1.2. Товарищество на вере

Особенность товарищества на вере как хозяйственного товарищества является то, что в них могут вступить лица, не намеревающиеся лично участвовать в его деятельности, а только вносящие имущественный вклад. Соответственно, в товариществе на вере выделяются две категории участников - полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Полные товарищи должны обладать статусом предпринимателя. Они непосредственно участвуют в деятельности организации и управлении ею и несут в полном объеме риск возможных убытков. Вкладчики не принимают личного участия в деятельности товарищества и управлении им.

К ним относятся юридические лица, управляемые непосредственно своими участниками, приобретающие гражданские права и принимающие обязанности через своих участников.

Управление деятельностью товарищества на вере в соответствии с п. 1 ст. 84 ГК осуществляется его полными товарищами. Порядок управления и ведения дел товарищества полными товарищами устанавливается по правилам ГК о полном товариществе. В соответствии с п. 1 ст. 72 ГК РФ ведение дел полного товарищества его участниками может вестись в одной из трех форм, когда: 1) каждый участник вправе действовать от имени полного товарищества; 2) все его участники ведут дела совместно; 3) ведение дел поручается отдельным участникам.

Формирование органов управления, через которые осуществляется деятельность по управлению и ведению дел, для товариществ на вере законом не предусмотрено. Правило п. 1 ст. 84 ГК устанавливающее, что управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами, а также правило п. 1 ст. 72 ГК во взаимосвязи с п. 1 ст. 84 ГК о ведении дел товарищества его участниками носят императивный характер и не могут быть изменены в учредительном договоре.

В них могут вступить лица, не намеревающиеся лично участвовать в его деятельности, а только вносящие имущественный вклад. Соответственно, в товариществе на вере выделяются две категории участников - полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Полные товарищи должны обладать статусом предпринимателя. Они непосредственно участвуют в деятельности организации и управлении ею, и несут в полном объеме риск возможных убытков. Вкладчики не принимают личного участия в деятельности товарищества и управлении им.

В новом ГК было установлено минимальное количество членов товарищества на вере, которое не должно превышать двадцати. В противном случае оно подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела.

§ 2. Общество с ограниченной ответственностью

Анализ правовой природы общества с ограниченной ответственностью целесообразно начать с ознакомления с историей возникновения торговых товариществ, в том числе товарищества с ограниченной ответственностью, которые послужили прообразом для современных обществ с ограниченной ответственностью. С развитием государства и ослаблением семейной организации выдвигалась потребность в объединении становившихся независимыми индивидов для достижения общими усилиями хозяйственных целей. Свободные товарищества, в основном, торгового характера, были известны древним ассириянам, финикиянам, грекам.

Зачатки обществ с ограниченной ответственностью были известны древним римлянам, Однако, законченного учения о правоспособности корпораций, римское право так и не создало.

Дальнейшее развитие ООО получили в Западной Европе, трансформировавшись из такой формы организации юридических лиц как товарищество с ограниченной ответственностью. Как отмечено в литературе, товарищества (общества) с ограниченной ответственностью рассматривались как своего рода компромиссная форма, возникшая на стыке товариществ с полной ответственностью их товарищей и акционерных обществ, которая совместила в своем регулировании как принцип ограниченной ответственности или "ограниченного риска", закрепленный акционерным законодательством, так и простоту организации бизнеса (управление и т.д.) и более тесную связь между товарищами, отличавшими полное товарищество*(25).

История общества с ограниченной ответственностью в праве России достаточно противоречива. Гражданский кодекс 1922 г. предусматривал такую организационную правовую форму как товарищества с ограниченной ответственностью (ст. 318). Их определяли в качестве юридических лиц, по обязательствам которых их участники отвечали личным имуществом в одинаковом для каждого участника кратном (допустим, трехкратном, пятикратном, десятикратном) отношении к суммам вкладов всех участников.

На основании дальнейшего полного огосударствления экономики Российской Федерации данная форма не обладала практическим значением, так как частное предпринимательство, в том числе и в виде создания товарищества либо общества с ограниченной ответственностью запрещалось.

Однако ситуация изменилась в связи с переходом России к рыночным отношениям и такая организационно правовая форма стала востребованной. В данный период Постановление Совета Министров СССР от 19 июня 1990 года N 590 утвердило Положение об акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью.

В данном случае общество с ограниченной ответственностью рассматривали в его традиционной форме. Но действие данного подзаконного акта в связи с распадом СССР в последующем было парализовано принятым 25 декабря 1990 года российским Законом "О предприятии и предпринимательской деятельности".

Общество с ограниченной ответственностью как организационно-правовая форма в Российской Федерации была введена с принятием Гражданского кодекса РФ (ГК), который вступил в силу с 01 января 1995 г. В настоящее время помимо ГК общество с ограниченной ответственностью регулируется также Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью на сегодняшний день является одной из наиболее распространенных и перспективных форм осуществления предпринимательской деятельности и, естественно, она нуждается в детальном правовом регулировании. В структуре зарегистрированных в Едином государственном реестре юридических лиц коммерческих организаций преобладают именно общества с ограниченной ответственностью, составившие, по состоянию на 31 декабря 2013 года, 93,8%*(26) от всего количества зарегистрированных коммерческих организаций. Изменения в ГК затронули и эту организационно-правовую форму. Речь идет, прежде всего, об изменениях, касающихся всех хозяйственных обществ, которые естественно затронули и эту организационно правовую форму, так и тех нововведений, которые касаются только обществ с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью - это организационно-правовая форма коммерческих непубличных корпоративных организаций, которая имеет ряд отличительных особенностей, благодаря которым и считается наиболее привлекательной для осуществления предпринимательской деятельности. К числу таких особенностей относится ограничение ответственности участников такого общества стоимостью взноса в его уставный капитал, что снижает риск ведения предпринимательской деятельности (при этом сам размер уставного капитала не очень значителен). Кроме того, она предусматривает возможность его участника лично осуществлять и контролировать указанную деятельность.

К числу положительных юридических характеристик общества с ограниченной ответственностью можно отнести простоту государственной регистрации, незначительный уставный капитал, несложную и диспозитивную систему управления, отсутствие запутанного механизма ведения реестра учредителей, мобильность отчуждения долей уставного капитала, отсутствие взаимной ответственности общества и его участников, минимальный начальный количественный состав участников общества и другие.

В них может быть установлен упрощенный порядок внутреннего управления путем передачи на решение коллегиального органа такого общества большинства вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания (п. 3 ст. 66.3 ГК).

Само название "Общество с ограниченной ответственностью" говорит о том, что его участники не отвечают по обязательствам общества, поскольку их ответственность ограничена стоимостью вкладов участников. Каждый участник обществ с ограниченной ответственностью будет нести не ответственность, а только определенные риски, которые выражаются в возможностях утраты внесенного им имущественного вклада в уставный капитал обществ в случаях недостаточности у него имущества с целью расчета с кредитором. По существу, это риски убытка от деятельности обществ, но убыток этот не в виде реального ущерба, так как имущество, внесенное в уставный капитал обществ, становится собственностью последних, а значит, утрачено участниками, в форме упущенной выгоды (неполучение запланированного дохода от работы обществ).

Однако, по-другому будет складываться ситуация, если участники общества, не полностью оплатили доли в уставный капитал. В этом случае они несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников (п. 1 ст. 87 ГК). Это значит, что требование по обязательствам общества может быть предъявлено к такому участнику в полном объеме. Норма, согласно которой участники ООО, внесшие вклады в уставный капитал не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников, направлена на обеспечение прав и законных интересов кредиторов ООО и представляет собой некоторую санкцию для тех участников, которые не выполнили своих обязательств по оплате причитающейся части уставного капитала.

Выступая в качестве юридического лица, общества с ограниченной ответственностью обладают совокупностью признаков юридических лиц: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность, способность выступать в гражданском обороте от своего имени*(27).

В гражданском обороте общества с ограниченной ответственностью выступают от своего имени, в роли которого выступают их фирменные наименования (фирмы). Закон предъявляет ряд специальных требований к фирменному наименованию общества с ограниченной ответственностью. Так, например, они в обязательном порядке должны иметь указания на организационную правовую форму (п. 1 ст. 4 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью") при помощи включения в наименования слов "с ограниченной ответственностью". Помимо этого, фирменные наименования обществ не должны вводить в заблуждение. Общества должны иметь наименования на русском языке. Закон обществам предоставляет право иметь наименования на иностранном языке и языках народов России, а кроме этого сокращенные наименования.

Если ранее действовавшая редакция ГК, когда речь шла о предельном количестве участников ООО, делала отсылку к Закону об обществах с ограниченной ответственностью, то в настоящее время этот вопрос решен в п. 1 ст. 88 ГК. В нем сказано, что число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до указанного предела.

В ст. 88 ГК отменено правило, согласно которому общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Так, в п. 2 ст. 88 ГК сказано, что общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом или может состоять из одного лица, в том числе при создании в результате реорганизации.

Определение общества с ограниченной ответственностью в новом ГК не претерпело существенных изменений. Законодатель ограничился добавлением слова "хозяйственное" к слову "общество". Согласно п. 1 ст. 87 нового ГК обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Принципиально здесь ничего не меняется, однако новая формулировка является более четкой. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Определенные изменения были внесены в процедуру создания общества с ограниченной ответственностью. Закон предписывает, что для того, чтобы создать общество с ограниченной ответственностью его учредители между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные законом об обществах с ограниченной ответственностью условия. Такой договор заключается в письменной форме (п. 1 ст. 89 ГК).

В связи с существенными изменениями в гражданском законодательстве с 1 сентября 2014 года, некоторые пункты Уставов ООО и ЗАО будут не соответствовать нормам действующего законодательства. В первую очередь, это касается фирменных наименований юридических лиц, которые должны соответствовать Гражданскому Кодексу РФ (раздел 7). Кроме того, изменяется порядок принятия решений участниками общества. Например, принятие решения участниками ООО и состав участников, присутствующих на голосовании, подтверждается путем нотариального удостоверения (если иной способ не предусмотрен Уставом) либо решением, принятым всеми участниками единогласно*(28).

Еще до государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью у его учредителей возникает солидарная ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением. Это значит, что к каждому из учредителей может быть предъявлено требование в полном объеме.

Более подробно вопросы, связанные с созданием общества с ограниченной ответственностью решены в Законе об обществах с ограниченной ответственностью. Так, согласно п.п. 1 и 2 указанного закона учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

При учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение.

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (статья 66.2) составляется из номинальной стоимости долей участников. Следует отметить, что в ранее действовавшей редакции указанного пункта отсутствовало слово "номинальной". Внесение такого уточнения, несомненно, актуально, поскольку в ходе деятельности общества с ограниченной ответственностью стоимость таких долей может меняться либо в сторону увеличения либо уменьшения.

Закон запрещает полное освобождение участника от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества. Вместе с тем оплата уставного капитала общества с ограниченной ответственностью при увеличении уставного капитала путем зачета требований к обществу допускается в случаях, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

В частности согласно п. 4 ст. 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, участники общества в счет внесения ими дополнительных вкладов и (или) третьи лица в счет внесения ими вкладов вправе зачесть денежные требования к обществу.

Принятие решения общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью и состав участников, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно (п. 3 ст. 67.1 ГК). Усложнение процедуры фиксации решений общих собраний хозяйственных обществ, возможно, объясняется тем, что нередки случаи их фальсификации.

Следует также обратить внимание на п. 4 ст. 67.1 ГК, согласно которому общество с ограниченной ответственностью вправе (а в случаях, предусмотренных законом, обязано) для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Такой аудит может быть также проведен по требованию любого из участников общества.

Как уже отмечалось, одним из спорных был вопрос о минимальном размере уставного капитала юридических лиц. В данном случае речь, идет прежде всего об обществах с ограниченной ответственностью Изначально предполагалось установить его размер в ГК, однако этого сделано не было.

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав, который должен содержать фирменное наименование общества и место его нахождения, а также содержать сведения о размере его уставного капитала, составе и компетенции его органов, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Согласно п. 4 ст. 90 ГК если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше его уставного капитала, общество в порядке и в срок, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью, обязано увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала или зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

В новом ГК была полностью отменена статья 91 ГК, регулировавшая управление в обществе с ограниченной ответственностью. Очевидно, это обусловлено тем, что особенности управления в хозяйственных товариществах и обществах установлены в ст. 67.1 ГК и дублировать их нет необходимости.

Достаточно подробно в ГК прописана процедура выхода участника общества с ограниченной ответственностью из общества. Так, для того, чтобы выйти из числа участников не нужно получать согласия других участников. Сделать это можно путем:

1) подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества;

2) предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных ГК и законом об обществах с ограниченной ответственностью.

При этом следует иметь в виду, что не допускается выход участников из общества в следующих случаях (п. 2 ст. 26 Закона об ООО):

- в результате выхода в ООО не остается ни одного участника;

- из общества выходит единственный участник.

Согласно п. 2 ст. 94 ГК при подаче участником общества с ограниченной ответственностью заявления о выходе из общества либо предъявлении им требования о приобретении обществом принадлежащей ему доли в случаях, предусмотренных пунктом 1 статьи 94 ГК (например, при переходе доли по наследству или путем подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества;), доля переходит к обществу с момента получения обществом соответствующего заявления (требования). Такому участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале общества или с его согласия выдано в натуре имущество такой же стоимости в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены Законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.

Согласно п. 3 ст. 93 ГК в случае, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю или часть доли.

А в п. 6 ст. 93 ГК сказано, что доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет за собой обязанность общества выплатить указанным лицам ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.

В п. 5 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью установлена конкретная процедура перехода доли к обществу. При этом общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества, правопреемникам реорганизованного юридического лица - участника общества или участникам ликвидированного юридического лица - участника общества, собственнику имущества ликвидированных учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества или лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах, действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества, дню завершения реорганизации или ликвидации юридического лица, дню приобретения доли или части доли на публичных торгах, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.

Переход доли участника общества с ограниченной ответственностью к другому лицу автоматически влечет за собой прекращение его участия в обществе.

Таким образом, если ранее единственной возможностью выхода из состава участников было отчуждение своей доли, то в настоящее время количество оснований для выхода увеличилось.

Определенные изменения были внесены в процедуру реорганизации общества с ограниченной ответственностью. Так, если ранее общество с ограниченной ответственностью могло быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив, то в настоящее время законодатель, оставив возможность преобразования в хозяйственное товарищество или производственный кооператив указал, что оно может быть преобразовано в акционерное общество. Очевидно, это обусловлено тем, что в настоящее время есть только две разновидности хозяйственных обществ, поскольку такая разновидность организационно правовой формы как общество с дополнительной ответственностью более не существует.