Reader / Коммонс2011

ДЖОН

Р.

КОММОНС.

ПРАВОВЫЕ

ОСНОВАНИЯ

КАПИТАЛИЗМА

щим делам. И в этом суды сознательно расходятся как с наивным, так и

метафизическим понятием определения. Для здравого смысла лошадь -

с

не

более

чем

лошадь,

и

это

-

все.

Метафизический

подход

требует

от­

влечения

понятия

«

лошадности

»

,

чтобы

затем,

как

Платон,

наполнить

небеса

идеями,

которые

нисходят

оттуда

и

воплощаются

в

вещах,

или

же,

как

Гегель

или

Маркс,

найти

«

Идею

»

«

свободы»

или

«общественной

рабочей

силы

»

,

которые

воплотились

в

обществе

еще

на

заре

его

суще­

ствования

и

веками

боролись

за

то,

чтобы

раскрыть

себя.

Но

ум

юриста

понимает

дело

так,

что

лошадь

есть

лошадь

для

каких-то

целей,

а

что-то

хороша в одних об­ это биологический

процесс,

для

фермера

-

лошадиная

сила,

для

юриста

-

собственность,

для

предпринимателя-

цена

лошади.

Лошадь-

это

субъект

бесконеч­

ного

числа

качеств,

способностей

и

возможностей,

и

поэтому

она

может

классифицироваться

по-разному

для

разных

целей,

получая

каждый

раз

новое

имя

класса,

т.е.

новое

определение.

Таким

образом,

определение

есть

собирание,

с

целью

включения,

качеств,

которые

считаются

сход­

ными,

при

устранении,

с

помощью

процесса

исключения,

тех

качеств,

которые

считаются

несходными,

всегда

с

принятием

во

внимание

при­

кто производит клас­

классификация сооб­

Таким

образом,

определение

есть

также

оценка

.

Качество

или

способ­

Даже для строго логиче­

без отсылки к контексту

других

терминов,

с

которыми

он

ассоциирован.

Его

значение

зависит

от

значений

других

терминов,

определяемых

вместе

с

ним.

Он

незаметно

приобретает

иные

значения,

чтобы

приспоеобиться

к

значениям

этих

терминов.

Его

важность

меняется

гораздо

больше,

когда

рассматривает­

ся

пребывающее

в

действии

каЧество

или

способность

наряду

с

другими

качествами

и

способностями,

также

пребывающими

в

действии.

Тогда

таковое

действует

с

различными

уровнями

власти,

в

соответствии

со

своей

долей

в

совокупности

комплементарных

качеств

и

способностей.

«

Правовые

определения,

по

большей

части,

это

обобщения

судебного

опыта.

Чтобы

быть

полными

и

адекватными,

они

должны

суммировать

результаты

всего

этого

опыта

»

Двусмысленность-

это

качество

не

тех

слов, которые пребывают вне всех контекстов,

но

«

слов,

как

они

употреб­

39

Bouvie

r.

Ор

.

cit.

81

7.

См.

т

а

кже

о

писаные

выше

дела.

40

Sidgwick

А

.

The Application

of

Logic.

1910.

Р.

123.

IX.

ОБЩЕСТВЕННАЯ

ЦЕЛЬ

В деле Sтythe v. когда производил

нальных

услуг.

Суд

привел

целый

список

фактов, часто

противоречащих

друг

другу,

каждый

из

которых,

если

его

отвлечь

от

целого

и

рассматри­

вать

обособленно

,

вел

к

абстрактному

вывод

у,

верному

только

для

этого

класса

фактов.

Но

если

рассматривать

эти

факты

в

рамках

единого

цело­

го,

то

каждый

их

них

оказывается

частью,

которая

играет

свою

роль

в

совокупности

сделок

действующего

предприятия,

прошлых,

настоящих

и

будущих.

Некоторые

классы

фактов

относятся

к

ожидаемой

рыночной

власти

корпорации,

такие

как

«

объем

и

рыночная

ценность

ее

акций

и

облигаций

»,

«

сумма

,

необходимая

для

покрытия

текущих

расходов

»

,

«возможная

прибыльность

собственности

при

предписанных

законом

тарифах

»

.

Другие

факты

относятся

к

прошлым

сделкам

корпорации,

та­

кие

как

«

первоначальная

стоимость

строительства

»

и

«

сумма,

потрачен­

ная

на

долговременные

улучшения

»

.

Другие

относятся

«

К

настоящему

состоянию

собственности

в

сравнении

с

первоначальной

стоимостью

вала

определению

должной

правовой

процедуры,

т

.

е.

-

должной

цели

закона.

Все

таковое

является

«

предметом

судебного

разбирательства

и

должно

быть

справедливо

и

правильно

оценено

в

каждом

конкретном

случае», для того чтобы достичь системы Таким образом, факты должны быть

обоснованных цен.

не только классифицированы,

но

и

оценены.

Они

должны

быть

оценены

все,

каждый

в

его

связи

с

дру­

гими,

и

для

каждого

должен

быть

указан

его

подлинный

вес.

Таков

про­

цесс,

верный

как

для

логического

определения

(когда

«

значение

»

,

т

.

е.

ценность,

зависит

от

контекста),

так

и

для

э

кономики

или

этики,

где

цен­

статистическое

перечисле­

ние. Факты, когда они

лица, не обнаруживают

просто

интеллектуальный

процесс

определения

различных

качеств

или

возможностей

объектов

или

лиц

.

Кроме того, это

не

логический

процесс

абстрагирования

определенного

класса качеств

и

выстраивания

их

в

си­

стему.

Это

также

эмоциональная

оценка

качеств

и

способностей

в

про­

цессе

социальной

жизни.

Некоторые

факты

могут

показаться важными

(как

базис

для

совокупного

результата)

одному

лицу,

но

не

важными­

другому.

Если

придать

чрезмерный

вес

не

важным

фактам,

то

решение

будет иным, нежели Факты собираются.

в случае, когда должный вес придается всем фактам. Это статистический процесс. Но они также сорти-

41

Smythe v. Ames. 169 U.S. 466, 547. 1898.

ДЖОН

Р.

КОММОНС.

ПРАВОВЫЕ

ОСНОВАНИЯ

КАПИТАЛИЗМА

руются

и

отбираются

при

помощи

процесса

включения

и

исключения,

определение, пото­ общим именем или

понятием,

которое

объединяет

факты.

Но

это

подразумевает

наличие

цели,

ради

которой

отбираются

факты.

Некоторые

из

фактов

важны

для

одной

цели

и

не

важны

для

других.

Но

и

это

еще

не

все.

Непосредственная

цель

определения

инструмен­

тальна

в

отношении

к

предельной

цели.

Предельная

цель-

это

совокуп­

ность класс

всех ожиданий, в которую вносит свой вклад каждый факт фактов. Эта цель может быть благой или дурной, достойной

или или

придающий

определенный

оттенок

всем

определениям,

место,

где

чув­

ства

могут

осуществить

возможность

выбора

благодаря

включению

фактов,

которые

рассматриваются

как

важные,

и

исключению

тех

фак­

тов,

которые

рассматриваются

как

неважные,

превращая,

таким

обра­

зом,

истину

в

веру,

а

факты

-

во

мнения,

относящиеся

к

фактам

.

Таким

образом,

мы

можем

сказать,

опираясь

на

наше

исследование

по­

веденческой

психологии

судей

4

2

,

что

процесс

мышления,

который

также

есть

процесс

достижения

действующих

норм

предприятия,

распадается

на цели, которые направляют предположение. Цель -

щение будущего, и она обусловливает движение вперед.

это предвосхи­ Предположение

находится

в

настоящем.

Цель

и

процедура

вместе

распадаются

на

раз­

личимые,

но

неотделимые

друг

от

друга

свойства

человеческой

воли,

а

именно на привычки, идеалы, определения, ции, оценки, выборы, поведение.

исследования,

классифика­

1.

Привычки-

это

подсознательные

установки

тела,

нервов

и моз­

га, основанные на прошлом

направлении под влиянием

гия,

направленная

в

определенное

русло»

4

3

•

Если

привычки

становят­

ся

осознаваемыми,

они

кажутся

интуитивным

или

инстинктивным

чувством

уместности

или

неуместности,

подталкивающим

субъекта

к

совершению

выбора

без

рассуждения.

Если

привычка

проверяется и

уравновешивается

тем

связанным

с

сомнениями

процессом,

который

мы

называем

«мышлением»,

то

лишь

потому,

что

психическая

привычка

действовать на основании слов и ческим импульсом и физическим

этими

словами

и

символами,

то

мы

называем

такое

555.

IX.

ОБЩЕСТВЕННАЯ

ЦЕЛЬ

2.

Идеалы-

это

идеи,

спроецированные

в

будущее

значениями

сим­

волов.

Это

-

идеи

себя,

других,

нации,

обязанности,

правильности,

не­

правильности,

свободы,

справедливости,

лиц,

цен,

вещей

и

вообще

чего

угодно

-

не

как

недолгая

вспышка

боли,

удовольствия

или

ощущения

,

но

как

постоянный

опытснезавершенной

проекцией

в

будущее

из

на­

стоящего,

когда

прошлое

уже

закончилось

и

определяет направление.

Они

происходят

из

возможности

выбора:

все,

что

избирается,

является

в

этом

отношении

идеалом

или

частью

идеала.

Как

таковые

все

идеи

сход­

ны:

все

они

лишь

интеллектуальные

конструкции;

но

избранная

идея

-

это идеал, Идеалы -

3.

Определения-

это

описания

идей.

Как

таковое

определение-

чи­

сто или

чтобы

после

этого

они

могли

распознаваться

и

служить

теми

связями,

которые

объединяют

элементы

фактов

по

мере

того,

как

те

попадают

в

поле зрения. В

тому что суть -

качестве «понятий» они являются

имена качеств, способностей или

именами класса, по­

действий, общих для

объектов,

а

не

чувства

боли

и

удовольствия

или

ощущения,

происходя­

щие

из

соприкосновения

с

самими

объектами.

В

качестве

«принципов»

они

-

отношения

между

понятиями,

воспринимаемые

как существую­

щие

или

действующие

единообразно,

наподобие

«течения»,

тенденции

или привычки. Они распределяются в большом диапазоне: от максим или «первоначал», которые принимаютел интуитивно,

аксиом, без вся­

ких

сомнений,

до

подробно

разработанных

описаний

понятий

и

отно­

шений,

выражающих

истину

или

веру.

Определение

определяет

и

как

таковое

фиксирует

идеи

в

форме

символов,

основными

типами

которых

и отбор отдельных

сходным, и исклю­

чения

того,

что

кажется

несходным,

а

также

подготовка

их

для

опреде­

ления

и

символов.

Классификация

-

это

исследование,

перечисление

и

определение

в

соответствии

с

понятием

или

принципом,

общим

для

отдельных

фактов;

задачей

при

этом

является

выбор

того

класса

элемен­

тов,

который

важен

для

данной

цели,

и

исключение

того

класса,

который

не

является

важным.

Классификация

и

определение

-

это

идеализация

фактов

ради

будущих

целей

.

5.

Исследование

-

это

статистический

процесс

поиска,

нахождения

и

внимательного

рассмотрения

элементов,

которые

могут

благодаря

это­

му

отсортировываться

и

подпадать

под

классификации

и

определения.

Всякое

мышление

есть

исследование,

поскольку

оно

выражает

сомнение

относительно

классификации,

определений

и

идеалов,

в

отличие

от ин-

IX.

ОБЩЕСТВЕННАЯ

ЦЕЛЬ

разом,

если

чистый

процесс мышления-

это

процесс

привычек,

идеа­

лов,

определений,

исследований,

классификаций,

оценок

и

поведения

,

то

должная процедура мышления, процедура, является процессом

истинных

определений,

точного

исследования,

обоснованной

классифи­

кации,

обоснованной

оценки

и

справедливости;

при

этом

противопо­

ложностью

ей

является

ненадлежащая

должная

процедура,

привычка,

не

соответствующая

нормам,

ложные

идеалы,

двусмысленные

значения,

неполное

исследование,

классовое

законодательство,

конфискация

и

не­

справедливость. Только при помощи этой должной процедуры мышления

ство (в том числе и судьи) может избежать, с одной стороны,

человече­ солипсиз­

ма,

или

абсолютного

эгоизма,

при

котором

мир

существует

для

каждого

индивида

только

так,

как

он

его

себе

представляет,

и

с

другой

-

проти­

воположной

крайности,

при

которой

мир

превращается

в

субстанцию

,

набор

сущностей,

душ

и

воль,

<<Ноуменов»,

«вещей

в

себе

»,

отделенных

от

феноменов,

которые

каждый

индивид

переживает

особым

образом,

иначе,

чем

любой

другой.

Первое

превращает

каждого

индивида

в закон

для

самого

себя,

делая

ценностью

индивидуальные

счастье

и

страдание

и

превращая

волю

в

каприз.

Второе

делает

закон

непознаваемой сущно­

стью,

ценность

-

внутренней

ценностью,

а

волю

-

вселенским

принци­

пом

или

вселенской

силой,

не

зависящей

от

индивидов

.

Но

должная

процедура

мышления,

которая

должна

выводиться

из

обоснований

решений,

принятых

судами,

поскольку

они занимаются

реальными разъяснить

делами по мере их поступления и одновременно пытаются

и оправдать свои заключения с точки зрения общественных

интересов,

не

является

ни

капризом,

ни

вселенским

принципом.

Это

- по

как эти и

другие

судьи

классифицировали

их

ранее,

процесс

их

иссле­

дования

и

оценки

путем

выслушивания

аргументов

заинтересованных

сторон.

Короче

говоря,

должная

правовая

процедура

-

это

коллектив­

ное

мышление

о

прошлом

и

настоящем,

процесс

мышления,

с

которым

справедливый

судья

чувствует

себя

прочно

связанным

-

так,

как

будто

ему

повелевает

принявшее

телесный

облик

высшее

существо.

Даже

если

судья

изменяет

определения

слов

при

помощи

новых

добавлений

и

ис­

ключений,

для

того

чтобы

отвечать

новым

условиям,

он

добросовестно

просматривает прецеденты и книги по убеждении, что обнаруженноеим-не

тивное

суждение

тех,

кто

заслуживает

доверия.

Об

этом

замечательно

сказал

лорд

Элдон,

который

все

то

время,

пока

служил

в канцлерском

суде,

занимался

укреплением

норм

и

принцилов

права

справедливости.

ДЖОН

Р.

КОММОНС.

ПРАВОВЫЕ

ОСНОВАНИЯ

КАПИТАЛИЗМА

альтернатив, присутствующих

ствиям в будущем.

в

настоящем

и

ведущих

к

новым

послед­

5.

УСМОТРЕНИЕ

44

Holdsworth

W.S.

А

History

ofEngli

sh

Law.

Р.

254 n.

4 5

IЬid

.

Р.

255; Gee v.

Pritchard.

2

Swans

t.

402, 414. 1818.

46

Jenkins v. Ballantyne. 8 Utah.

24

5.

1892.

IX.

ОБЩЕСТВЕННАЯ

ЦЕЛЬ

и лицами: сущность в уме, а щем, форма - в настоящем.

форма Первое

- -

должный

процесс;

все

вместе

-

должная

правовая

процедура.

Но

где

нам

тогда

искать

сущность

права?

Мы

найдем

ее

в

привычках

и

идеалах

тех,

чьи

определения

являются

окончательными

для

установ­

ления

закона

.

Это

-

усмотрение.

Сфера

усмотрения

-

это

сфера

власти

и

иммунитета:

власти,

т

.

е.

«

свободы

»

субъекта

определять

направление

коллективной

власти;

иммунитета,

т

.

е.

отсутствия

ответственности

и

обязательств

перед

коллективной

властью

как

результат

этой

свободы

.

Именно

в

сфере

власти

(свобода)

и

иммунитета

каждый

индивид

(как

гражданин,

так

и

должностное

лицо)

свободен

действовать

так,

как

он

мыслит

.

Именно

здесь

его

поведение

осуществляет

его

идеалы,

опреде­

ления,

классификации,

исследования и

оценки.

И

тот,

кто

облечен

офи

­

циальной

властью

,

облечен

той

же

властью

направлять

коллективную

власть

на

осуществление

своих

идеалов,

что

и

частное

лицо,

но

только

в

большей

степени.

В

глазах

других

людей

его

убеждения

могут

выглядеть

не

особо

«

идеалистичными

»

,

но

это

потому,

что

их

привычки

и

идеалы

разнятся

с

его

привычками

и

идеалами.

Тем

не

менее

они

идеалистичны

для

него,

поскольку

находятся

в

незавершенном

будущем,

к

которому

он

Создатели

американской

Конституции

под

влиянием

психологии

соот­ пове­

дению.

Воля

пребывает

в

народе

и

в

законодателях,

разум,

или

интел­

лект,

-

в

судебной

власти,

а

поведение,

или

осуществление

воли,

-

в

исполнительной

власти

.

Только

законодательная

власть,

представляю­

щая

народ,

обладала

усмотрением.

Она

одна

могла

определять

политику,

выбирать

между

альтернативами.

Она

не

могла

делегировать

эту

власть.

За

этим

стояло

представление

о

воле

как

о

чем

-то

непостоянном,

каприз­

ном,

неконтролируемом

и

б~зответственном,

и

все

ограничения

зако­

нодателей

осуществлялись

в

рамках

системы

«

противовесов

»

,

включая

систему

представительства,

независимость

исполнительной

и

судебной

власти

и

необходимость

достижения

общего

согласия

Сената,

Палаты

представителей

и

администрации

для

введения

новых

законов.

В

конце

концов,

Верховный

суд

также

подтвердил

свою

власть

налагать

вето

на

решения законодателей.

Таким образом, на своем

пути

к

гражданину

законодательная

власть

проходит

власть

судебную

и

исполнительную.

Любое

должностное

лицо

,

вплоть

до последнего

полицейского,

реализуя

полномочия

коллектив

­

ной

воли,

действует

и

имеет

определенную

сферу

власти

и

иммунитета,

за

пределами

которой

оно

ограничено

в

правах

и

ответственно

за

свои

действия

.

В

этой

сфере

окончательными

являются

его

собственные

цели,

ДЖОН

Р.

КОММОНС.

ПРАВОВЫЕ

ОСНОВАНИЯ

КАПИТАЛИЗМА

определения,

исследования,

классификации

и

оценки.

Здесь

он

-

суве­

рен.

Его

воля-

это

государство-в-действии

.

Он

сам-

государство

.

Следуя

психологии

XVIII

в.,

суды

и

юристы

утверждали,

что

усмотре­

ние

является

делом

исключительно

законодательной

власти

или

народа.

Но

воля

государства

-

это

не

далекая

воля,

выраженная

в

какой

-то

мо­

мент времени

в

прошлом,

а

государство-

это

не

некая

сущность,

пребы­

вающая

там

-то

и

там

-то.

Воля

государства

-

это

всегда

воля-

в-

действии.

Это-

усмотрение,

а

усмотрение-

везде,

где

есть

власть

(свобода)

и им­

мунитет.

Все,

что

мы

говорили

о

патрульном

полицейском,

верно

и

для

любой

власти,

вплоть

до

высшей.

Административный совет

или

комиссия

выслушивает

свидетельства

и

аргументы

нанимателей,

работников,

«на­

рода»

и

затем

устанавливает

минимальный

размер

оплаты

труда.

Огра­

ниченная

возможностью

судебной

отмены

этого

решения,

воля

админи­

стративной И так-

обита­

оценки

его

членов-

это

воля

народа-в-действии.

Мы

уже

видели,

как

суд

в

своей

сфере

свободы

и

иммунитета

осуществлял

законодательную

деятельность

посредством

определений.

Он

изменил

значение

понятия

«должная

правовая

процедура

»

и тем

самым

внес

изменения

в

феде­

ральную

Конституцию

и

конституции

всех

штатов.

Суд

изменил

значе­

Четырнадцатой окончательного

определения

того,

что

есть должная

правовая

процедура

при

регулиро­

вании

собственности

и

предпринимательства.

С

другой

стороны,

изме­

нив значение

«

должной

правовой

процедуры

»

,

затрагивающей

жизнь

и

личную

свободу,

суд

сохранил

за

штатами

власть

лишать

рабочих и

дру­

гих не имеющих собственности людей их общеправовых и прав на вынесение обвинительного акта большим жюри,

федеральных на суд жюри

из двенадцати

во свободы от

человек, на право очной ставки со свидетелями, на пра­

принуждения к даче невыгодных для себя показаний, на

право

присутствовать

в

суде

в

течение

всего

процесса,

на

право

апелля­

ции в федеральных давлением толпы. В

судах в случае, если суд штата выносил решение под 1890 г. Конгресс объявил незаконными все договора,

ограничивающие

торговлю

между

штатами.

В

1896

г.

суд

дал

буквальное

толкование

термину

«ограничение

торговли»

и

на

этом

основании

лик­

видировал foint Traffic

nd Joint 166 U.S.

Traffic Associations

290. 1897.

of

Railways)

U.S

.

v. Trans-Missouri