Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Том 1. Общая часть. Учебник
.pdf
вопросам семейного права содержатся и в Специальных положениях ГК, а также в Семейном кодексе 1975 г.
Монголия. В Монголии основным источником регулирования кол-
лизионных вопросов является Гражданский кодекс 2002 г. (разд. VI),
помимо этого ряд норм МЧП содержится также в Семейном кодексе 1999 г., Трудовом кодексе 1999 г. и ГПК Монголии 2002 г.
4. Страны, где действует комплекс специальных законов,
регулирующих МЧП. Наличие в странах этой группы нескольких
взаимосвязанных законов по МЧП обусловлено местными правовыми традициями, при этом следует отметить, что указанные акты
достаточно хорошо согласованы между собой и, имея свою отдельную сферу регулирования, как правило, в совокупности охватывают весь круг отношений, осложненных иностранным элементом.
Лихтенштейн. 1 января 1997 г. в Лихтенштейне вступил в силу
Закон о МЧП от 16 сентября 1996 г. В своем содержании данный
акт во многом следует австрийскому закону о МЧП, насчитывает 56 статей, разделенных на восемь разделов: общие положения,
положения о физических лицах, семейное право, включая права
детей, наследственное право, вещное право, права на нематериальные блага, обязательственное право и переходные и заключительные положения. Примечательно, что в Законе отсутствует регулирование института юридических лиц, однако подобный «пробел»
допущен законодателем не случайно, поскольку соответствующие
положения содержатся в крайне обширном Законе о лицах и товариществах от 20 января 1926 г. (с последующими изменениями).
Таким образом, упомянутые акты являются своеобразным дополнением друг к другу.
Нидерланды. Первоначально развитие МЧП в Нидерландах
осуществлялось в рамках деятельности органов судебной власти.
Данная ситуация была обусловлена тем, что вступивший в действие в 1838 г. Гражданский кодекс Нидерландов не содержал
норм МЧП, а Законом 1829 г. устанавливались лишь общие правовые предпосылки для регулирования общественных отношений,
осложненных иностранным элементом (исходя из положений теории статутов). При этом в связи с особенностями судебной системы Нидерландов до 1963 г. Верховный суд страны, выступающий
в качестве апелляционной инстанции, был фактически лишен возможности принимать участие в рассмотрении дел, осложненных
иностранным элементом, что в свою очередь предоставляло судам
первой инстанции практически неограниченную свободу усмотре-
82
83
84
85
ния и явно не способствовало формированию единообразных подходов к разрешению аналогичных правовых вопросов. Подобная
неопределенность правового регулирования не могла не вызывать
беспокойство у юридического сообщества того времени, виднейшие специалисты в области МЧП Тобиас М.С. Ассер и Д. Жозеф
Житта разработали два возможных подхода к решению вышеупомянутой проблемы: международная унификация норм МЧП и разработка и принятие национального свода норм о МЧП, основанного преимущественно на односторонних коллизионных отсылках
к национальному праву. Подход Тобиаса М.С. Ассера возобладал,
и в 1893 г. правительство Нидерландов выступило с инициативой
созыва первой сессии Конференции по МЧП в Гааге. В то же время
национальный кодификационный акт общего характера по вопросам МЧП в Нидерландах до сих пор находится в стадии разработки, и в стране действуют лишь отдельные законы по различным
вопросам МЧП, например Закон о зарегистрированных товариществах (коллизионное регулирование) (вступил в силу 1 января 2005 г.), Закон о коллизионном регулировании вещного права 2008 г. и др.
86
5. Страны, где нормы МЧП разрозненны, встречаются
в различных нормативных актах. В данную группу стран пре-
имущественно входят страны общего права, поскольку законодательство в их правовой системе традиционно играет второстепенную роль, по сравнению с судебной практикой, и содержит лишь
основные положения по тем или иным вопросам. Тем не менее
даже в этой группе в последнее время можно наблюдать тенденцию к кодификации МЧП (например, в Великобритании в 1995 г.
был принят Закон о МЧП, который, правда, содержит правовые
нормы по узкому кругу вопросов: брачно-семейным отношениям,
внедоговорным обязательствам и вопросам международного гражданского процесса).
87
Великобритания. В Великобритании кодифицированный акт
общего характера по МЧП отсутствует. Коллизионные нормы, как
правило, сформулированы судебной практикой, однако по некоторым вопросам они включаются и в законодательные акты, как специально посвященные вопросам МЧП, так и содержащие при этом
иное регулирование. Наиболее известными и значимыми из них
являются: Закон об иностранных сроках исковой давности 1954 г.,
Закон о завещаниях 1963 г., Закон об усыновлении 1968 г., Закон
о признании судебных решений о разводе и раздельном жительст-
ве супругов 1971 г., Закон об арбитраже 1975 г., Закон о доказательствах при судопроизводстве в других юрисдикциях 1975 г., Закон
о недобросовестных условиях договора 1977 г., Закон о государственном иммунитете 1978 г., Закон о праве, применимом к договорам 1990 г., Закон о МЧП 1995 г. (вопреки своему громкому названию направлен на регулирование лишь узкого круга вопросов, при
этом ряд его положений в настоящее время должен быть заменен
соответствующими нормами Регламента ЕС «Рим II») и др.
Израиль. В Израиле МЧП некодифицировано: единый закон
о МЧП отсутствует, Гражданский кодекс этой страны также не
содержит отдельной главы, которая была бы специально посвящена
регулированию отношений, осложненных иностранным элементом.
Отдельные законы (например, Закон о приведении в исполнение
иностранных судебных решений 1958 г., Закон о правосубъектности и опеке и попечительстве 1962 г.) содержат лишь отрывочные
коллизионные нормы по узкому кругу вопросов. Международная юрисдикция израильских судов определяется в соответствии
с действующими правилами судебной процедуры и в целом в этом
вопросе следует англо-американской правовой традиции. В отсутствие сколь-либо значимых внутринациональных законодательных
актов, содержащих коллизионные нормы, основными источниками
МЧП в Израиле являются международные договоры и судебный
прецедент (суды в своей деятельности руководствуются принципом свободы воли сторон в выборе применимого права и принципом наиболее тесной связи, если сторонами такой выбор сделан не был).
США. США относятся к группе стран со множественностью
правовых систем, чьей правоприменительной практике известны
четыре группы правовых коллизий: между законами различных
штатов, между законодательством штата и федеральным законодательством, между законодательством штата и иностранного государства (государств), между федеральным и иностранным законодательством. Нормы, направленные на определение применимого
права в двух последних ситуациях, являются нормами МЧП. Они
содержатся как в федеральных актах, так и в законодательстве
отдельных штатов, в связи с тем что Конституцией США законодательные органы штатов наделены крайне широкой нормотворческой компетенцией в области гражданского и торгового
права. Ряд норм МЧП можно найти в Единообразном торговом
кодексе 1952 г., Законе 1976 г. об иммунитете иностранных госу-
88
89
дарств, Федеральных правилах судебной процедуры (где, в частности, Правило 44.1 посвящено вопросу определения содержания
иностранного закона) и пр. В некоторых штатах имеются законы,
непосредственно посвященные МЧП (например, в штате Луизиана одноименный акт 1991 г.). Отсутствие единого детально разработанного и систематизированного законодательства о МЧП
приводит к повышению значения неофициальных кодификаций
судебных прецедентов (например, Свод законов о конфликте законов, составленный на основе 3-томного курса Биля Американским
институтом права в 1934 г., и второй Свод законов о конфликте
законов, вышедший в 1971 г. Необходимо, однако, отметить, что,
несмотря на свою популярность, указанные издания не являются
источниками МЧП.
90
Выше уже отмечалось, что международные договоры играют
важную роль в регулировании частноправовых отношений с иностранным элементом – материально-правовой метод регулирования в МЧП предполагает обращение в первую очередь именно
к международным договорам (см. п. 1.6 гл.1).
91
А.Н. Макаров в своей работе «Основные начала международного частного права» отмечал: «Мысль о необходимости таких
коллективных договоров (А.Н. Макаров подразделяет международные договоры на сепаратные, т.е. двусторонние, и коллективные, т.е. многосторонние. – Авт.) высказана была впервые в сере-
дине ХIX века итальянским юристом и государственным деятелем
Манчини. Его усердным настояниям обязана инициатива Италии в деле созыва международной конференции для выработки
единых норм международного частного права. Попытки итальянского правительства в 70-е и 80-е годы созвать такую конференцию не привели, однако, к практическим результатам»
логичные попытки предприняли Нидерланды в 1874 г., но также
безрезультатно.
1
Макаров А.Н. Основные начала международного частного права. М., 1924. С. 16–17.
1
. Ана-
И лишь в 1893 г. удалось созвать в Гааге международную конференцию, в которой участвовало 13 государств континентальной Европы. Одним из активнейших инициаторов ее созыва был
голландский юрист Т.М. Ассер. Целью конференции являлось, как
отмечает А.Н. Макаров, выделение отдельных вопросов коллизионного права для их «всестороннего обсуждения и отыскания
решения, на котором могли бы сойтись все участники конференции»1. Вторая конференция состоялась в 1894 г., третья – в 1900 г.,
четвертая – в 1904 г. Перечень вопросов, рассматривавшихся на
этих конференциях, дает представление о том, какие сферы коллизионного права считались первоочередными, нуждавшимися
в унификации: о браке, о передаче судебных и внесудебных актов,
о наследовании, об опеке, о разводе, о гражданском процессе. Как
явствует из дальнейшей работы Гаагской конференции, этот круг
вопросов во многом остался неизменным. Некоторые из предлагавшихся проектов становились международными конвенциями,
в частности, в 1896 г. была подписана и ратифицирована Конвенция
о гражданском процессе, в 1902 г. – конвенции о браке, о разводе,
об опеке над малолетними. В 1905 г. была подписана и ратифицирована уже новая Конвенция о гражданском процессе (пересмотренная Конвенция 1896 г.), в 1912 г. ратифицирована Конвенция
о личных и имущественных отношениях супругов.
К сожалению, в этих конвенциях участвовало небольшое число
стран континентальной Европы. В большой степени это объяснялось тем, что в основу названных конвенций был положен коллизионный принцип «закон гражданства» (lex patriae). Это означало,
что страны, придерживавшиеся принципа «закон местожительства» (lex domicilii), не могли в них участвовать, в частности Англия,
США, Дания, Норвегия.
Царская Россия с самого начала участвовала в работе Конференции, но ратифицировала лишь Конвенцию о гражданском процессе – и 1896 г., и 1905 г.
Первая мировая война прекратила действие Гаагских конвенций между воюющими странами. По окончании войны были
возобновлены далеко не все конвенции, а лишь Конвенция 1905 г.
о гражданском процессе и Конвенция 1902 г. об опеке над
малолетними.
Активная и плодотворная работа Гаагской конференции началась уже после Второй мировой войны. В 1954 г. была принята Кон-
1
Макаров А.Н. Основные начала международного частного права. С. 17.
92
93
94
95
96
венция о гражданском процессе (представляет собой усовершенствованную Конвенцию 1905 г., вступила в силу 12 апреля 1957 г.,
СССР присоединился к Конвенции в 1966 г., и она вступила в силу
для СССР 26 июля 1967 г.).
97
В 1955 г. Гаагской конференцией была принята Конвенция
о праве, применимом к международной купле-продаже товаров.
Она вступила в силу в 1964 г. и во многом заложила основы коллизионного регулирования в этой сфере. В настоящее время Конвенция действует для восьми стран – Дании, Финляндии, Норвегии, Швеции, Франции, Италии, Швейцарии и Нигера (Бельгия ее
денонсировала). Конвенция впервые ввела весьма значимые нормы
и правила, воспринятые в последующих международных конвенциях, как коллизионных, так и материально-правовых. В частности, установленная сфера применения Конвенции (она не применяется к продажам ценных бумаг, зарегистрированных кораблей
и судов или летательных аппаратов, к продажам в силу судебного решения или в порядке принудительного исполнения) стала во
многом примером для последующих конвенций, принимаемых
в сфере международной купли-продажи товаров, в частности Венской конвенции 1980 г.
98
Как подчеркивает Н.Г. Вилкова, указанная Гаагская конвенция стала первым международным актом, разработанным в континентальной Европе, в котором был закреплен принцип автономии воли сторон договора при выборе применимого права1. Как
указано в ст. 2 Конвенции, выбор права сторонами должен быть
прямо выражен или же «недвусмысленно вытекать из положений
договора». При отсутствии выбора права сторонами в ст. 3 Конвенции установлена следующая схема его определения:
а) применяется право страны постоянного проживания продавца в момент получения им заказа либо право страны нахождения предприятия продавца, если заказ получен предприятием;
б) применяется право страны постоянного проживания покупателя или места нахождения предприятия, выдавшего заказ, если
заказ получен в этой же стране продавцом, его представителем,
агентом или коммивояжером.
99
В процессе дальнейшей унификации этот коллизионный принцип упрощался, о чем будет сказано далее.
1
Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М., 2002. С. 109. Как
подчеркивается в данной работе, исторически впервые принцип автономии воли
сторон был закреплен в Кодексе Бустаманте 1928 г.
С Гаагской конвенцией 1955 г. связана Конвенция 1986 г. о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров. Конвенция 1986 г. не вошла в силу, но, несмотря на это, имеет большое значение в сфере коллизионной унификации. Нельзя
не учитывать то обстоятельство, что она была принята после Венской конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров и в какой-то степени может рассматриваться как «коллизионное дополнение» Венской конвенции. Сфера ее применения
определена так же, как и в Венской конвенции, хотя есть и отличие: в противоположность Венской конвенции в Гаагской конвенции в понятие «товар» включены суда водного и воздушного транспорта, суда на воздушной подушке и электроэнергия.
В ст. 7 Конвенции 1986 г. зафиксирована автономия воли сторон
выбирать применимое право. В отличие от ст. 2 Гаагской конвенции 1955 г., в которой выбор права сторонами должен быть прямо
выражен или «недвусмысленно вытекать из положений договора»,
в Конвенции 1986 г. при определении воли сторон о выборе права
наряду с упомянутым учитывается и поведение сторон.
Если стороны договора не избрали применимое право, то он
регулируется «правом государства, в котором на момент заключения договора продавец имеет свое коммерческое предприятие»
(ст. 8 Конвенции 1986 г.). Точкой отсчета для определения применимого права является место нахождения предприятия продавца, что совпадает с Конвенцией 1955 г., однако время выбора уже
связано не с моментом получения продавцом заказа, что не всегда
просто определить, а с моментом заключения договора.
Из этого общего правила предусмотрены исключения, и при
определенных обстоятельствах договор регулируется правом страны нахождения предприятия покупателя. Это происходит, если:
в этом государстве велись переговоры и договор был заклю-•
чен сторонами, находившимися в этом государстве;
в договоре прямо предусмотрено, что продавец обязан •
выполнить свои обязательства по доставке товаров в это
государство;
договор был заключен на условиях, определенных главным •
образом покупателем.
В п. 3 ст. 8 Конвенции 1986 г. предусмотрено еще одно исклю-
чение из общего коллизионного принципа, установленного в ст. 7.
Это исключение носит более общий характер и отражает новые
тенденции современного МЧП. Если договор с учетом всех обстоя-
100
101
102
103
104
тельств, например деловых отношений между сторонами, имеет
более тесную связь с другим правом, то договор регулируется этим
другим правом. Принцип наиболее тесной связи, рассматривавшийся в гл. 4 настоящего учебника, широко используется в МЧП
многих стран и на международном уровне. Тем не менее, учитывая неодинаковое отношение стран – участниц Гаагской конвенции к данному принципу, в ней предусмотрена возможность не
применять п. 3 ст. 8 (п. «б» ст. 21).
105
В Конвенцию 1986 г. также включено коллизионное регулирование вопросов формальной и материальной действительности
договоров купли-продажи (ст. 11 и 10), а также действительности
соглашения сторон о применимом праве (ст. 10).
106
Российская Федерация участвует помимо уже указанной
Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г.
в Конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных
документов 1965 г. (вступила в силу 10 февраля 1969 г., Россия присоединилась к Конвенции 1 мая 2001 г.1, и она вступила в силу для
России 1 декабря 2001 г.), в Конвенции, отменяющей требование
легализации иностранных официальных документов 1961 г. (вступила в силу 24 января 1965 г., СССР присоединился к Конвенции
в 1991 г.2, и она вступила в силу для России 31 мая 1992 г.), в Конвенции о сборе за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 г. (вступила в силу 7 октября 1972 г., Россия присоединилась к Конвенции 1 мая 2001 г.3, и она вступила в силу для
России 30 июня 2001 г.).
107
Следует также упомянуть такие конвенции Гаагской конференции, как Конвенция 1961 г. «О коллизии законов в отношении
формы завещаний» (вступила в силу в 1964 г.), 1971 г. – «О праве,
применимом к дорожно-транспортным происшествиям» (вступила в силу в 1975 г.), 1973 г. – «О праве, применимом к ответственности изготовителя» (вступила в силу в 1977 г.), 1980 г. – «О гражданско-правовых аспектах международного похищения детей»
(вступила в силу в 1983 г.).
1
Федеральный закон от 12 февраля 2001 г. № 10-ФЗ «О присоединении Россий-
ской Федерации к Конвенции о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам» // СЗ РФ. 2001. № 7. Ст. 615. Указом Президента
от 24 августа 2004 г. Министерство юстиции РФ было назначено Центральным
органом по данной Конвенции // СЗ РФ. 2004. № 35. Ст. 3608.
2
Постановление ВС СССР от 17 апреля 1991 г. № 2119-1.
3
Федеральный закон от 12 февраля 2001 г. № 11-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 7. Ст. 616.
В настоящее время Гаагская конференция, которая после принятия в 1955 г. своего Статута стала постоянной межправительственной организацией, продолжает разрабатывать конвенции по
тем вопросам, которые традиционно являлись ее сферой унификации – гражданский процесс, семейные и наследственные отношения, в частности Конвенция 2005 г. «Соглашения о выборе суда»
и Конвенция 2007 г. «О праве, применимом к алиментным обязательствам» (эти конвенции пока не вступили в силу). Наряду с этим
данная международная организация уделяет внимание и вопросам
коммерческого и банковского права, которые сегодня требуют международной унификации в силу своей актуальности и значимости.
Речь идет о Конвенции 2006 г. «О праве, применимом к отдельным
правам в отношении ценных бумаг, хранящихся у посредника».
Вообще, за послевоенный период (с 1951 г. по настоящее время)
Гаагской конференцией принято почти сорок конвенций. Не все из
них ратифицированы, но тем не менее они оказывают существенное
влияние на МЧП различных государств. Данная организация планирует разработать конвенции по весьма значимым вопросам МЧП,
в частности, касающихся конфликта юрисдикций, международного
процессуального и административного сотрудничества в связи с гражданско-правовой ответственностью за причиненный экологический вред, проблем МЧП в отношении незарегистрированных пар
(unmarried couples), в отношении недобросовестной конкуренции.
В 2001 г. Россия официально оформила свое членство в Гаагской конференции по международному частному праву, о чем
было принято соответствующее Постановление Правительства
РФ1. В 2003 г. Министерство иностранных дел РФ Постановлением Правительства РФ было назначено уполномоченным органом
Российской Федерации по связям с Гаагской конференцией2.
Важнейшую роль в коллизионной унификации играет Конвенция 1980 г. «О праве, применимом к договорным обязательствам»
или Римская конвенция, принятая в рамках Европейского Союза,
и это обусловливает необходимость остановиться более подробно на истории ее создания и ее содержании3.
108
109
110
111
1
Постановление Правительства РФ от 13 ноября 2001 г. № 784 «О вступлении Рос-
сийской Федерации в Гаагскую конференцию по международному частному праву» // СЗ РФ. 2001. № 47. Ст. 4449.
2
Постановление Правительства РФ от 10 июня 2003 г. № 340 // СЗ РФ. 2003. № 24. Ст. 2334.
3
В настоящее время данный документ трансформирован в Регламент ЕС, о чем
более подробно будет сказано далее.
112
В сентябре 1967 г. постоянный представитель Бельгии в Комиссии
ЕЭС обратился к Комиссии от имени своего правительства и от имени правительств Люксембурга и Нидерландов с предложением кодифицировать коллизионные нормы силами экспертов стран-участниц
на основе проекта стран Бенилюкса1. Необходимость унификации
коллизионных норм была признана столь же необходимой, как
и унификация материально-правовых норм. Это нашло свое
отражение в обращении генерального директора по вопросам
внутреннего рынка и сближения законодательств в Комиссии
V. . Vogelaar к правительственным экспертам в феврале 1969 г.2 По
его мнению, различие правовых систем и отсутствие единообразных
коллизионных норм препятствовало свободному движению
лиц, товаров, услуг и капиталов между странами – участницами
Содружества, т.е. достижению основной цели его создания.
113
В октябре 1969 г. правительственные эксперты стран Содружества, за исключением Германии, согласились объединить свои
усилия в области гармонизации права, сосредоточив их в первую
очередь в следующих областях:
право, применимое к движимому и недвижимому имуществу;•
право, применимое к договорным и внедоговорным •
обязательствам;
право, применимое к форме юридических актов и ее •
доказыванию;
общие вопросы международного частного права – обратная •
отсылка, квалификация, применение иностранного права, публичный порядок, правоспособность, представительство.
114
Результаты этой встречи были обобщены генеральной дирек-
цией по внутреннему рынку и сближению законодательств и представлены Комиссии с предложением обратиться к государствам
с инициативой начать работу по подготовке проекта конвенции
о единообразном законе в отдельных областях международного
частного права. Комиссия согласилась с этим предложением, и в
январе 1970 г. была сформирована группа экспертов по подготов-
1
Проект Единообразного закона о международном частном праве стран Бенилюкса
(Бельгия, Нидерланды, Люксембург). В его 24 статьях содержатся коллизионные нормы, регулирующие различные вопросы МЧП, касающиеся, в частности, личного статуса физического лица, семейных и наследственных отношений, определения права,
применимого к договорам, и др. Этот проект так и не был принят, однако сыграл свою
положительную роль в унификации МЧП хотя бы потому, что послужил базой для разработки других унификационных актов.
2
Цит. по: Journal Officiel des Communautes Europeennes. 1980.31.10. N C 282. Р. 4.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]