Yuridicheskaya_tekhnika_M_L__Davydova_Volgograd_2009

во, может при этом почти полностью быть сведена к теории ЮТ. Расширяя угол зрения, включая в круг исследуемых «внешние» по отношению к праву факторы – социологические, психологические, нравственные и т. д., мы неизбежно отходим от отождествления теории права с теорией ЮТ, рассматривая последнюю лишь как часть правовой науки. К примеру, Т.В. Кашанина, рассматривая ЮТ как часть теории права 1, относит к предмету ЮТ такие проблемы, как правотворчество, систематизацию, толкование, действиеправа и т. д. ПомимоЮТ автор включаетв структуруправовой науки антропологию, социологию, конфликтологию, аксиологию права и другие разделы.

На еще один аспект соотношения ЮТ и правовой теории указывает тот факт, что существующие в науке подходы к понятию права предопределяют и научные представления о ЮТ.

Достаточно наглядно это положение иллюстрируется примерами из истории развития отечественной теории ЮТ. Так, жесткий этатический позитивизм советской науки автоматически предполагал отождествление права с актами государственного правотворчества и, следовательно, ЮТ – с техникой правотворчества. В результате сформировался публично-правовой подход к данной проблеме, при котором понятие «ЮТ» было вытеснено понятием «законодательная техника»2. Так называемое «широкое» правопонимание в определенной мере расширило трактовку права, дополнив его понятиетакими элементами, как правоотношения, акты применения права и т. п., но не выходя при этом за рамки этатического позитивизма. Появление рассматриваемой концепции привело к значительному расширению предмета ЮТ. В него, наряду с правилами подготовки нор- мативно-правовых актов, стали включать приемы составления правоприменительных актов, актов официального толкования права и т. д. В то же время ЮТ по-прежнему оставалась в жестких публично-правовых рамках, что вполне объяснимо: если

1Кашанина Т. В. Юридическая техника. С. 24.

2Муромцев Г. И. Юридическая техника ...

право создается только государством (даже локальные нор-

мативные акты – это акты государственных предприятий, которые являются продолжением государственной власти 1 ), то и использование средств и приемов ЮТ – это прерогатива исключительно государственных органов 2. Отход от позитивизма в сторону, например, социологического, интегративного или коммуникативного правопонимания, безусловно, предполагает признание того факта, что в процессе правотворчества, наряду с государственными органами, участвуют частные лица (организации, граждане), чтоисточником формирования права может служить юридическая практика, и не только правоприменительная, нои частно-правовая, например, договорная. В соответствии с этим в теории ЮТ тоже начинает развиваться ча- стно-правовой аспект. ЮТ рассматривается как совокупность средств и приемов, используемых в процессе любой юридической деятельности, как связанной, так и не связанной с осуществлением властных полномочий.

Все сказанное позволяет сделать вывод, о том, что ЮТ является важным элементом правовой системы и проявляет себя на всех ее уровнях. Кроме того, пронизывая всю правовую систему, ЮТ оказывается взаимообусловленной ее спецификой. Действительно, ЮТ представляет собой средство создания, оформления права. Тот факт, что в различных правовых системах право формируется разными способами, определяет и соответствующие особенности ЮТ. В отличие от правовой политики, которая является «внешним» неюридическим фактором, определяющим стратегические направления формирования правовой системы, ЮТ представляет собой «внутренний», собственно юридический инструментарий, позволяющий совершенствовать правовую систему и поддерживать ее «в рабочем состоянии».

1Самигуллин В. К. Локальные нормы в советском праве : автореф. дис. ...

канд. юрид. наук. Свердловск, 1975. С. 5.

2См.: Воеводин Л. Д. Указ. соч. С. 4–7 ; Шутак И. Д. Теория и практика оговорок в праве ... С. 8.

большее количество классификаций данного явления становится доступно исследователю.

2. Широчайшая сфера применения ЮТ. Технико-юридические средства и правила опосредуют все

виды юридической деятельности, проявляют себя во всех отраслях права, на всех уровнях правовой системы. Это само по себе предопределяет множество аспектов, в которых может быть рассмотрена ЮТ, а также заведомую ограниченность какой-либо одной ее классификации.

3. Степень разработанности теории ЮТ.

Несмотряна значительнуюпопулярностьданногонаправления исследований теория ЮТ на сегодняшний день находится в стадии накопления научного материала. Возможно, поэтому говорить о построении единой обобщающей типологии ЮТ пока преждевременно.

Логикаразвитияотечественной теории ЮТ(отзаконодательной техники к юридической) обусловила некую заданность, предопределенность в подходах к ее классификации. Доказывая в течение длительного периода, что законодательная техника – это не вся ЮТ, а только один из ее видов, исследователи тем самым автоматически ставили вопрос о том, какие еще виды ЮТ могут быть выделены и по какому основанию ЮТ делится на законода-

тельнуюидругие.Такимобразом, «основная»классификацияЮТ неизбежно«подгоняется»пододин извидов1 (пустьи самый значительный), то есть строится не от понятия через научно обоснованный критерий классификации к основным видам, а от одного из видов к понятию и критериям классификации.

Значение правотворческой техники в рамках ЮТ как целостного явления не вызывает сомнения. И любая классификация, претендующая на статус основной, должна, естественно, это зна-

1 Это вовсе не означает, что в соответствующих работах отсутствуют ценные выводы о природе и сущности ЮТ или что приводимые в них классифика-

ции ЮТ нелогичны, но необходимость обосновать статус правотворческой техники в системе видов ЮТ, как правило, присутствует «в подтексте» большинства исследований.

чение отражать. Однако если предметом исследования является собственно ЮТ, то одной лишь констатации этого факта явно недостаточно. Необходимовсестороннееизучениеразличныхаспектов данного правового явления, возможное только посредством классификации его по разнообразным основаниям.

Сформулированное выше понятие ЮТ включает несколько принципиальныхположений,которыехарактеризуютприродуЮТ

имогут быть положены в основу ее классификации.

1.ЮТ – этопрофессиональная техника. Дифференциация ее на видыможет,поэтому,проводитьсяпопрофессиональномукритерию.

I. В зависимости от вида (специальности) юридической про-

фессии можно говорить о таких видах ЮТ, как:

-судебная;

-следственная 1;

-нотариальная2;

-прокурорская;

-адвокатская 3;

-регистрационная4;

-лицензионная5;

-экспертная 6;

-консультационная;

-фискальная и др.

Подобную классификацию проводит В.Н. Карташов, выделяя наряду с судебной, следственной, прокурорской также право-

1Сливинский К. О. Алгоритмизация деятельности следователя : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004.

2См.: Глущенко П. П. Основы нотариальной деятельности. СПб., 1999 ; Правовые основы нотариальной деятельности / под ред. В. Аргунова. М., 1994.

3См.: Адвокат: навыки профессионального мастерства / под ред. Л. А. Воскобитовой, И. Н. Лукьяновой, И. П. Михайловой. М., 2006.

4См.: Чуткин Е. Г. Регистрационная деятельность в правовой системе общества : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2005.

5См.: Гутов И. В. Лицензионная деятельность в системе административ- но-правовых отношений : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2004.

6См.: Закиров И. А. Правовая экспертиза : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2008.

творческую, правоприменительную, интерпретационную технику 1. Однако автор, возможно, допускает нарушение основания классификации,таккакправотворчеством,правоприменением,интерпретацией права занимаютсяпредставители целогоряда юридических профессий.

Конкретное число юридических профессий, лежащее в основеданной классификации, может бытьразличным. Так, К. Осакве говорит всего о восьми ветвях, образующих структуру юридической профессии (включаяпрофессии научногоисследователя и преподавателя права)2, Т.В. Кашанина, наоборот, замечает, что перечень видов ЮТ в данной классификации всегда останется открытым, так как специализация юридической деятельности будет возрастать в связи с усложнением общественной жизни 3.

Каждая юридическая профессия требует специальных знаний и навыков, так как:

а) основывается на особой нормативной базе; б)«обслуживает»конкретнуюсферуобщественныхотношений;

в)характеризуетсянаборомстрогоопределенныхполномочий; г)связанасподготовкойспецифическихправовыхдокументов; д) предполагает наличие определенных процедур, в рамках

которых осуществляются юридически значимые действия.

Все это требует от юриста не просто самосовершенствования, а развития своего профессионального мастерства в конкретной области.Именнодляэтойцелиразрабатываютсямногочисленныепрактическиепособияисправочники,ориентированныена представителей конкретных юридических специальностей 4. Не меньшее (если

1Карташов В. Н. Юридическая техника, тактика, стратегия и техно-

логия ... С. 18.

2Осакве К. Указ. соч. С. 125.

3Кашанина Т. В. Юридическая техника. С. 84.

4См.: Адвокат: навыки профессионального мастерства ; Безлепкин Б. Т. Настольная книга следователя и дознавателя. М., 2008 ; Глущенко П. П. Указ. соч.; Настольнаякнига нотариуса :в 2 т. / Б. М. Гонгало, Т.И. Зайцева, П. В. Крашенинников и др. М., 2004 ; Есаков Г. А., Рарог А. И., Чучаев А. И. Настольная книга судьи по уголовным делам / отв. ред. А. И. Рарог. М., 2007 ; Коряковцев В. В., Питулько К. В. Руководство адвоката по уголовным делам. СПб., 2006 ;

небольшее)значениеимеюти накопленныйопыт, обыкновения,выработанные в практике функционирования конкретногооргана или организации. В литературе подчеркивается, что с точки зрения теоретической и исторической основным признаком, позволяющим отнеститоили иноелицокюридическойпрофессии являетсяненаличие знаний, а осуществлениеспецифической деятельности 1. Именно в практике приобретается и совершенствуется мастерство.

К сожалению, жесткая специализация, помимо всего прочего, имеет и негативные последствия, в частности, влечет профессиональные деформации. Так, в качестве серьезной проблемы в науке рассматривается то обстоятельство, что предшествующий назначениюна должностьсудьиопытпрофессиональной деятельности является значимым психологическим фактором, который может самым различным образом влиять на характер отправления обязанностей судьи 2.

2. ЮТохватываеткакпубличную,такичастно-правовуюсфе-

ры. Не вызывает сомнений, что в каждой из них профессиональная деятельностьюристаподчиняетсяособымправиламитребуетспецифических навыков. Отсюда следует втораяклассификация.

II.Посубъектамюридическойдеятельности,точнее,понали-

чию унихвластных полномочий, ЮТ делится на два вида:

Настольная книга судьи по гражданским делам / под ред. Н. К. Толчеева. М., 2008 ; Пономарева Н. Г. Справочник кадровика : Руководство по оформлению типовых документов : практ. пособие. М., 2007 ; Трикс А. В. Справочник прокурора. СПб., 2007.

1Соколов Н. Я. Юридическая профессия: понятие, сущность и содержание. С. 24.

2Михайловская И. Б. Суды и судьи: независимость и управляемость. М. : Проспект, 2008. С. 56. Т.Н. Нешатаева указывает в этой связи, что Европейский суд по правам человека признает национальное судопроизводство «несовершенным ввиду того, что судебный процесс протекал с элементами консерватизма... Вэтом случае устанавливается факт, что рассматривающий дело национальный судья явно демонстрирует при отправлении правосудия признаки прежней профессии – прокурора, адвоката, министра, то есть проявляет неумение или нежелание быть справедливым и беспристрастным (клонирует поведение, характерное для прежней работы)» (Нешатаева Т. Суд и защита прав и свобод граждан Российской Федерации

//Сравнительное конституционное обозрение. 2004. №4(49). С. 131).

правовыхсредств 1, и в ментальной сфере2. При этомсоответствующие приоритеты, целевые установки, профессиональные компетенциизакладываютсяипроявляютсяуженастадииобученияюриста. Из этого следует, что юридическое образование должно быть более жестко специализированным, ориентированным на определенные требования 3. Еще в вузе будущему юристу необходимо получить четкое представление о сферах профессиональной деятельности и выбрать ту из них, где его личностные качества, установки, способности окажутся наиболее востребованными.

3.ЮТ обеспечивает совершенство права по форме и по содержанию.

III. В зависимости от ориентации приемов и правил ЮТ на внутреннюю или внешнюю стороны права имеет смысл говорить

одвух видах ЮТ:

-техника совершенствования формы права(языковые, стилис-

тические, графические правила составления документов; способыповышенияэффективностиюридическихпроцедур,средства обеспечения понятности и доступности права);

-техникасовершенствованиясодержанияправа4.ЭтачастьЮТ отвечает за выбор оптимальных средств и способов правового

1Анализ правовых средств, используемых в механизме реализации пра-

ва в рамках правореализующей и правоприменительной видов деятельности, проводит В.А. Сапун (Сапун В. А. Теория правовых средств и механизм реализации права. С. 302–303).

2Так, Д.В. Меняйло совершенно справедливо обращает внимание на различия, существующие между частноправовым и публично-правовым менталитетом (Меняйло Д.В.Правовойменталитет:автореф.дис....канд.юрид.наук.Волгоград,2003.С.18–19).

3В.М. Манохин, например, отмечает, что развитие системы региональных нормативно-правовых актов требует внесения корректив в учебные планы, позволяющих готовить специалистов не только в области правоприменения, но и правотворчества (Манохин В. М. Правотворческая деятельность в субъектах РФ: вопросы методики. Саратов, 2000. С. 3). Думается, и в других сферах юридическое образование должно более чутко реагировать на запросы практики. На необходимость ориентации юридического образования на определенные сферы профессиональной деятельности указывает и М.В. Немытина (см.: Немытина М. В. Право России как интеграционное пространство. Саратов, 2008. С. 222–226).

4С.С. Алексеев в рамках аналогичной классификации выделяет: 1) средства и приемы юридического выражения воли законодателя или субъекта индивидуального

регулирования, отсутствиев праве пробелов и коллизий, согласованиеинтересов сторон правоотношения,эффективноеразрешениеюридических конфликтови т. п.

Провести четкую границу между данными видами ЮТ на практике так же сложно, как отделить формуявления от его содержания. Однаковтеоретическомпланеподобнаяклассификациянеобходима, так как она позволяет продемонстрировать логику, последовательность осуществления той или иной профессиональной юридической деятельности: содержательные правила и средства ЮТ всегда предшествуют формальным. Последние призваны закрепить эффект, заложенный в процессеприменения первых.

4. ЮТ используется при осуществлении юридической деятельности, как требующей, так и не требующей письменного,

документального оформления. Из этого положения вытекает целый ряд классификаций.

IV.Поформеюридическойдеятельностинеобходимовыделить:

-письменную технику;

-устную технику.

Если документационный подход позволяет говорить только

описьменной ЮТ, то есть о технике составления различных документов, то в рамках деятельностного подхода появляется возможность изучить специальные средства и приемы таких разновидностей юридической деятельности, которые не получают или только частично получают воплощение в соответствующих правовыхактах. Примерами могутслужитьтехниказаключениясделки 1, техника выступления в суде, техника ведения преддоговорных споров 2, техника управления дорожным движением и т. д.

акта и 2) средства и приемы словесно-документального изложения содержания акта (Алексеев С. С. Общая теория права. Т. 2. С. 272).

1См.: Шиффман С. Техника заключения сделок : Методики, которые действительно работают / пер. с англ. М. Веселковой. М., 2003.

2Е.Г. Ракова, например, рассматривает договор как процедурупоиска компромиссного варианта поведения сторон (см.: Ракова Е. Г. Указ. соч. С. 16–21).

Вподобной интерпретации договорная техника не может быть сведена к технике оформления текста договора.