему правилу, бездокументарные ценные бумаги являются удобной альтернативой бумажной форме удостоверения имущественных прав. (исключения из этого правила , : абз. 1 ст. 16 Закона «О рынке ценных бумаг»)