_________________

Предисловие

тем, знакомство с которыми еще только предстоит. Предполагается, что пытливый читатель полистает книгу, обратится к предшествующим ма­ териалам, чтобы освежить память, или к последующим, чтобы полу­ чить предварительное представление о незнакомом предмете. Число та­ ких «забеганий вперед» в учебнике минимально, оно вызвано инсти­ туциональным принципом построения курса и соответствующей организацией материала, когда каждое явление рассматривается ех professo в своем месте, тогда как сопутствующие упоминания о других институтах носят отсылочный характер. Строго следуя системе, автор вынужден отводить некоторым многофункциональным институтам несколько отдельных параграфов в разных частях курса. В таких случаях полное изложение дается только однажды, тогда как содержание других параграфов, посвященных данному институту, представляет собой лишь отсылку к предыдущему изложению. Выделение особой рубрики в таких случаях призвано лишь отразить тот факт, что данное явление может быть систематизировано по разным отраслям римской правовой системы и имеет особую, значимую функцию в данном разделе курса. Так, залог может (и должен) рассматриваться в курсе трижды: как особое право на чужую вещь, как форма гарантии обязательства и как реальный кон­ тракт. Ч. Санфилиппо посвящает ему специальную главу в разделе вещ­ ного права (§186—189), тогда как в других разделах соответствующие параграфы (§197 и 233) введены из соображений системы изложения и по содержанию носят лишь отсылочный характер.

В заключение несколько методических рекомендаций. Информация, представленная в учебнике, достаточно четко распадается на обучаю­ щую и справочную. В Общей части и в начале изложения крупных разде­ лов автор вводит новые понятия и излагает теоретические положения, которые в дальнейшем, в ходе описания отдельных юридических явле­ ний и институтов, получают свою конкретизацию. Читателю следует, усвоив этот материал, вновь обратиться к «теоретическим» разделам и попытаться самостоятельно или с помощью преподавателя насытить изложенные методологические принципы конкретно-юридической ин­ формацией, подобрать исторические примеры. Общий ход такой работы (особой в каждом конкретном случае) может воплотиться в последова­ тельном решении вопросов типа: «Какой принцип гражданского права выразился в том или ином институте?», «Как конкретная юридическая конструкция воплощает тот или иной принцип?», «Какие отклонения от общих принципов наблюдаются в отдельных институтах?», «Остают­ ся ли разные толкования отдельных правовых явлений, предложенные римской юриспруденцией, в рамках изложенных принципов?». При этом следует помнить, что общие принципы, как правило, были сформули­ рованы в средние века или в произведениях немецких пандектистов, тогда как римская юриспруденция обычно ограничивалась анализом отдельных казусов и лишь в элементарной (учебной) литературе иногда

XII

Предисловие

поднималась (или снисходила, если иметь в виду практические задачи по сохранению и развитию нормативной традиции общества, которые она решала) до выражения общих правил гражданского права.

Наконец, следует постоянно учитывать, что институциональ­ ный принцип подачи материала, которому следует автор, объек­ тивно не позволяет показать многомерность римской правовой си­ стемы, рассмотреть отдельное явление во всем его богатстве. Меж­ ду тем именно такая задача стоит перед тем, кто желает хорошо изучить римское право. При работе с учебником нужно уделить особое внимание отсылкам к другим параграфам, содержащимся в тексте учебника: усвоение материала отдельного параграфа можно считать успешным, только если все подобные отсылки были отсле­ жены и востребованы в ходе изучения. Полученная информация будет намного глубже, объемнее, чем простое извлечение сведе­ ний о разрозненных формах или конструкциях, представленных в отдельных разделах учебника, которые обычно относятся лишь к какой-то одной специфической стороне изучаемого института.

Желаю успешной работы!

Д. В. Дождев

Предисловие к третьему изданию

Lectori malevolo

(Неблагосклонному читателю)

На основании двадцатилетнего опыта чтения курса «Римское част­ ное право» («Институции») и по итогам экзаменов, принятых, если не ошибаюсь, у примерно 15000 студентов, я пришел к убеждению, что учебники по «Римскому частному праву» для студентов первого курса юридических факультетов итальянских университетов не тако­ вы, какими им следовало быть. Дело в том, что учебник классического типа (а в Италии их немало, причем превосходных) обращен к абст­ рактному и идеальному образу студента, который в действительности встречается среди учащихся очень и очень редко. Вряд ли стоит наде­ яться на то, что такой учебник будет раскрыт юным гуманитарием, знатоком латыни и греческого, прекрасно знакомым с историей ан­ тичного общества и античной литературой, сведущим в философии и, сверх того, владеющим парой иностранных языков, которые совер­ шенно необходимы, чтобы обращаться к работам, указываемым в снос­ ках. В реальности же я могу констатировать, что нашего студента, хотя в кармане у него и лежит аттестат о «классическом образовании», ста­ вит в тупик даже старый добрый «Гай», перевод и комментарий кото­ рого я (в числе, как мне думается, немногих преподавателей) требую на экзамене.

Кроме того, многие профессора (и здесь я говорю не об одних лишь романистах), энтузиасты собственной дисциплины, склонны сообщать своему преподаванию, а значит, и своим учебникам, такие черты, какие были бы им необходимы, если бы студенты намеревались посвятить себя научной карьере в области данной дисциплины. Таким образом, они обращены к аудитории специализирующихся в этой области. То, что такая более или менее сознаваемая отправная точка весьма удалена от истины, ясно само собой. Применительно, однако, к преподаванию римского частного права ее ложность еще очевиднее.

Насколько мне известно, Италия— единственная страна, в которой студент, выдержав государственные экзамены, становится по оконча­ нии университетского курса доктором, что необходимо для работы в сфере юриспруденции и для занятия административных должностей категории «А». В Министерстве образования продолжает изучаться про­ блема дифференциации учебных курсов: того, что предназначен жела­ ющим посвятить себя работе в адвокатуре и госаппарате, и другого, последипломного, нацеленного на научную углубленность и заверша­ ющегося докторантурой. Пока же фактом является то, что не только курс «Римское частное право» («Институции»), но даже двухгодичный курс «Римского права» предназначены в современной Италии студен-

XIV

Предисловие к третьему изданию

там, рассчитывающим найти себе занятие в адвокатуре и администра­ ции. Так что благородным амбициям преподавателей должны быть по­ ставлены разумные пределы. Те немногие учащиеся, которые обнару­ жат способности, душевный настрой и стремление посвятить себя непростой карьере (быть может, миссии?) романиста, могут восполь­ зоваться семинарами, практическими занятиями и как раз этими са­ мыми учебниками, о которых говорилось вначале и к которым я счи­ таю себя обязанным отослать их всякий раз, когда предоставляется такая возможность. Однако большинству студентов, едва ли не подавля­ ющему, эти самые учебники не по зубам, они им просто неинтересны.

Наконец, при их написании часто забывают, что в отличие от своих сотоварищей на всех прочих факультетах студент, приступающий к изучению юриспруденции, переступает порог alma mater, не распола­ гая абсолютно никакими понятиями, пускай самыми начальными и приблизительными, относительно науки, с которой он будет здесь иметь дело. Преподаватель рииского частного права испытывает подлинное чувство «творца» в библейском смысле этого слова, и это творчество, тяжелейшее, но и в высшей степени возвышенное, обретает лучшую награду за труд, «quae поп recipit aestimationem» («который не поддается оценке»)1.

С учетом всего этого курс «Римское частное право», насколько мне представляется, должен быть логической и дидактической предпосыл­ кой к курсу «Частное право» и соотноситься с ним также и хронологи­ чески. Он должен явиться призывом к пробуждению исторического сознания, которое одно, в том числе и в сфере права, способно при­ нудить нас к пониманию того, что человеку следует смирить свою лич­ ную гордыню, дабы вознести на тем большую высоту чувство гордости всем родом человеческим, что человек должен ощущать себя частицей крошечной, но деятельной, частицей всеобщего и бессмертного чело­ веческого духа — того Человечества, которое на протяжении своей по­ разительной многотысячелетней жизни путом и кровью написало ис­ торию общественного прогресса.

В современной Италии курс «Римское частное право» призван по­ буждать юношей становиться не хорошими романистами, но хороши­ ми юристами.

Так что если не следует подниматься на уровень, достигнутый теми «золотыми» учебниками, значит, надо опускаться до уровня необразо-

' Близкое нам понятие «бесценная вещь» в действительности восходит к римс­ кому праву. В римском гражданском процессе присудить ответчика можно было только к уплате денежной суммы. Отсюда особое внимание к объектам и ценнос­ тям, не поддающимся оценке в денежном выражении. Такова прежде всего личная свобода (libertas), которая в этом смысле не имеет цены. Таковы и священные и культовые вещи, изъятые из оборота. Автор намеренно отсылает читателя к римс­ ким корням понятия, созвучного самому предмету курса.

XV

Предисловие к третьему изданию

ванных и нерадивых студентов? Я предвижу это возражение и должен сказать, что оно бьет мимо цели. Будем придерживаться знаменитой Горациевой меры (moclus) и постараемся выработать такой текст, ко­ торый, не теряя достоинств, присущих университетскому преподава­ нию, отвечает тем целям, на которые направлен, как и потребностям и возможностям едва ли не всех слушателей, оценивая их без песси­ мизма, но и без излишнего оптимизма, т.е. воспринимая их такими, какие они есть.

Вот каковы плоды моего личного, пускай скромного, опыта, и в соответствии с этим опытом вырабатывались критерии, на которые я ориентировался при подготовке третьего издания своего учебника. Мне могут заметить, что такие критерии удобны для меня, поскольку со­ размерны моей малости и неспособности написать учебник высокого уровня. Могу с этим согласиться. Но можно ведь допустить совпадение удобства и добротности. А в том, что мои критерии хорошего качества,

яискренне убежден.

Впредисловии к французскому учебнику, который вдохновлялся почти теми же принципами, которые отстаиваю и я, говорится, что здесь имеется в виду лишь «краткое изложение», которое предполага­ ет, «естественно», предварительное изучение одного из классических учебников, вышедших из-под пера знаменитых ученых. Вы можете себе вообразить, чтобы наши студенты в своей массе, прежде чем взяться за учебник своего преподавателя, за учебник, который рекомендован или принят в качестве текста для экзамена, ощутили нужду или долг штудировать другой учебник, куда более сложный и трудный?

Итак, прочь лицемерие!

А поскольку мы, университетские профессора, пользуемся, слава Богу, по крайней мере педагогической самостоятельностью, позволь­ те мне также и в этом, третьем издании делать то, что я почитаю сво­ им долгом.

Автор

Содержание

XVIII

§40. Б) Вещи родовые и вещи индивидуально определенные. Вещи заменимые и незаменимые.... 57

XIX

§112. б) Воля patres fomilias (домовладык) супругов 139

§113. Имущественные отношения между супругами.

XXI