§ 4. Производственные кооперативы

Производственные кооперативы в России имеют достаточно длительную историю, хотя первоначально применительно к ним использовался термин "артель". Артель, как писал Г.Ф. Шершеневич, представляет исконно русское начало. Вне всякой законодательной нормировки, без всякого содействия извне у нас издавна действуют артели рыболовов, звероловов, крючников, плотников и много других*(33).

В действующем законодательстве разновидностью производственного кооператива также является артель. ГК РФ использует эти термины ("производственный кооператив и "артель") как синонимы.

В советский период существование производственных кооперативов также допускалось законодательно (в основном речь шла о рыболовецких артелях и сельскохозяйственной кооперации), однако значительного распространения эта организационно правовая форма в то время не получила.

Новый импульс производственные кооперативы получили в начале 90-х годов с принятием Закона РСФСР от 24 декабря 1990 г. N 443-1 "О собственности в РСФСР", допускавшего право собственности кооператива, как и хозяйственных обществ и товариществ, на имущество, переданное им в форме вкладов и других взносов их участниками, а также на имущество, полученное в результате их предпринимательской деятельности и приобретенное по иным основаниям, допускаемым законом.

По существу производственные кооперативы были зачатками предпринимательской деятельности в нашей стране. Однако с появлением других организационно правовых форм коммерческих юридических лиц их значение уменьшилось.

В настоящее время деятельность производственных кооперативов регулируется не только статьями 106.1-106.6 ГК, но и другими правовыми актами. Речь идет, прежде всего, о Федеральном законе от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах", о Федеральном законе от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации", а также о ряде подзаконных нормативно-правовых актов, регулирующих отношения в сфере производственной кооперации.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является корпоративной коммерческой организацией (п. 1 ст. 106.1 ГК).

Важнейшей особенностью производственного кооператива является то, что члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность (субсидиарная ответственность от лат. subsidiarus - резервный, вспомогательный) - это ответственность, которую несут члены кооператива своим личным имуществом в тех случаях, когда имущества кооператива недостаточно для оплаты долгов по своим обязательствам) в размерах и в порядке, которые предусмотрены законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Как уже было отмечено выше, размер и условия субсидиарной ответственности его членов по обязательствам кооператива должны быть закреплены его уставе.

Таким образом, субсидиарная ответственность членов кооператива - это дополнительная ответственность, возлагаемая на дополнительных должников, в тех случаях, когда основной должник не способен оплатить долг. Другими словами, если имущества производственного кооператива будет недостаточно для того, чтобы оплатить долги производственного кооператива, его члены должны в недостающей части оплатить его за счет собственного имущества. Более четко эта мысль выражена в ст. 1 Закона о сельскохозяйственной кооперации, согласно которой субсидиарная ответственность членов кооператива - ответственность членов кооператива, дополнительная к ответственности кооператива по его обязательствам и возникающая в случае невозможности кооператива в установленные сроки удовлетворить предъявленные к нему требования кредиторов.

Однако, в п. 1 ст. 13 Закона о производственных кооперативах предусмотрено, что субсидиарная ответственность членов кооператива по обязательствам кооператива определяется в порядке, предусмотренном только уставом кооператива, то есть в самом Законе эта процедура не прописана. Таким образом, в Закон о производственных кооперативах необходимо внести соответствующие изменения.

Производственный кооператив - коммерческая организация, т.е. его основной целью деятельности является систематическое извлечение прибыли. О том, что производственный кооператив - это коммерческая организация прямо сказано в п. 2 ст. 50 ГК. Этим он отличается от потребительского кооператива, являющегося некоммерческой организацией.

Производственные кооперативы могут заниматься любой предпринимательской деятельностью (любой производственной деятельностью и предоставлением любых услуг). Примерный перечень видов деятельности производственного кооператива дан в ст. 2 Закона о производственных кооперативах, согласно которой они могут осуществлять производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья, проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также оказывать медицинские, правовые, маркетинговые и другие, не запрещенные законом виды услуг. Следует отметить, что к сбытовым (торговым) потребительским кооперативам применяются нормы о производственных кооперативах (статьи 106.1-106.6). Это предусмотрено ст. 3 Федерального закона от 05 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".

Такое изменение вполне правомерно, поскольку указанные виды кооперативов, несмотря на свое название всегда по своей сути были производственными кооперативами.

Характерной особенностью кооператива является обязанность его членов участвовать в деятельности кооператива своим личным трудом, хотя законом допускаются и иные виды участия. При этом число не принимающих личного трудового участия в его деятельности лиц, не может превышать 25% от числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п. 2 ст. 7 ФЗ "О производственных кооперативах"), а численность наемных работников в кооперативе не должна превышать 30% от численности членов кооператива (ст. 21 указанного закона). В то же время в сельскохозяйственных кооперативах наемные работники вообще не разрешаются.

Нормы, предусматривающие необходимость личного участия членов кооператива в деятельности производственного делают их похожими на хозяйственные товарищества. Но нормы о хозяйственных товариществах сконструированы в основном в расчете на то, чтобы обеспечить полным товарищам возможность непосредственного личного участия в предпринимательской деятельности. В отношении же производственных кооперативов акцент делается на непосредственное трудовое участие, предполагающее включение участника в состав трудового коллектива кооператива.

Таким образом, деятельность производственного кооператива основана на личном трудовом и ином участии членов кооператива. Под иным участием понимается вложение денег (внесение паевого взноса). Закон, как уже отмечено, ограничивает число членов кооператива, не принимающих личного трудового участия в деятельности кооператива. Однако, предусмотренные ограничения не распространяются на работы, выполняемые по заключенным кооперативом с гражданами договорам подряда и иным договорам, регулируемым гражданским законодательством, а также на сезонные работы.

Вместе с тем для отдельных видов кооперативов предусмотрена возможность участия в их деятельности юридических лиц. Так, согласно п. 2 ст. 14 Закона о сельскохозяйственной кооперации ассоциированными членами кооператива могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности и граждане.

В литературе к числу признаков производственного кооператива относят следующие:

добровольность возникновения;

членство как принцип организации производственного кооператива;

равные права участников независимо от размера пая;

метод деятельности - на основе взаимопомощи и самодеятельности;

организация управления - на основе выборности и самоуправления;

совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности*(34).

Как и любое другое юридическое лицо, производственный кооператив должен быть зарегистрирован соответствующими государственными органами. В соответствии с действующим законодательством кооперативы создаются нормативно-явочным порядком. Данное положение означает, что регистрирующий орган проверяет только соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, при этом следует помнить о том, что вопросы целесообразности или полезности создаваемого производственного кооператива находятся вне его компетенции.

Производственный кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Число членов кооператива не может быть менее чем пять человек. Членами (участниками) кооператива могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства. Юридическое лицо участвует в деятельности кооператива через своего представителя в соответствии с уставом кооператива.

Особенностью производственного кооператива является то, что он представляет собой и объединение капиталов, и объединение лиц. По существу речь идет о промежуточной форме между хозяйственными товариществами и обществами. Права его членов в возможности распоряжаться своей прибылью не могут быть ограничены.

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, который согласно п. 2 ст. 106.2 ГК должен содержать сведения о фирменном наименовании кооператива и месте его нахождения, условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и об их ответственности за нарушение обязанности принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, размере и об условиях субсидиарной ответственности его членов по обязательствам кооператива, о составе и компетенции органов кооператива и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Нельзя не обратить внимания на то, что Закон о производственных кооперативах несколько иначе определяет содержание устава. Так, согласно п. 2 ст. 5 указанного закона в уставе кооператива должны определяться фирменное наименование кооператива, место его нахождения, а также содержаться условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательств по внесению указанных взносов; о характере и порядке трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности и об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и об условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе; о порядке вступления в кооператив новых членов; о порядке выхода из кооператива; об основаниях и о порядке исключения из членов кооператива; о порядке образования имущества кооператива; о перечне филиалов и представительств кооператива; о порядке реорганизации и ликвидации кооператива.

Таким образом, возникает противоречие между двумя правовыми актами, и решить, какой из них имеет преимущество достаточно сложно.

Гражданский кодекс в п. 8 параграфа 2 главы 4 подраздела 2 ГК, посвященном производственным кооперативам, ничего не говорит о высшем органе управления, однако поскольку речь идет о корпоративной коммерческой организации, то будут действовать правила, предусмотренные п. 1 ст. 65.3 ГК. Согласно указанному пункту высшим органом корпорации является общее собрание ее участников. В то же время в производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Компетенция этого органа должна быть определена в уставе.

Для руководства повседневной деятельностью в производственном кооперативе избираются исполнительные органы, к числу которых относятся председатель и правление. Причем наличие подобных органов должно было быть предусмотрено законом или уставом производственного кооператива. Специально оговаривается, что членами правления производственного кооператива и председателем кооператива могут быть только члены кооператива.

Еще одной особенностью производственного кооператива является то, что независимо от размера паевого взноса и трудового участия каждый член производственного кооператива имеет только один голос при принятии решений общим собранием.

Новый ГК ничего не говорит о возможности образования наблюдательного совета в производственном кооперативе. Однако, поскольку речь идет о корпоративной организации, то будут действовать общие правила, предусмотренные п. 4 ст. 65.3 ГК. В соответствии с указанным пунктом статьи, в корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных ГК, другим законом или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями.

Что касается Закона о производственных кооперативах, то он решает этот вопрос следующим образом. Согласно п. 1 ст. 16 указанного закона в кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива и решает другие вопросы, отнесенные уставом кооператива к компетенции его наблюдательного совета. Наблюдательный совет кооператива создается из членов кооператива. Число членов наблюдательного совета кооператива и срок их полномочий определяются общим собранием членов кооператива.

Наблюдательный совет кооператива избирает из своего состава председателя наблюдательного совета. Член наблюдательного совета одновременно не может быть членом правления кооператива либо председателем кооператива.

Первоначально имущество кооператива образуется за счет паевых взносов членов кооператива, прибыли от собственной деятельности и иных источников. К моменту государственной регистрации кооператива каждый член кооператива обязан внести не менее 10% паевого взноса. Остальная часть вносится в течение года после государственной регистрации кооператива.

В качестве взноса могут быть использованы деньги, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права. Оценка взноса производится по взаимной договоренности членов кооператива, а стоимость паевого взноса, превышающего 250 минимальных размеров оплаты труда, должна быть подтверждена независимым экспертом.

Имущество кооператива делится на паи его членов. В состав пая входит паевой взнос члена кооператива и соответствующая часть чистых актов кооператива, за исключением неделимого фонда, создание которого может быть предусмотрено уставом кооператива. При этом решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Пай является составной частью имущества члена кооператива. Как и любое другое имущество, он может выступать средством погашения обязательств члена кооператива перед третьими лицами. Однако, Закон отдает приоритет паю кооператива по отношению к остальному имуществу члена кооператива при удовлетворении требований кредиторов, взыскателей и т.п. Согласно п. 5 ст. 106.5 ГК обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, установленном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

Стоимость имущества неделимого фонда не включается в стоимость пая члена кооператива при выбытии его из кооператива. На это имущество не может быть также обращено взыскание по личным долгам члена кооператива.

Принципы распределения полученной производственным кооперативом прибыли могут быть разными: либо в соответствии с личным трудовым участии членов кооператива в его деятельности, либо с учетом размера их паевого взноса. Однако по общему правилу, предусмотренному п. 3 ст. 106.3 ГК речь идет, прежде всего, о личном трудовом участии и только в случаях предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива может быть установлен иной порядок. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, прибыль распределяется соответственно размеру их паевого взноса, но эта часть прибыли не должна превышать 50% от прибыли кооператива (ст. 12 ФЗ "О производственных кооперативах). Часть прибыли может распределяться и между наемными работниками кооператива.

Прекращение членства в кооперативе может иметь место либо по усмотрению его члена, либо по решению общего собрания в виде исключения из членов кооператива. В любом случае лицу, прекратившему членство в кооперативе, выплачивается стоимость пая или выделяется имущество, соответствующее его паю, а также производятся другие выплаты (ст. 22 ФЗ "О производственных кооперативах").

Членство в производственном кооперативе может прекратиться по различным основаниям. В частности это может произойти в результате выхода из кооператива по собственному желанию, исключения из числа его членов, передачи членом производственного кооператива пая или его части другим лицам, а также в случае смерти члена производственного кооператива. В абз. 2 п. 2 ст. 106.5 ГК также сказано, что член правления кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с членством в аналогичном кооперативе.

Наличие подобного правила, очевидно обусловлено тем, что осуществлять трудовое участие одновременно в двух производственных кооперативах достаточно сложно. Аналогичные основания прекращения членства установлены и в специальных законах. Так, в п. 1 ст. 16 Закона о сельскохозяйственной кооперации сказано, что членство в кооперативе прекращается в случае:

1) выхода члена кооператива из кооператива на основании заявления о выходе из него по истечении срока, установленного уставом кооператива, или, если уставом кооператива срок рассмотрения такого заявления не установлен, по истечении двух недель с даты поступления в правление кооператива такого заявления;

2) смерти гражданина, являющегося членом кооператива, - с даты его смерти;

3) передачи пая членом производственного кооператива другому члену данного кооператива - с даты решения общего собрания членов кооператива о такой передаче;

4) передачи пая членом потребительского кооператива другому члену данного кооператива или другому лицу - с даты решения правления кооператива о такой передаче;

5) исключения из членов кооператива - с момента получения уведомления в письменной форме об исключении из членов кооператива.

Основания исключения из числа членов производственного кооператива сформулированы в п. 2 ст. 22 Закона о производственных кооперативах. В нем сказано, что исключение из членов кооператива допускается только по решению общего собрания членов кооператива в случае, если член кооператива не внес в установленный уставом кооператива срок паевой взнос, либо в случае, если член кооператива не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.

А в п. 3 этой же статьи отмечено, что член наблюдательного совета кооператива или исполнительного органа кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания членов кооператива в связи с его членством в аналогичном кооперативе.

В случае выхода из кооператива по собственному желанию выходящему члену должна быть выплачена стоимость пая или должно быть выдано имущество, стоимость которого соответствует стоимости его пая, а также должны быть произведены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерской (финансовой) отчетности кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Согласно п. 3 ст. 106.5 ГК член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива. Передача пая или его части гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается с согласия общего собрания членов кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая или его части.

В отличие от ранее действовавшей редакции ГК, предусматривавшей передачу пая с согласия производственного кооператива, причем было непонятно, согласие какого органа требуется на такую передачу в действующем законодательстве это правило сформулировано более четко. В п. 3 ст. 106.5 ГК установлено, что передача пая или его части гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается с согласия общего собрания членов кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая или его части.

Похожее правило действует для сельскохозяйственного производственного кооператива, однако там есть свои особенности. Так, в соответствии с п. 4 статьи 16 Закона о сельскохозяйственной кооперации не допускается передача пая или его части лицу, не являющемуся членом данного кооператива.

В случае смерти члена производственного кооператива его пай переходит по наследству. Общий принцип наследования паев в производственных кооперативах установлен в ст. 1176 ГК. В соответствии с п. 1 указанной статьи в состав наследства участника члена производственного кооператива входит доля (пай) этого участника (члена) в складочном (уставном) капитале (имуществе) соответствующего кооператива. В случае смерти члена производственного кооператива его пай переходит по наследству. При этом если иное не предусмотрено уставом кооператива, наследник может быть принят в члены кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследнику стоимость пая умершего члена кооператива.

Таким образом, право на вступление наследника, не являющегося членом кооператива, в производственный кооператив ставится в зависимость от согласия других участников производственного кооператива.

При этом следует иметь в виду, что, как уже было сказано, особенностью производственных кооперативов является то, что его члены принимают непосредственное трудовое участие в деятельности кооперативов. Соответственно у наследников его членов могут возникнуть права на получение заработной платы и подобных выплат, которые не были получены наследодателем при жизни. Такие выплаты будут осуществляться по правилам ст. 1183 ГК, согласно которой право на получение подлежавших выплате наследодателю, но не полученных им при жизни по какой-либо причине сумм заработной платы и приравненных к ней платежей, пенсий, стипендий, пособий по социальному страхованию, возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью, алиментов и иных денежных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию, принадлежит проживавшим совместно с умершим членам его семьи, а также его нетрудоспособным иждивенцам независимо от того, проживали они совместно с умершим или не проживали.

Согласно ст. 106.6 ГК производственный кооператив по решению его членов, принятому единогласно, может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество. Из смысла этой статьи вытекает, что речь идет о любом хозяйственном товариществе или обществе.