§ 3. Акционерное общество

Прототипами современных акционерных обществ являются английская Ост-Индская компания (1600 г.) и голландская Ост-Индская компания (1602 г.). Понятие акционерного общества впервые в России было дано в Положении о компаниях на акциях, утвержденном Указом от 6 декабря 1836 г. и действовавшего вплоть до революции 1917 года. Как писал Г.Ф. Шершеневич, акционерные компании были, пожалуй, первым видом юридических лиц, достаточно детально урегулированным дореволюционным законодательством, вместе с тем термин "акционерное общество" не был в то время единственным, используемым для обозначения данного вида компаний*(29).

На начальном этапе перехода Российской Федерации к рыночным отношениям Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590 было утверждено Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, которое возродило в советском законодательстве организационно-правовую форму акционерного общества. После этого в РСФСР были приняты Положение об акционерных обществах, утвержденное Постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601*(30), Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности"*(31) и ряд других нормативных правовых актов, регулирующих статус юридических лиц.

Привлекательной стороной акционерных обществ является то, что участник акционерного общества несет риски только в пределах средств, затраченных им на оплату имеющихся у него акций, то есть при осуществлении обществом коммерческой деятельности, существует определенная распыленность риска акционеров, что является благоприятным для привлечения инвестиций. При этом, имея ограниченную степень имущественного риска, акционеры имеют право участвовать в управлении обществом, что также можно рассматривать в качестве преимущества этой организационно правовой формы.

Особенностью акционерного общества является то, что его уставный капитал оформляется акциями как особой разновидностью ценных бумаг и при выходе акционера из состава его участников путем отчуждения акций акционер может требовать компенсации только от своего контрагента, а не от общества.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Устав акционерного общества должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, условия о категориях выпускаемых обществом акций, об их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества, правах акционеров, составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества также должны содержаться иные сведения, предусмотренные законом.

Таким образом, наиболее важной особенностью акционерного общества является выпуск таких ценных бумаг как акции. Как юридическое явление ценная бумага обозначается одним и тем же термином для документарных и бездокументарных бумаг, но по существу для них предусматриваются два различных правовых режима. Эти режимы различным образом сконструированы в двух отдельных параграфах гл. 7 ГК.

Акции могут выпускаться двух категорий - обыкновенные и привилегированные. В свою очередь привилегированные акции могут иметь различные типы, но их совокупная номинальная стоимость не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества. Так, согласно п. 1 ст. 102 ГК доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов. При этом публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.

Обращаясь на вторичном рынке, акция приобретает некую виртуальную стоимость, отличающуюся от номинальной стоимости, которая зависит от многих факторов, в том числе репутационных, касающихся как самого акционерного общества, так и его руководителей. Так, известна ситуация с руководителем АО АФК "Система" Евтушенковым. После того как его посадили под домашний арест в рамках уголовного дела, акции этого акционерного общества резко упали. Аналогичная ситуация произошла с акциями горнодобывающей компании ОАО "Мечел" ноябре 2013 года, когда акции этой же компании обвалились после резких высказываний руководства страны в адрес руководства компании*(32).

В настоящее время предусмотрена государственная регистрация выпуска таких ценных бумаг как акции, которые являются эмиссионными ценными бумагами. Обязанность по государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг эмитентами установлена в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", вступившем в силу с 25 апреля 1996 г. Действие Закона "О рынке ценных бумаг" распространяется только на эмиссионные ценные бумаги (ст. 16), т.е. на бумаги, характеризующиеся одновременно следующими признаками (ст. 2):

во-первых, они закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением формы и порядка, установленных Законом,

во-вторых, размещаются выпусками,

в-третьих, имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска, независимо от времени их приобретения.

Эмиссионные ценные бумаги бывают именными либо предъявительскими.

Ранее выпущенные акционерным обществом акции могут впоследствии приобретаться самим акционерным обществом. Согласно п. 1 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.

Способ формирования капитала акционерных обществ выгодно отличается от других способов, предусмотренных законодательством для иных организационно-правовых форм юридических лиц, возможностью эффективной мобилизации финансовых ресурсов посредством выпуска акций, совокупная номинальная стоимость которых составляет уставный капитал акционерного общества. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Он может быть как увеличен, так и уменьшен.

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, дополнительных акций - решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.

Акционерное общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного настоящим Федеральным законом.

Таким образом, предусматривается два варианта возможного развития событий при приобретении акций их эмитентом: 1) погашение акций, что фактически соответствует их окончательному выводу из гражданского оборота и аналогично уничтожению имущества (поскольку в соответствии со ст. 128 ГК РФ ценные бумаги, а именно таковыми и являются акции, признаются разновидностью вещей); 2) реализация акций, практически означающая их возмездное отчуждение в пользу иных лиц и возвращение ценной бумаги в гражданский оборот.

Выпуск и обращение акций контролируется специальным государственным органом, который ранее имел название Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР), однако в соответствии с Федеральным законом от 23 июля 2013 г. N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков" полномочия ФСФР России переданы и осуществляются с 03 марта 2014 года Банком России.

При выходе из состава акционеров происходит продажа акции на вторичном рынке с получением инвестором соответственно дохода либо убытка от продажи акций, но у общества не возникает обязательств по выплате денежных средств акционеру, как в случае выхода участника из состава общества с ограниченной ответственностью с формированием обязательств общества по выплате средств пропорционально имевшейся у участника доли.

В настоящее время правовой статус акционерных обществ помимо ГК регулируется также Законом об акционерных обществах. Кроме того, они регулируются целым рядом других правовых актов, среди которых можно назвать:

- Федеральный закон от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг";

- Федеральный закон от 5 марта 1999 года N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг";

- Федеральный закон от 19 июля 1998 года N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".

В ГК указывается на возможность специального регулирования особенностей правового положения кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, а также прав и обязанностей их акционеров. Речь идет о таких правовых актах как Закон о Центральном банке Российской Федерации, Закон о банках и банковской деятельности, Закон о несостоятельности, банкротстве кредитных организаций.

Следует упомянуть целый ряд подзаконных актов:

Постановление ФКЦБ РФ от 02 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг";

Приказ ФСФР России от 25.12.2012 N 12-111/пз-н "О максимальной плате, взимаемой с держателей реестра с зарегистрированных лиц за проведение в реестре операций, и порядке ее определения".

Правовое регулирование акционерных обществ как юридических лиц подверглось в новом ГК существенным изменения. В частности, в настоящее время не предусматривается такой разновидности хозяйственных обществ, как закрытые акционерные общества, однако закрепляется норма о том, что перерегистрацию таких обществ осуществлять не потребуется, а положения Федерального закона "Об акционерных обществах" о закрытых акционерных обществах будут применяться к таким обществам впредь до первого изменения их уставов. По существу правовой статус публичного акционерного общества близок к статусу открытого акционерного общества, тогда как не публичное акционерное общество имеет по сути статус закрытого акционерного общества.

Акционерные общества, созданные до 1 сентября 2014 года и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (пункт 1 статьи 66.3 ГК РФ), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным. Таким образом, применительно к акционерным обществам предусматривается возможность изменения статуса непубличных обществ на общества публичного типа не в силу фактических обстоятельств (например, прохождение процедуры публичного размещения акций и включение акций данного общества в котировальный список), а в силу воли участников (акционеров) данного юридического лица.

Наличие подобного нововведения обусловлено тем, что акционерные общества закрытого и открытого типа являются разновидностями одной и той же общей организационно-правовой формы. Их различия состоят лишь в том, что общество закрытого типа:

во-первых, не вправе проводить открытую подписку на акции,

во-вторых, акционеры закрытого общества имеют право преимущественной покупки акций у выходящих из общества акционеров.

Акционерное общество является второй по распространенности организационно правовой формой после обществ с ограниченной ответственностью. Во многом это обусловлено тем, что на первоначальном этапе приватизации государственных и муниципальных предприятий после распада СССР именно акционерные общества были той организационно правовой формой, в которую было предписано законом им преобразовываться. Преимуществом такой организационно правовой формы является то, что владелец акций, при желании выйти из состава акционеров общества, не ограничен излишними процедурами, и объем возмещения ранее вложенных в акции средств осуществляется по рыночной стоимости.

Вместе с тем, акционерные общества, являясь наиболее защищенной и устойчивой формой образования юридических лиц, на ту же дату составляют всего 4% от всех зарегистрированных коммерческих организаций.

Следует отметить, что изменения в правовое регулирование акционерных обществ в новом ГК не носят существенного характера. Возможно, это объясняется тем, что основной правовой акт, регулирующий их деятельность - Закон об акционерных обществах и так постоянно обновлялся и все необходимые изменения уже были внесены. Наиболее важным изменением является деление акционерных обществ на публичные и непубличные акционерные общества (различие между ними было дано выше).

В п. 1 ст. 96 ГК сказано, что акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Определение акционерного общества не поверглось существенным изменениям. Всего лишь было добавлено слово "хозяйственное" к слову "общество".

Порядок и процедура создания акционерного общества будет отличаться в зависимости от того, создается ли оно путем учреждения или приватизации.

Процедура создания акционерного общества путем учреждения установлена в ст. 98 ГК и главе 2 Закона об акционерных обществах. Согласно п. 1 ст. 98 ГК учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Причем договор о создании акционерного общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей.

Более подробно процедура создания прописана в Законе об акционерных обществах. В ст. 9 указанного закона сказано, что создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение об его учреждении принимается этим лицом единолично. При этом решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества.

При учреждении общества учредители могут утвердить аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое учредителями решение об утверждении аудитора общества.

Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. При этом общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Установлена общая для всех акционерных обществ принципиальная схема управления ими. Поскольку акционерные общества относятся к корпорациям, то к ним относятся общие правила управления корпорациями, установленными в ст. 65.3 ГК, которая так и называется "Управление в корпорации". В частности, высшим органом акционерного общества является общее собрание его участников. общие собрания акционеров бывают годовые и внеочередные.

Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.

Согласно п. 1 ст. 47 Закона об акционерных обществах общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, вопросы, отнесенные к исключительной компетенции АО, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров. Проводимые, помимо годового, общие собрания акционеров являются внеочередными.

В Законе "Об акционерных обществах" закреплена заочная форма проведения собрания акционеров (ст. 50). Это удобно, когда число акционеров велико. На практике заочное голосование применяется российскими акционерными обществами достаточно давно.

О проведении общего собрания акционеры извещаются письменным уведомлением или опубликованием информации в соответствии с уставом. Вместе с уведомлением о проведении собрания акционерам направляют материалы, необходимые для того, чтобы они могли со знанием дела высказаться по обсуждаемым вопросам.

На практике встречались случаи, когда руководство акционерного общества нарушало право акционера участвовать в общем собрании. Например, акционеры - бывшие члены трудового коллектива, уволившиеся из акционерного общества, иногда не допускаются на собрания акционеров. В такой ситуации происходит смешение трудовых и гражданско-правовых отношений.

Интересно решен вопрос о членстве в акционерных обществах уволившихся сотрудников-акционеров в акционерном законодательстве стран, прошедших похожий с нашей страной исторический путь. В соответствии с пар. 158 Торгового кодекса Чехословакии акционерное общество может выпускать так называемые служебные акции, которые распространяются только среди служащих общества, включая вышедших на пенсию. В владельцы служебных акций, если иное не предусмотрено законом и уставом, обладают теми же правами, что и прочие акционеры. В случае смерти владельца служебной акции или при расторжении его трудовых отношений с обществом (кроме выхода на пенсию) права, связанные со служебной акцией, прекращаются, а сама акция должна быть возвращены обществу. Бывшему служащему-акционеру возвращается стоимость таких акций.

В российском практике раньше наблюдался еще один вид нарушений законодательства и прав акционеров: в связи с тем, что акционеров слишком много, к участию в общем собрании они в некоторых случаях допускались только за плату.

Акционер может участвовать в общем собрании лично или через представителя. В российском акционерном законодательстве не установлены какие-либо ограничения в отношении личности поверенного, участвующего в собрании от имени акционера. В некоторых странах такие ограничения есть: по французскому закону о торговых товариществах акционер может быть представлен только другим акционером или своим супругом. В Венгрии представителями акционера не могут быть члены совета директоров (исполнительный орган по венгерскому законодательству), наблюдательного совета и ревизора.

В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения настоящей главы, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.

Кроме того, в акционерном обществе образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо.

В случаях, предусмотренных ГК, другим законом или уставом корпорации, в АО образуется коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.п.).

Статьей 97 ГК вводится императивная норма по созданию наблюдательного совета и его численному составу в публичном акционерном обществе. В п. 3 указанной статьи сказано. что в публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган управления общества (пункт 4 статьи 65.3), число членов которого не может быть менее пяти. Порядок образования и компетенция указанного коллегиального органа управления определяются Законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества.

В соответствии с нормой ч. 1 п. 1 ст. 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз (ч. 2 п. 1 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах").

Акционерное законодательство не содержит никаких квалификационных требований к членам совета директоров. Однако согласно п. 2.1.3 § 2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения (не является обязательным к применению нормативным актом) для того, чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вносил реальный вклад в управление обществом, члены совета директоров должны обладать знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета директоров и требуемых для эффективного осуществлений функций совета директоров определенного общества. В связи с этим в уставе общества рекомендуется закрепить конкретные требования к членам совета директоров.

В течение длительного времени ставился вопрос о разделении статуса и компетенции наблюдательных советов, являющихся органами контроля акционеров за действиями менеджмента, и советов директоров как исполнительных органов. В ранее действовавшем законодательстве существовало их отождествление, дающее возможность членам коллегиального исполнительного органа общества участвовать в деятельности контролирующего его органа общества, что лишает действия последнего какого-либо смысла. Наблюдательные советы более не отождествляются с советами директоров. Порядок образования и компетенция наблюдательного совета определяются законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества.

Порядок образования и компетенция наблюдательного совета определяются Законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества. Как было отмечено в п. 3.10 Концепции развития законодательства о юридических лицах необходимо отказаться от терминологической путаницы в названии контрольного органа. Он должен именоваться наблюдательным советом, а не "советом директоров (наблюдательным советом)". Термин "совет директоров" (board of directors) более свойственен английскому корпоративному праву и законам о корпорациях отдельных американских штатов, где им обозначается основной орган управления компанией, совмещающий в себе функции управления и контроля, тогда как наблюдательный совет как контрольный орган акционеров свойствен более близкой к российской или германской системе корпоративного управления.

Как следует из п. 4 ст. 97 ГК, публичное акционерное общество не может само вести реестр акционеров. В соответствии с указанным пунктом обязанности по ведению реестра акционеров публичного акционерного общества и исполнение функций счетной комиссии осуществляются независимой организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию.

В соответствии со ст. 67 ГК РФ право требовать исключения из общества принадлежит участнику хозяйственного товарищества или общества (кроме публичных акционерных обществ) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны.

Следует отметить, что возможность исключения акционера из акционерного общества не была предусмотрена ранее действовавшим законодательством. Более того, именно в возможности исключения из общества состояло одно из основных различий между обществом с ограниченной ответственностью и акционерным обществом. Принято было считать, что основанное на объединении капиталов акционерное общество не зависит от личности своих акционеров.

Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются законом.

Акционерное общество вправе преобразоваться только в общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.