Reader / Коммонс2011

IX.

ОБЩЕСТВЕННАЯ

ЦЕЛЬ

деление

«ограничения

торговли»,

добавив

в

него

понятия

«обоснован­

ностЬ>>

и

«правило

разумного

подхода»

48

,

что

впоследствии,

несмотря

на

ликвидацию

компании

Standard Oil

Сатрапу,

позволило

суду

признать

нения

текущей

ценности

действующего

предприятия

49

•

Эти и многие

эффектправо

другие изменения в определениях произвели двойной

на законатворчество получили законодательные орга­

ны,

но

и

суд

получил

такое

же

право.

В

частности,

изменение

определе­

ния

должной

процедуры

открыло

широкие

возможности

для

штатов

в

уголовном

законодательстве,

а

изменение

определений

собственности,

свободы

и

ограничения

торговли

открыло

широкие

возможности

для

федерального

суда

в

законодательстве

о

собственности.

В

обоих

случаях

благодаря

новым

определениям

произошло

перераспределение

в

обла­

сти

власти

и

иммунитета:

каждый

представитель

законодательной,

ис­

полнительной или судебной власти получил его воля, с его привычками, определениями,

свою сферу усмотрения, где исследованиями, классифи­

кациями,

оценками

и

идеалами,

является

волей

государства.

Такие изменения Они проистекали из

в определениях, конечно, не были произвольными. новых условий. Тем не менее они были результатом

усмотрения.

Коллективная

воля

предстала

в

новом

свете,

иначе,

чем

ее

понимали

в

XVIII

в.

Это

уже

не

просто капризная

и

непредсказуемая

воля отдельного суверена, но воля,

ным правоным процессом. Это уже ностей на обособленные сферы, но

которая осуществляется рациональ­

не разделение человеческих способ­ наделение индивидов, как граждан,

так

и

должностных

лиц,

определенными

квотами

на

формулирование

и

исполнение

действующих

норм

общества.

Новое

определение

-

это

новая

оценка

фактов

;

новая

оценка

-

это

новая

классификация;

новая

классификация

-

это

новое

структурирование

стимулов

в

националь­

ной

экономике;

новое

структурирование

-

это

законодательство;

за­

конодательство

-

изменение

действующих

норм

предприятия.

Законо­

дательство

пребывает

везде,

где

пребывает

усмотрение,

а

коллективная

воля

-

это

не

только

воля

законодательного

органа,

но

также

и

привыч­

ки,

идеалы,

определения,

исследования,

классификации,

оценки,

усмот­

рение ными

и поведение судей и исполнителей, которые наделены официаль­ властью и иммунитетом в формулировании действующих норм.

которо­ фирмам

и с

зако

ном

.

-

Прим

е

ч

.

пер.

49

Standard

Oil

Со.

v.

U.S.

ДЖОН

Р.

КОММОНС.

ПРАВОВЫЕ

ОСНОВАНИЯ

КАПИТАЛИЗМА

Все

эти

изменения

в

значении

как

усмотрения,

так

и

должной

проце­

дуры

иллюстрируются

современным

процессом

создания

администра­

тивных

органов

и

наделения

их

определенными

властью

и

иммунитетом,

необходимыми

для

работы

с

новыми

аспектами

собственности

.

Таковы

комиссии

по

общественным

интересам

и

междуштатной

торговле,

про­

мышленные

комиссии

и

комиссии

по

минимальной

заработной

плате,

комиссии

по

добросовестной

торговле

и

рынку.

Законодатели

находят

вопросы,

переданные

этим

комиссиям,

слишком

сложными

для

прямого

действия,

тогда

как

суды обладают только

негативными полномочиями

защиты

от

грабительских

цен

и

конфискации,

но

не

полномочиями

по­

зитивного

регулирования.

Тем

не

менее

в

сфере

полномочий

судов

оста­

ются

два

вопроса:

является

ли

конституционным

употребление

законо­

акт

потребовал

от

железнодорожных

компаний

предоставлять

отвечающие

разумным

требованиям

услуги

и

уполномочил

особую

комиссию

устанавливать,

в

определенных

случаях,

какими

должны

быть

эти

услуги,

а

также

из­

давать

директивы,

принуждающие

компании

к

их

предоставлению.

Ко­

миссия

издала

директиву,

потребовавшую

от

компании

предоставить

незначительные

дополнительные

услуги

приблизительно

пятидесяти

фермерам

в

местности,

которая

на

тот

момент

не

обслуживалась.

Две

теории,

представленные

в

верховном

суде

штата,

могут

быть

сведены

в

следующую

таблицу:

Если

тариф,

скажем,

в

40

центов,

установленный

компанией,

прино­

сит

10%

на

ценность

собственности,

его

можно

считать

грабительским,

а

если

тариф,

зафиксированный

комиссией

на

уровне

20

центов,

дает

5%

на

собственность,

его

можно

считать

конфискационным

(т.е.

изъятием

без

возмещения)

.

Суды

на

основании

общеправовых

норм,

касающихся

ходатайств частных сторон,

тельной власти полномочны

50

М.,

St.

Р.

&

S.

S.

R.

R.

Со

.

v.

R. R.

Сот

.

136 Wis. 146. 1908.

IX.

ОБЩЕСТВЕННАЯ

ЦЕЛЬ

вании

конституционных

ограничений

должной

процедуры

полномочны

запрещать

конфискационный

тариф

,

если

таковой

налагается

законода­

тельным

органом.

Кроме того,

суды,

независимо

от

наличия

законодательного

акта,

пол­

номочны

запрещать

необоснованный

тариф,

допустим,

в

35

центов,

хотя

он

и

не

достигает

грабительского

уровня,

и

также

полномочны

(хотя

и

не

независимо

от

законодательного

акта)

запрещать

необоснованный

тариф,

например,

в

25

центов,

который

не

достигает

уровня

конфиска­

судьи считали, что точку, лежащую в

полномочий

по

усмотрению

принадлежащих

к

законодательной

власти.

Подобными

полномочиями

обладают

сами

законодатели.

Они

могут

произвольно

избирать

любую

точку

вплоть

до

точки

конфискации,

по­

скольку

такой

выбор

производится

исходя

из

соображений

политики

Но если выбира­

ет

административная

комиссия,

то

она

осуществляет

законодательное

усмотрение.

Равным

образом

пересмотр

доказательств

и

выбор

этой

точки

судом

означают

узурпацию,

незаконный

захват

им

законодатель­

ных полномочий.

С другой стороны,

большинство

судей

сочло,

что выбор

точки

в

соот­

ветствии

с

рассматриваемым законодательным

актом

является

не

случа­

ем

усмотрения,

но

исключительно

исследованием

и

установлением

фак­

тов.

Законодательный

орган

может

установить

общую

норму,

а

именно,

что

тарифы

и

услуги

должны

быть

обоснованными.

Далее

он

может

по­

становить также, что закон должен

вением конкретных обстоятельств,

вступать в силу в связи с возникно­

а таким обстоятельством в данном

случае

было

установление

комиссией

определенного

факта

обоснован­

ного

тарифа

на

услуги.

Закон

предполагает,

что

существует

только

один

такой

обоснованный

тариф,

что

он

может

быть

рассчитан

в результате

исследования,

но

о

нем

объявляют

только

тогда,

когда

исследование

за­

вершено

и

издана

директива.

Установление

факта

не

является

специфи­

ческой

функцией

законодательной

власти.

Это

-

мыслительный

про­

цесс,

не

предполагающий

никакого

усмотрения,

процесс,

практикуемый

как

судьями,

так

и исполнителями.

Власть

выяснять

факты,

таким

об­

разом,

может

быть

делегирована.

И

тем

не

менее

даже

выяснение

фак­

здравого

смысла,

суд

не

должен

исследовать

факты

заново

и

подменять

оценки

комиссии

своими

оценками.

ДЖОН

Р.

КОММОНС.

ПРАВОВЫЕ

ОСНОВАНИЯ

КАПИТАЛИЗМА

венных

интересов!

51

Hende

rs

on

G.C.

Railway Valuation

and

the

Co

urt

s

11

33

Harv.

Law

Re

v.

1920.

Р.

912.

IX.

ОБЩЕСТВЕННАЯ

ЦЕЛЬ

6.

ЭКОНОМИЧЕСКАЯ

ТЕОРИЯ

ДЕЙСТВУЮЩЕГО

ПРЕДПРИЯТИЯ

За

этим

процессом

мышления

стоят

фундаментальные

допущения,

про­

исходящие

из

чувства

адекватности

или

неадекватности,

или

здравого

смысла

и

привычки,

которые

развиваются

в

течение

жизни

и

которые

суть дует Как

вающего

исследование

и

оценивание

этих

факторов,

она

становится,

в

который мы персонифи­

кации, заключающийся в

ных

качествах

вещей

в

мышление

о

полезных

качествах

лиц,

она

ста­

должны существовать

образующих должную

между людьми, т.е. разумных

правовую процедуру.

действующих

норм,

Эта

философия

достигла

своего

расцвета

в

характерном

для

Англии

Америка практически достигла

софов, сформированного более

платоновекого идеала правления фило­

чем два тысячелетия тому назад. Но если

отвлеченные это не та ге­

донистическая теория удовольствия и

Бентам и те экономисты, для которых

страдания, которую предложили

каждое удовольствие или страда-

ДЖОН

Р.

КОММОНС.

ПРАВОВЫЕ

ОСНОВАНИЯ

КАПИТАЛИЗМА

ние,

равно

как

и

каждое

лицо,

считается

за

единицу,

но

теория

персони­

фикации,

согласно

которой

индивиды

и

классы

индивидов

рассматри­

ваются

сообразно

их

относительной

важности

для

общественных

целей.

В

соответствии

с

таким

пониманием

их

относительной

важности

они

получают

помощь

от

должностных

лиц

в

форме

прав

и

свобод,

равно

как

и

ограничения

и

запреты

в

форме

обязанностей

и

незащищенностей.

Так что

вместо

«

органической

»

теории

государства,

основанной

на

обя­

занности,

и

«

договорной

»

теории,

основанной

на

свободе,

мы

пришли

к

теории,

которую

можно

определить

как

экономическую

теорию

дей­

ствующего

предприятия,

основанную

на

исходящем

от

законной

власти

«тео­

рию

свободы

»

и

«

теорию

экономики

действующих

предприятий

».

«

Тео

­

рия

обязанности

»

(в

своих

различных

аспектах-

божественного

права

,

королевской

прерога

т

ивы,

биологических

аналогий,

образа

Левиафана

,

социализма,

диктатуры

пролетариата)

всегда

ведет

к

подчиненному

по­

ложению индивида, основанному

стью. «Теория свободы» (в своих

говора,

равенства,

индивидуализма,

анархизма,

числа

равных

единиц

удовольствия

для

наибольшего

числа

равных

ин­

индивидов, кото­ только метафизи­

ческой

сущностью

,

«

государством

»,

или

«

общей

волей

»

,

или,

как

у

Канта

,

«

царством

целей

»,

или

столь

же

метафизическими

аналогиями

физиче­

ских

сил

(таких

как

сила

притяжения,

или

биологический

организм,

или

Левиафан,

или

общественная

рабочая

сила).

Но

экономическая

теория

государства

-

это

теория

действующего

предприятия

с

его

действ

у

ю­

щим

бизнесом,

которое

укоренено

в

прошлом,

ведет

себя

определенным

обра

з

ом

в

настоящем

и

поддерживается

в

своем

существовании

надеж­

дой

на

мир

,

богатство

и

добродетель,

а

также

страхом

перед

насилием

,

бедностью

и

пороком

,

контролируя

каковые

коллективное

действие

участию как в издержках, так и в

словом, экономическая теория го­

сударства

-

э

то

теория

структурирования

стимулов

индивидов,

охотно

или

неохотно

совершающих

действия

в

мире

ограниченных

ресурсов.

Эта

экономическая

теория

основана

на

идее

Давида

Юма

52

,

которая

(если этика

сов,

а

поле

з

ность

своди

т

ся

к

общественной

цели

увеличения

этих

ресур­

сов

посредством

со

з

дания

правильной

структуры

стимулов

к

участию

52

Hum e

D.

Principles

of

M

or

al

s.

Sec.

3:

"

On

justic

e".

1777.

IX.

ОБЩЕСТВЕННАЯ

ЦЕЛЬ

в

издержках

и

выгодах.

Этика

и

экономика,

таким

образом,

нераздели­

мы,

поскольку

они

обе

исходят

из

принципа

н

ограниченности

ресурсов.

Экономика-

это

соединение

в

правильной

пропорции

факторов,

а

эти­

ка

-

это

соединение

в

правильной

пропорции

человеческих

факторов

для

достижения

максимального

из

желаемых

результатов.

Экономиче­

ская

теория

»

-

это

не

теория

о

сложении

единиц

(чем

бы

они

ни

были­

удовольствиями,

лицами

или

элементарными

частицами

богатства)

для

образования

общей

суммы

«счастья»,

«народа»

или

«

общего

блага»,

но

теория

об

умножении

комплементарных

факторов

на

ограничивающие,

благодаря

чему

услуги

одного

класса,

если

выбрана

их

правильная

про­

порция,

умножают

услуги

другого

класса

и,

таким

образом,

увеличива­

ют совокупное счастье, индивидуальность и общее ря наилучшей пропорции соединенных факторов.

благо

лишь

благода­

Эта

теория

-

теория,

которая

касается

как

объективной,

так

и

субъ­

ективной

сторон

поведения.

С

объективной

стороны

она

является,

в

рамках

одного

и

того

же

процесса

мышления,

теорией

обязанности,

сво­

боды

и

экономики:

обязанности,

поскольку

она

основана

на

принужде­

нии,

обращенном

против

лиц,

которые

не

желают

действовать;

свободы,

поскольку

она

снимает

ограничения

с

воли;

экономики,

поскольку

она

есть

коллективная

власть,

определяющая

пропорции

обязанностей

и

свободы

в

мире

ограниченных

ресурсов

.

А

с

субъективной

стороны

по­

ведения

-

это

теория

полезности,

симпатии

и

обязанности:

полезности,

т.е.

желания

подчинять

себе

вещи

и

лица;

симпатии,

т

.е.

добровольного

подчинения

себя

другим

лицам;

обязанности,

т

.

е.

недобровольного

под­

чинения

воле

других.

В

этом

смысле

экономическая

теория

действующего

предприятия

-

это

одновременно

теория

капитализации

и

персонификации:

капитали­

зации,

поскольку

это

теория

богатства

и

благосостояния

(богатства,

т.е.

оценки

инструментов;

благосостояния,

т.е.

целей,

для

которых

они

оце­

ниваются),

и

персонификации,

поскольку

это

теория

оценки

добродете­

лей

и

пороков

себя

и

других,

для

целей

которых

должны

или

не

должны

существовать

богатство

и

благосостояние

.

Это

и

есть,

если

его

верно

интерпретировать,

тот

принцип,

которым

руководствовался

Адам

Смит.

И

только

благодаря

тому,

что

часть

его

теории

(та,

которая

превозносит

индивидуальную

инициативу

и

кри­

тикует

правительство

за

ее

подавление)

была

вырвана

из

контекста,

его

преемники,

классические

экономисты,

извратили

его

понятие

«богатства

народов

»

.

Адам

Смит

еще

умел

видеть лес,

а

его

последователи

заблуди­

лись

среди

деревьев

.

Действительно,

Адам

Смит

адресовал

свое

иссле­

дование

государственному

деятелю

или

законодателю

и

потому

ставил

перед

политической

экономией

«

две

различные

задачи:

во-первых,

обес

­

печить

народу

обильный

доход

или

средства

существования,

а

точнее,

ДЖОН

Р.

КОММОНС.

ПРАВОВЫЕ

ОСНОВАНИЯ

КАПИТАЛИЗМА

обеспечить

ему

возможность

добывать

их

себе;

во-вторых,

доставлять

по­ как

народа,

так

и

суверена

»

53

•

Как

отмечает

Кэннан,

Адам

Смит

сместил

ак­

центы

«

С

общепринятой

практики

прежних

британских

экономистов,

рассматривавших богатство рассмотрение годового труда

народов как некий нации, который и

накопленный запас», на есть настоящий «запас»,

снабжающий

нацию

«

всем

необходимым

и

нужным

для

жизни

»

54

•

Затем,

производство

на

душу

населения,

которое

является

подлинной

мерой

того,

насколько

«хорошо»

или

«плохо»

идут

дела

у

нации,

зависит

от

«на­

выков,

умения

и

способностей,

с

которыми

совершается

этот

труд

»

,

и

от

«

соотношения

между

теми,

кто

занят

в

полезном труде,

и

теми,

кто

в

нем

не

занят».

И

наконец,

при

том,

что

«естественное

развитие

благосостоя­

ния

»

зависит

от

определения

правильных

пропорций

между

торговле

й,

промышленностью

и

сельским

хозяйством,

тем

не

менее

в

это

опреде­

ление

пропорций

самыми

разнообразными

способами

вмешиваются

завоевания,

рабство,

крупная

земельная

собственность,

расстройство

сельского

хозяйства,

когорты

бесполезных

слуг,

разорительное

тщесла­

вие что

вращение

к

истинному

духу

Адама

Смита

-

это

возвращение

к

поли­

тической

экономии,

которая

учит

наилучшему

структурированию

гос

у

­

дарством

стимулов

полезных

и

бесполезных

лиц.

Конечно,

Адам

Смит

предложил

совершенно

другую

,

механис

т

ич

е

­

скую

теорию,

которая

была

воспринята

его

последователями

.

Эта

тео­

рия основывалась на

свободе, разделении

и

Божественном

Промысле;

но

теория

эта

была

выдвинута

только для

того,

чтобы

указать

наилучшую

политику,

которой

должны

следова

ть

правительства

при

структурировании

стимулов

и

ограничений

для

ин

­

дивидов.

Он

надеялся,

что,

руководствуясь этой

теорией,

правите

ль

ства

раздробят

крупные

имения

на

индивидуальные

владения,

а

гильдии

и

корпорации

-

на

единицы

индивидов

56

•

Конечно,

он

не

мог

предвиде

ть

необходимость

и

выгодность

массового

производства,

созданно

г

о

па­

ром,

электричеством,

химией

и

физикой,

равно

как

и

способ,

каким

суды

и

законодательные

органы

признали

и

наделили

властью и

иммунит

е

­

том

индустриальные

управления,

организующие

,

руководящие

и

управ

-

53

Smith

А

.

Wealth

ofNati

on

s.

Vol

.

1.

Р.

395.

54

!Ьid

.

Р.

1.

55

56

Smith А.

IЬid. Vol

Wealth ofNation

. 1. Р. 130131.

s.

Vol.

III, IV.

IX.

ОБЩЕСТВЕННАЯ

ЦЕЛЬ

ляющие

армиями

производителей

в

целях

массового

производства.

Они,

целью, норма­

ми

стимулы

индивидов,

охотно

или

неохотно

участвующих

в

их

коллек­

тивной

власти.

Таким

образом,

в

нисходящих

кругах

структурирования

и

переструктурирования

коллективная

власть

нации

делегируется

под­

чиненным коллективным властям, а от них, в свою

дам, которые держатся вместе по причине сходного

Именно

сходный

образ

мыслей

формирует

коллективную

цель.

Мы

уже

видели

четкую

корреляцию,

существующую

между

коллективной

властью

и

индивидуальными

правами

57

•

Не

может

быть

права

без

со­

ответствующей

ему

обязанности

,

не

может

быть

эффективного

идей­

ственного

отношения

«

право

-

обязанность

»

между

индивидами

без

соответствующих

власти

и

ответственности

должностных

лиц,

на

осно­

вании

которых

те

поддерживают

права

и

принуждают

к

исполнению

обязанностей

.

Всякое

право

обладает

двумя

соответствующими

ему

обязанностями:

обязанностью

противоположного

лица

и

обязанностью

должностных

лиц

употреблять

коллективную

власть

по

отношению

к

этому лицу. Действительно, не только нет права, если ной защиты, но и средства судебной защиты не могут

нет средств судеб­ применяться, если

не

существует

власти,

которая

могла

бы

обеспечить

ответственность

должностных

лиц.

Нарушение

позитивного

права

немедленно

вызывает

к

действию

посредством

«действия

закона

»

средство

судебной

защиты

в

виде

«

права

на

исю>

,

которое

есть

не

что

иное,

как

официальная

обязан­

ность

судов

и

исполнительной

власти

обеспечить

осуществление

э

того

позитивного

права.

С

другой

стороны,

метафизическое

представление

о том,

что

где-то

существует

объективный

мир

прав

и

обязанностей,

превосходящих

д

ей­

ствительные

права

и

обязанности,

идет

рука

об

руку

с

метафизическим

представлением

о

том,

что

где-то

существует

такая

сущность,

как

«

Госу­

которые опреде­ метафизические

концепции,

конечно,

весьма

сильно

влияют

на

умы

людей

просто

по­

тому,

что

люди

живут

будущим,

а

действуют

в

настоящем.

При

таковых

обстоятельствах

человек

проецирует

вовне,

в