Глава 2. Теория права (основные понятия)

§1. Возникновение права

Исследуя вопрос об историческом возникновении права, прежде всего необходимо различать два пути образования права:

1) связанный с деятельностью государства;

2) не связанный с деятельностью государства.

Право возникает вместе с государством, и это проявляется в:

— перерождении норм-обычаев, свойственных «догосударственным» обществам, в нормы обычного права, состоящего из обычаев, признаваемых и охраняемых государством и поддерживаемых его принудительной силой;

— непосредственном правотворчестве государства: издании им нормативно-правовых актов (например, Законов XII таблиц Древнего Рима), а также появлении прецедентов (административных и судебных) решений административных и судебных органов по конкретным юридическим делам, ставших образцами, которыми обязательно необходимо руководствоваться при решении последующих аналогичных дел.

История распорядилась так, что формирование права путем издания нормативных актов преобладало в странах континентальной Европы, а, например, в Англии право складывалось преимущественно на основе судебных прецедентов.

Исследование древнейших юридических памятников таких, например, как индийские Законы Ману, Кодекс законов царя Хаммурапи, Законы XII таблиц Древнего Рима, Русская Правда и др. показывают, что в них содержатся и нормы обычного права, и судебные прецеденты, и прямые законодательные положения.

Право появляется и независимо от государства. На это указывает, в частности, факт появления в Европе в конце Средневековья так называемого «купеческого права» одновременно с возникновением внешней торговли. Негоциантам, управлявшим потоками товаров и денег, было недостаточно обычаев, которые регулировали феодальные отношения. Постепенно купцы ввели в оборот собственное частное право. Так возник договор между хозяином судна и капитаном-продавцом, страхование от морских рисков, типовые условия продажи на ярмарке и в порту, вексель, институт банкротства и многое другое.

§2. Понятие права

«Право» — понятие неоднозначное, поскольку отражает одно из чрезвычайно сложных общественных явлений. Поэтому прежде всего необходимо иметь представление о том, что обозначают слова «позитивное право», «объективное право», «субъективное право» и

«естественное право».

Позитивное право — это право, исходящее от государства, его

правотворческих органов, результат их волеизъявления. Термины «позитивное право» и «объективное право» — синонимы, означающие систему норм, исходящих от государства. Нередко в юридической литературе вместо термина «объективное право» используются слова

«право в объективном смысле».

Как объективная реальность, позитивное право существует в законах и иных признаваемых государством источниках (формах) права. Эти нормы существуют объективно, т.е. независимо от какого-либо конкретного лица — субъекта права, а также независимо от того, знает или не знает о них это лицо. Именно поэтому данная система норм называется «объективным правом». От «объективного права» следует отличать так называемое «субъективное право», т.е. обеспеченную законом и государством возможность поведения, принадлежащую субъекту права (какому-нибудь конкретному лицу). Например, собственник дома вправе им владеть, пользоваться, распоряжаться, т.е. он может в нем жить, сдать в наем часть жилых помещений, продать или обменять его на что-либо и т.д. Что касается соотношения «объективного права» и «субъективного права», то последнее возникает на основе норм «объективного права» и им предусматривается. Например, возможность лица заниматься предпринимательской деятельностью закреплена Законом Украины

«О предпринимательстве».

Терминология юристов-практиков нередко отличается от той,

смысл которой они постигали на студенческой скамье. В своей профессиональной речи юристы-практики обычно термин «объективное право» сокращают, высказываются просто и кратко: «право». В связи с этим, например, если они говорят: «право Украины», «право Англии», то имеют в виду не что иное, как все действующие юридические нормы данного государства, его объективное право. Если они говорят «гражданское право», «уголовное право», то имеют в виду отрасль права данного государства, а в случае использования терминов «патентное право» или «вексельное право» имеют в виду институт отрасли права. Нормы, исходящие от государства, юристы называют «правовыми нормами», «нормами права» или «юридическими норма ми». Во многих государствах, в том числе в Украине, «объективное право» — это главным образом писанное право, т.е. право, нормы которого закреплены в основном в законодательстве — в законах и подзаконных нормативно-правовых актах. Поэтому нередко юристы в этих государствах термины «законодательство» и «право» употребляют в речи как синонимы.

Определение позитивного (объективного) права можно сформулировать следующим образом: «Право — это всеобщий нормативный регулятор общественных отношений, система формально-определенных, общеобязательных норм, которые установлены или санкционированы государством, выражают его волю и являются официальным критерием правомерного или противоправного по ведения».