5. Методы правового регулирования.

МЧП свойственна двойственность методов правового регулирования. МЧП на равных началах использует 2 метода:

• коллизионный – это исторически первый метод - действует посредством применения коллизионной нормы, которое определяет, право какого государства будет регулировать соответствующее правоотношение. Действует посредством обращения к коллизионной норме, которая в совокупности с материальной нормой, составляет коллизионный механизм регулирования. Это метод косвенного регулирования отношения посредством выбора правовой системы в том случае, когда на регулирование отношения претендуют правопорядки 2-х и более государств.

Недостатки:

- усложняет деятельность правоприменителя, который обязан применять иностранное право и устанавливать его содержание;

- применение не способствует обеспечению единообразия при разрешении конфликтных ситуаций;

- при использовании применяются нормы общего характера, не рассчитанные на отношения с иностранным элементом.

• материально-правовой – существует в 2-х формах:

А) международно-правовая – имеет место при наличии материальной нормы, унифицированной международным договором, которое регулирует данное правоотношение непосредственно.

Б) национально-материальная – ориентированные на регулирование отношений, входящих в предмет МЧП. Пример: Закон «Об иностранных инвестициях».

В силу положений п.3 ст. 11086 ГК: материально-правовой метода имеет приоритет перед коллизионным: если МД РФ соедержит материально-правовые нормы, полность. регулирующие данные отношения, то определение применимого права на основе коллизионных норм исключается. Преимущества:

• его использование создает определенность у участников правоотношений;

• его применение создает единообразную практику решения конфликтных ситуаций.

Недостаток – ограниченность. Единые материальные нормы существуют только в отдельных областях международной торговли, остальные области отношений не затронуты унификацией. Имеющиеся международные конвенции регламентируют далеко не все вопросы, поэтому даже при наличии международного соглашения требуется обращение к какому-либо национальному праву

Тема 2. Источники мчп.

1. Понятие и виды источников.

• внутригосударственное законодательство

• МД

• международные и внутригосударственные обычаи

• судебные прецеденты

• правовая доктрина

• право, творимое участниками общественных отношений

Источники МЧП РФ:

• нац. законодательство

• межд. договоры

• правовые обычаи,

• негосударственные регуляторы правовых отношений.

Спорный вопрос – отнесение к источникам МЧП судебного прецедента.

А) Международные источники

В процессе применения МЧП отдается приоритет, т.к. они содержат нормативные предписания унифицированного характера (ч. 4 ст. 15 КРФ).

• международные договоры – соглашение между субъектами МП, разрабатываемые на основе согласования их волеизъявлений в целях единообразного регулирования общественных отношений. Специфика данный соглашений – будучи результатом, согласование волеизъявлений властных образований содержат правила поведения, которые напрямую адресуются участникам международных невластных отношений. Поэтому международные источники МЧП выступают в качестве непосредственных источников юридических прав и обязанностей субъектов конкретных правоотношений. Особенность процесса современного правотворчества – тенденция расширения участия в нем международных межправительственных организаций. Пример:

- Гаагская конференция по МЧП – первая сессия в 1893 г. по инициативе Нидерландов; созывается по предложению государства. Разработано 36 международных договоров;

- Международный институт унификации частного права (УНИДРУА) – основана в Риме в 1926 г. В его работе принимает участие более 50 государств мира, в том числе РФ. Основная цель – изучение путей гармонизации и согласования частного права, отдельных групп государств, разработка его единообразных норм.

- Комиссия ООН по праву международной торговли (УНСИТРАЛ) – учреждена на основе резолюции Генассамблеи ООН от 17 декабря 1966 г. Комиссия состоит из 36 членов, которые избираются ассамблеей на 6 лет. Проекты документов, которые разрабатываются комиссией, принимаются Генассамблеей ООН, либо на пленарных заседаниях, либо на специально созываемых конференциях. Основная цель – разработка проектов международных конвенций и типовых законов в области права международной торговли, международных перевозок, коммерческого арбитража и платежей. Разработано более 20 документов.

МД, разрабатываемые данными организациями, носят универсальный характер и рассчитаны на широкое применение. Однако, серьезным препятствием на пути их всеобщего признания и распространения является 1) значительные расхождения во взглядах на доктрину и практику МЧП, в том числе, в рамках англо-саксонской и континентальной правовых систем; 2) нежелание многих государств отказываться от применения собственных правовых актов в пользу унифицированных норм МД. Данные обстоятельства делают невозможным достижение в ближайшее время всеобщей кодификации норм МЧП на международном уровне.

Активная нормотворческая деятельность осуществляется на региональных уровнях. Здесь в числе наиболее важных международно-правовых источников МЧП – Кодекс МЧП, принятый в 1928 г. на 6-й Международной Американской Конференции в Гаване – Кодекс Бустаманте. Участниками этого договора является 15 государств Латинской Америки. Вместе с тем, положения данного кодекса широко используются другими государствами при осуществлении коллизионного регулирования. В частности, на его основе созданы многие двусторонние конвенции о правовой помощи.

Процесс международно-правовой унификации норм МЧП интенсивно развивается странах Евросоюза. В данном регионе действует Европейская ассоциация свободной торговли, в рамках которой было разработано несколько важнейших международных соглашений: Брюссельская конвенция «О взаимном признании компаний» 1968 г., Европейская конвенция «О государственном иммунитете» 1972 г., Римская конвенция «О праве, применимом к договорным обязательствам» 1980 г.

Ряд важных МД в сфере МЧП принят в рамках содружества независимых государств: Соглашение «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности» 20 марта 1992 г., Соглашение «Об общих условиях поставок товаров между организациями государств СНГ» 20 марта 1992 г., Конвенция «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» от 22 января 1993 г., Соглашение «О мерах по охране промышленной собственности и создании межгосударственного совета по вопросам охраны промышленной собственности» 12 марта 1993 г., Конвенция «О защите прав инвестора» от 28 марта 1997 г.

ДВУСТОРОННИЕ ДОГОВОРЫ

Преимущество перед многосторонними договорами – наличие возможности лучшего сбалансирования интересов сторон в текстах соглашений. Недостаток – создание дифференцированного режима правового регулирования двусторонних отношений государств в одной и той же области. Теоретически подобные договоры можно разделить на группы:

1. договоры о правовой помощи – обеспечение взаимного соблюдения и признания имущественных личных неимущественных и процессуальных прав лиц одного государства на территории другого. Содержит комплекс норм, определяющих виды, формы и способы сотрудничества органов юстиции государств. У РФ – более 20.

2. торговые договоры – устанавливается общий правовой режим, на основе которого осуществляются коммерческие взаимоотношения сторон и их субъектов друг с другом, определяется правовой статус о ФЛ, ЮЛ, порядок разрешения торговых споров. У РФ – более 150.

3. договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений – определяют порядок инвестирования, а также правовой статус и средства защиты иностранных инвесторов. У РФ – около 30.

4. договоры об устранении двойного налогообложения – содержат положения о взаимоотношениях участников международных экономических связей с налоговыми органами стран-участниц. Не содержат норм МЧП. Но оказывают значительное влияние на развитие соответствующих правоотношений и направлены на привлечение средств инвесторов. У РФ – 74.

• международные обычаи

• акты международных организаций

Б) Внутригосударственные источники:

1. нормативные акты

2. национальные обычаи.

Основы регулирования международных частноправовых отношений закреплены: