Yuridicheskaya_tekhnika_M_L__Davydova_Volgograd_2009
.pdf
Глава 3 |
111 |
ленный способ формулирования воли законодателя, показывают, как можно урегулировать общественные отношения. Однако при более широкомвзгляденаданныеправовыеявленияонипредстаюткаксредства регулирования общественных отношений, представляя собой своеобразные инструменты, показывая, с помощью чего эти отношения регулируются. Например, говоря отехникереализации презумптивной нормы либо правовой фикции 1 (применении ее судьей), мы рассматриваем саму презумпцию или фикцию как средство, подлежащееиспользованию для достижения определенной цели.
Средства (приемы) ЮТ в самом общем виде можно опреде-
литькакспецифическиеинструментыпрофессиональнойюридической деятельности, обеспечивающие достижение ее целей.
По нашему мнению, не настаивая на принципиальности разграничения понятий «средство» и «прием» ЮТ, предпочтительнее использовать термин «средство». Егосмысловоезначениепредставляется более универсальным и позволяет охватить такие явления, которые с трудом могут быть определены в качестве приемов ЮТ. К примеру,название«приемЮТ»несопоставимосмасштабомтакого феномена, как язык права, и неизбежно принижает его значение. С другой стороны, в отношении большинства традиционновыделяемых средств ЮТ термин «прием» вполнеприемлем.
Обратимся теперь к вопросу о том, какие средства составляют «общую часть»ЮТ. Для этогонеобходимо выделить теправовые явления, которые обнаруживают себя на всех уровнях существования права, вовсех видах ЮТ.
В литературе, как показано выше, в качестве приемов или средств ЮТ различными исследователями называются: язык, тексты, термины, запреты, дозволения, обязывания, правовые нормы, юридические конструкции, классификации, перечни, принципы, дефиниции, декларации, цели, аксиомы, символы, презумпции,
1 Зайцев И. Правовые фикции в гражданском процессе // Российская юстиция. 1997. № 1. С. 36. Автор, в частности, обосновывает необходимость задокументировать использование фикции в протоколе судебного заседания и в решении суда, а также рассматривает правовые последствия ее использования. См. также: Шутак И. Д. Теория и практика оговорок в праве ... С. 21.
112 |
Глава 3 |
преюдиции, фикции,сроки, юридическиефакты, социальныенормы, части речи,знаки, буквы,цифры,понятия,суждения,отсылки, оговорки, исключения, вступительная, основнаяи заключительная части, преамбулы, примечания, сноски, приложения и др.
Попытаемсясистематизироватьэтиразнопорядковыекатегории. Многиеизперечисленныхявлений выступаютструктурнымиэлементамитекстаюридическогодокумента:вступительная,
основная и заключительнаячасти (а такжеописательная, мотивировочнаяирезолютивнаячасти –дляправоприменительногоакта), преамбула, примечание, сноска, приложениеи т. п. Вэтужегруппу следует включить наименование, которое является обязательным и важным элементом любого документа.
Значительная частьпредставляет собойнормативно-правовые предписания (НПП), то есть правовые веления, непосредственно выраженныев текстенормативногоакта: запрет, дозволение, обязывание, принцип, дефиниция, декларация, цель, правовые символы, аксиомы, презумпции, фикции, преюдиции, сроки. Каждое из этих велений, образуяединствоправовогосодержаниясязыковой (или,в исключительныхслучаях,неязыковой –символы)формойеговыра- жения, выступаетминимальной частицейпозитивногоправа.
Некоторые из названных правовых инструментов, не имея самостоятельного регулятивного значения, выступают структурными или содержательными компонентами НПП. Такую роль играют, в частности, термины, отсылки, оговорки, исключения, перечни, сроки, являющиеся строительным материалом для правовых велений.
Могут, очевидно, быть выделеныиобщесоциальныесредства, не имеющиесобственно юридического характера, но выступающие тем материалом, без которогоневозможно формированиени одного правового веления: язык, тексты, части речи, слова и словосочетания,знаки,буквы,цифры,символы.Преобладающаяихчасть –язы- ковыесредства, значительноменьшая выступает в неязыковой форме(символы). При этом, разумеется, внутри рассматриваемой группы существует собственная жесткая иерархия уровней.
Помимоязыковых и иных общесоциальных средств материаломдлясозданияправа выступаетразнообразнаяинформациясоб-
Глава 3 |
113 |
ственно правового и «околоправового» характера: о состоянии общественныхотношений,сложившихсяспособахихрегулирования, о целесообразных направлениях правового воздействия на эти отношения, осуществующихсоциальных нормахи т. д. Анализ всей этой информации 1 и определениена основенегообщих направлений и целей правовогорегулирования находятся, вероятно, за рамками ЮТ и составляют предмет правовой политики.
Большое значение имеют различные средства логического структурирования правовой информации, к которым, вероятно,
следует отнести юридическую конструкцию, правовую норму (имеется в виду логическая трехэлементная конструкция правовой нормы, выражаемая в тексте закона посредством нескольких элементарныхвелений –НПП), классификацию, а такжепонятия, суждения и другие явления сугубо логического характера.
Многиеизназванныхсредстводновременновключаютсявразличные группы: символы, например, могут иметь общесоциальный иправовойхарактер,срокииотсылки –выступатьсамостоятельны- ми НПП или частью другогоНПП. Некоторыесредства имеютсоответствияна уровненескольких групп:юридическиетерминысязыковой точки зрения представляют собой слова или словосочетания; классификациякаклогический прием чащевсеговыражается в тексте нормативногоакта в видеперечняи т. д.
Наибольшее количество соответствий может быть обнару-
женов группеинструментовилисредств правовоговоздействия,
в которую следует, понашемумнению, объединить всеэлементы, выполняющие собственно регулятивную роль или выступающие элементами того или иного регулятивного механизма. К ним относятся правовые принципы, нормы, запреты, дозволения, обязывания,конструкции,аксиомы,презумпции,преюдиции,фикции, символы, сроки, дефиниции, декларации, цели, классификации, перечни, юридическиефакты, отсылки, оговорки и другиеправовые инструменты. Функционируя на доктринальном, норматив-
1 Возможно, наиболее близким понятием, охватывающим перечисленные факторы, является понятие источник права в самом широком его понимании.
114 |
Глава 3 |
ном либосоциальном уровне, они участвуют в осуществлении регулятивного предназначения права.ствуют в осуществлении регулятивногопредназначения права.
Безусловно, из всех перечисленных средств ЮТ можно выделитьглавныеивторостепенные,основныеипроизводные.Приэтом для построения общей системысредств ЮТ необходимовыбрать из них те, которые представляются наиболее важными, значимыми.
Роль каждогоизтакихправовых явлений может бытьинтерпретирована по-разному, в зависимости от того, на каком этапе созданияифункционированияправа мыихрассматриваем. Однако в целом существование и развитие права (и ЮТ) без использования этих средств были бы невозможны.
1-й уровень. «Материал», из которого создается право.
Основным средством созданияправа является язык и составляющиеегокомпоненты:слово,предложение,текст.«Языкявляетсяединственным строительным материалом, изкоторогосоздается правовая материя»1,причемсловеснаяформаприсуща далеконетолькозакону, а практически всемпроявлениямправа2.Языкнетолькосоздаетправо, но и обеспечивает его действие, восприятие его общественным и индивидуальнымсознанием.ВрядуобщесоциальныхсредствЮТязык поэтому, безусловно, занимает главенствующее положение.
Нарядусязыковыми, словесными средствами ЮТ существуюти невербальныесредства. Кэтой, весьма специфической, группе относятся, в частности, символы, которые, являясь важной частью человеческой культуры, активно используются в процессе созданияифункционированияправа.Однаковсеиные(кромеязыка) общесоциальные средства вторичны, так как ни одно из них неимеет такоговсеохватывающегозначения, неиграет настолько определяющей роли, как язык.
2-йуровень.Средстваструктурированияправовойинформации.
Основным средством теоретической, языковой и логической обработки фактического правового материала является юридическаяконструкция.Посредствомнеепознаютсяразличныеправовые
1Ушаков А.А. Право, язык, кибернетика // Правоведение. 1991. № 2. С. 34.
2Поротиков А.И. Обычай в гражданском обороте // Обычай в праве. С. 209.
Глава 3 |
115 |
явления, создаются идеальные модели, отражающие их структуру и внутренние связи. В качестве вспомогательного приема на этом этапеиспользуется, например,классификация(хотяисамуклассификацию под определенным углом зрения можно рассматривать какразновидностьюридическойконструкции1 ).С помощьюклассификации происходит дифференциация правовых явлений, конструкция же вычленяет наиболее устойчивые, значимые из них, моделируя ихвнутреннеестроение. Ноесли классификация может рассматриваться как общелогическое средство научного анализа, токонструкциявыступаетприемом,отражающимспецификуюридического мышления. Юридические конструкции создают определенную теоретическую схему, матрицу, выступающую неким аналогомправовойреальности, –форму,котораяможетидолжнабыть наполнена тем или иным юридическим содержанием.
Именно на основе таких теоретических схем формируется логическая структура правовых норм и целых институтов, моделируются презумпции, фикции, разрабатываются формулировки правовых дефиниций, то есть создается доктринальная основа права. Юридическая конструкция используется далеко не только
впроцессе правотворчества, но и как средство договорной, интерпретационной, правоприменительной техники, что дает осно- ваниярассматриватьеекакобщеетехнико-юридическоесредство.
3-йуровень.Средстваустановленияобщеобязательныхправил.
Этап формулирования НПП предполагает изложение должным образом структурированной правовой информации в виде конкретных правовых велений, имеющих, как правило, текстуальную форму. С помощью НПП, таким образом, теоретические модели (конструкции) воплощаются в правовом тексте.
1На это указывают, в частности, функции классификации (познание правовых явлений, структурирование нормативной информации и т. п.), перечисляемые
влитературе [см.: Баранов В. М., Чуманов Е. В. Классификация в российском зако-
нодательстве. Н. Новгород, 2005. С. 118–155 ; Маршакова Н. Н. Классификация в российском уголовном законодательстве (теоретико-прикладной анализ) : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2006. С. 22–24]. Аналогичную роль, как правило, приписывают и юридическим конструкциям (см. ниже).
116 |
Глава 3 |
Разброс средств, задействованных на этом этапе, достаточно широк. Во-первых, это сами НПП во всех их разновидностях (основные и вспомогательные, типичные и нетипичные и т. п.). Вовторых,этосредства,используемыеприформулированииНПП(термины, оговорки, отсылки). В-третьих, приемы структурирования правового текста, позволяющие обеспечить логическую последовательность, связностьНПП(преамбула, основнаячасть,приложения, примечания, сноски и др.).
Все эти приемы и средства относятся, в первую очередь, к правотворческой технике, хотя многие из них могут и должны распространяться на все виды письменной, документационной деятельности. НПП в отличие от них сохраняет свое значение как общее средство ЮТ. Это связано с тем, что, являясь мельчайшей частицей позитивного права, НПП олицетворяет собой нормативный уровень права, в значительной мере определяющий все остальные аспекты его существования. Кроме того, именно в форме НПП существуют многие правовые явления, традиционно рассматривающиеся в качестве средств и приемов ЮТ:правовые презумпции, аксиомы, фикции и т. п. Они выступают не только особыми способами формулирования и нормативного закрепления воли законодателя, но и специфическими приемами правовогорегулирования, проявляющими себя на различных уровнях действия права.
НарядусНППвкачествесредств ЮТмогутбытьрассмотрены индивидуальныеправовыепредписания, такжевключаемыенами в содержание права (правоприменительные, договорные и т. п.). Однако,вотличиеотНПП,такиепредписаниянеимеютвбольшинстве случаев значенияобщихсредств ЮТ. Чащевсегоони производныот нормативных и реализуют поэтому свою инструментальную функцию нена всехуровнях существования права.
Следует, впрочем, признать, что и этим (индивидуальным) велениям присуща определенная доля нормативности. Нормативность как важнейшее сущностное качество права характеризует в той или иной мере все его проявления. Нормированность, правильность, упорядоченность заложена в природе са-
Глава 3 |
117 |
мого права 1. Любое его предписание (в том числе индивидуальное) есть упорядочение, приведение к норме человеческих отношений. Вероятно, именно в этом смысле В.А. Сапун говорит об уровнях нормативности: общеобязательном (нормативность типичных источников права), субсидиарном (нормативность нетипичных источников), корпоративном (нормативность локальных правовых актов) и индивидуальном (нормативность частного договора) 2. При всей спорности подобной трактовки необходимо признать, чтоона позволяет провести очень важную мысль:внутренниесвойства права проявляют себя нетольков правепозитивном, но и на всех уровнях правовой действительности 3.
Тем не менее, наиболее ярко нормативность права проявляется в таких его элементах, как НПП 4, что дает основания рассматривать их как важнейший уровень существования права и центральный компонент его содержания. Именно поэтомуне любые правовые предписания, а наиболее значимая их часть – нормативные, включаются в систему общих средств ЮТ.
1В широком смысле нормативность рассматривается как «универсальная закономерность социального развития, которая состоит в том, что у общества есть внутренняя потребность в определенной упорядоченности» (Липатов Э. Г. Нормативность правовых явлений : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 1996. С. 12).
2Сапун В. А. Уровни нормативности источников российского права. С. 102–106.
3Поэтому, кстати, в современной литературе то, что традиционно именуется «признаками» права, все чаще рассматривают как его внутренние свойства, сущностныекачества (см.: Алексеев С. С. Восхождение к праву. М., 2001. С. 49 ; Лейст О. Э. Указ. соч. С. 51). Подробнее об этом см.: Давыдова М. Л. Признаки права: попытка систематизации // Вестник СГАП. Саратов, 2005. № 2. С. 17–22.
4В узком, собственном смысле нормативность права означает общий характер его предписаний, подразумевающий неконкретность (неперсонифицированность)адресатаивозможностьнеоднократногоприменения(см.:Блохин Ю. В.Критерии отграничения нормативно-правовых предписаний от ненормативных в советском законодательстве (на примере нетипичных предписаний) : автореф. дис. ...
канд. юрид. наук. М., 1991. С. 6 ; Мицкевич А. В. Акты высших органов Советского государства. М., 1967. С. 43 ; Самощенко И. С. Понятие нормативного акта как предмета систематизации // Теоретические вопросы систематизации советского законодательства. М., 1962. С. 62–66).
118 |
Глава 3 |
Особоеположение в системесредств ЮТ занимаютсимволы. С одной стороны, они являются специфическими (неязыковыми) общесоциальнымисредствами.Сдругойстороны,приобретаяюридический характер, они становятся либо частью НПП, либо самостоятельными правовыми велениями общегохарактера. Поэтомув дальнейшем мы рассмотрим правовые символы в качестве особой разновидности неязыковых нормативных средств ЮТ.
Итак, наиболее значимые общие средства ЮТ образуют три группы:
-общесоциальные (по природе своей не имеют юридической специфики, однако незаменимы в качестве идеальной и материальной основы деятельности юриста);
-доктринальные (разрабатываются правовой теорией, существуют в идеальном видекак часть профессионального правосознания, выступают теоретической основой профессиональной юридической деятельности);
-нормативные (получают нормативное закрепление и функционируютвправотворческой, правореализационнойи иных сферах юридической деятельности в качествесамостоятель-
ных средств правового регулирования).
Дальнейшее рассмотрение структуры ЮТ будет строиться на анализе трех названных уровней ее средств.
Глава 4 ЯЗЫК
КАК ОСНОВНОЕ ОБЩЕСОЦИАЛЬНОЕ СРЕДСТВО ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ
§ 1. Язык права: структура и стиль
Лингво-юридическая проблематика относится к числу традиционных и достаточно популярных направлений теоретико-право- вых исследований. В отечественной литературе большое внимание уделяется как языку права в целом 1, так и отдельным сторонам его существованияи функционирования(правовымпонятиям, дефинициям, их отраслевымособенностям)2. В качествепредмета исследования чащевсего выступают прикладныеаспекты:
1Показательны в этом плане успехи кемеровско-барнаульской научной школы под руководством проф. Н.Д. Голева (cм.: Юрислингвистика-1 : Проблемы и перспективы :межвуз. сб. науч. тр. / под ред. Н. Д. Голева. Барнаул : Изд-во Алт. унта, 1999 ; Юрислиннгвистика-2 : Русский язык в его естественном и юридическом бытии/под ред.Н.Д.Голева.Барнаул,2000 ;Юрислингвистика-3 :Проблемыюрис- лингвистической экспертизы : межвуз. сб. науч. тр. / под ред. Н. Д. Голева. Барнаул, 2002 ; Юрислингвистика-4 : Юридико-лингвистические дисциплины на юридических, филологических и журналистских факультетах российских вузов / под ред. Н. Д. Голева. Барнаул, 2003 ; Юрислингвистика-5 : Юридические аспекты языка и лингвистические аспекты права / под ред. Н. Д. Голева. Барнаул, 2004 ; Юрислинг- вистика-6 : Инвективное и манипулятивное функционирование языка / под ред. Н. Д. Голева. Барнаул, 2005 ; Юрислингвистика-7 : Язык как феномен правовой коммуникации / под ред. Н. Д. Голева. Барнаул, 2006 ; Юрислингвистика-8 : Русский язык и современное российское право :межвуз. сб.науч. тр. / подред. Н. Д. Голева. Кемерово ; Барнаул, 2007).
2См., например: Безруков С. С. Оценочные понятия и термины в уголов- но-процессуальном законодательстве:автореф. дис. ... канд.юрид. наук. М., 2001 ; Головина С. Ю. Понятийный аппарат трудового права. Екатеринбург, 1997 ; Денисова А. А. Семантика терминов общей теории права : (Парадигматический аспект) : дис. ... канд. филол. наук. М., 1992 ; Законодательная дефиниция: логикогносеологические, морально-психологические и практические проблемы : материалы Междунар. «круглого стола»(Черновцы, 21–23 сент. 2006 г.). Н. Новгород, 2007 ; Жеребкин В. Е. Содержание понятий права (логико-юридический анализ) : автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Харьков, 1980 ; Сенякин И. Н. Проблемы упорядочения терминологии нормативно-правовых актов РФ // Вопросы теории государства и права. Вып. 2. Саратов, 2000 ; Хижняк С.П. Указ. соч. ; и др.
120 |
Глава 4 |
-роль лингвистических знаний в правотворчестве 1;
-языковое качество нормативных и иных актов 2;
-филологические приемы толкования права 3;
-правовая (в первую очередь, судебная) риторика 4;
-лингвистическая экспертиза 5;
-значение речевой культуры для обучения юристов 6. Значительная, хотя и меньшая, частьработ затрагивает саму
природу юридического языка, его особенности по сравнению с естественнымязыком,стиль,а такжеструктуруюридическогоязыка как целостного явления 7.
На сегодняшний день общепризнанным является понимание права как своеобразного текста. Преобладающая часть ученых при
1См.: Власенко Н. А. Проблемы точности выражения формы права (лин- гво-логический анализ) : дис. в форме науч. докл. ... д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 1997 ; Язык закона ; Спирина Э. В. Государственный русский язык как средство законодательной техники. Краснодар, 2001.
2См.: Зубович М. М. О языке права и праве языка // Сибирский юридический вестник. 2001. № 3 ; Медведев А. Российские законодатели и нормы русского языка // Хозяйствоиправо.1999.№ 6 ;Крюкова Е. А. Языкистильзаконодательных актов :автореф. дис. ...канд. юрид. наук.М., 2003 ;Любимов Н. А. Конституционное право России: лингвистический аспект : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002.
3См.: Смирнова О. М. Филологическое правотолкование : автореф. дис. ...
канд. юрид. наук. Казань, 2007 ; Соболева А. К. Топическая юриспруденция (аргументация итолкование вправе). М.,2001 ;Радаева Н. Л.Лингвистические основания толкования уголовного закона и квалификации преступлений : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2004 ; Хабибулина Н. И. Указ. соч.
4См.: Ивакина Н. Н. Культура судебной речи. М., 1995 ; Соболева А. К. Топическая юриспруденция (аргументация и толкование в праве). М., 2001.
5См.: Юрислингвистика-3 ...
6См.: Королева Т. В. Обучение студентов юридических специальностей продуцированию уголовно-процессуальных текстов : автореф. дис. ... канд. пед. наук. М., 2007 ; Кушнерук С. П. Документальная лингвистика: упражнения, тесты, задачи, проблемные ситуации. Волгоград, 2008 ; Тарасова Т. И. Проблемы лингводидактики и язык права : автореф. дис. ... канд. филол. наук. М., 2003 ; Циммерман Г. А. Обучение профессионально ориентированному чтению студентов юридической специальности (специализация «Международное право») : автореф. дис. ... канд. пед. наук. СПб., 2007.
7См.: Власенко Н. А. Язык права ; Ушаков А. А. Избранное ... ; Шепелев А. Н. Указ. соч.