Добавил:

ivanov666 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Башкирский Государственный Аграрный Университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

Цифровизация публичного финансового контроля. Монография

.pdf

Скачиваний:

Добавлен:

07.09.2026

Размер:

2 Мб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 910 / 1910 11 12 13 14 15 16 17 18 19 > Следующая >>>

1.3. Системный подход к правовому регулированию цифрового финансового контроля

в том числе деньгам вкладчиков, которые могут инвестировать в развитие технологий. Однако в случае неуспешности реализации таких проектов возникает угроза причинения ущерба вкладчикам, а также стабильности банковской системы. С другой стороны, в рамках деятельности экосистем возникают отдельные риски, способные повлиять на платежеспособность банков, доверие населения к банковской системе в целом. Соответственно, перед Банком России как органом, ответственным за стабильность и развитие банковской системы и финансовых рынков, стоит задача обеспечить, с одной стороны, такое регулирование, чтобы не остановить технологическое развитие банков, с другой стороны, не допустить причинение вреда потребителям финансовых услуг. Банк России также обращает внимание, что банки могут искусственно улучшать показатели деятельности своих небанковских активов за счет внутреннего субсидирования.

Кроме того, особенностью экосистем является аккумулирование значительного объема информации о физических лицах, потребителях товаров и услуг, защиту которой также необходимо обеспечить. Кроме того, внутри экосистемы формируется модель поведения каждого лица, который пользуется ею, т.е. обо всех операциях, которое совершает лицо. Внутри экосистемы происходит движение капитала, осуществление значительного количества финансовых операций.

Если обратиться к легальному определению термина «экосистема цифровой экономики», под которой понимается «партнерство организаций, обеспечивающее постоянное взаимодействие принадлежащих им технологических платформ, прикладных интернет-сервисов, аналитических систем, информационных систем органов государственной власти Российской Федерации, организаций и граждан, что позволяет говорить в том числе и о возможности создания экосистем с участием органов государственной власти»1, то можно сделать вывод, что в развитие экосистем будут вовлечены и бюджетные ресурсы.

Таким образом, деятельность экосистем требует правового регулирования, причем путем создания норм финансового права, а учитывая обозначенные выше риски, целесообразно говорить о появлении нового объекта для осуществления контроля со стороны системы органов публичной власти. При этом подход к контролю за такими объектами должен быть комплексным, т.е. со стороны Банка России, со стороны органов государственной власти как в рамках осуществления

Указ Президента РФ от 09.05.2017 № 203 «О стратегии развития информационно-

го общества в Российской Федерации в 2017–2030 годы» // СЗ РФ. 2017. № 20. Ст. 2901.

Глава I. Цифровой публичный финансовый контроль как самостоятельный вид

финансовой деятельности, так и обеспечения конкуренции, защиты персональных данных, и реализовываться по новой модели, на основе платформенного решения в рамках взаимодействия таких органов, позволяющего осуществлять мониторинг за их деятельностью, выявлять риски финансовой устойчивости, контроль за совершением финансовых операций. Реализация публичного финансового контроля должна строиться с целью обеспечения публичного интереса, защиты граждан, стабильности банковской системы, информационной безопасности, противодействию мошенничества, обеспечения контроля по передаче информации, надзора за финансовыми операциями. Кроме того, не стоит недооценивать и трансграничные риски, которые могут вести к «снижению конкурентоспособности национальной экономики, налогооблагаемой базы»1.

Альянс глобального политического лидерства (AFI)2 в апреле 2024 г. опубликовал руководство по вопросам Финтеха и данных цифровых финансовых сервисов экосистем для надзора и аналитики рынка3. В данном документе рассматриваются различные подходы к сбору данных на основе данных экосистем, результатов их деятельности для того, чтобы использовать в дальнейшем для принятия решений, осуществления надзора и обеспечения доступности финансовых услуг. Данные экосистем способны стать инструментом для управления изменениями со стороны регулятора, основой для диагностики состояния рынка, а также всех субъектов, которые оказывают финансовые услуги в рамках экосистемы. При этом необходимо обеспечивать сотрудничество как между всеми участниками экосистемы во взаимодействии

Концепция общего регулирования групп компаний, развивающих различные цифровые сервисы на базе одной «Экосистемы». 2021. URL: https://www.economy.gov.ru/ material/ﬁle/cb29a7d08290120645a871be41599850/koncepciya_21052021.pdf (дата обращения: 01.03.2024).

Это альянс политических лидеров, которым владеют и возглавляют центральные банки-члены и учреждения финансового регулирования, преследующие общую цель: способствовать расширению финансовой доступности на страновом, региональном и международном уровнях. AFI сотрудничает с регулирующими органами, международными организациями и лидерами частного сектора для разработки практических решений и содействия реализации эффективных политических изменений посредством своей модели сотрудничества, которая включает взаимное обучение, обмен знаниями и трансформацию между коллегами. URL: https://www.aﬁ-global.org/about/ (дата обращения: 05.05.2024).

FinTech and Digital Financial Services Ecosystem Data For Supervision and Market Intelligence. April, 2024. URL: https://www.aﬁ-global.org/publications/ﬁntech-and-digitalﬁnancial-services-ecosystem-data-for-supervision-and-market-intelligence/ (дата обращения: 05.05.2024).

1.3. Системный подход к правовому регулированию цифрового финансового контроля

с регулятором, так и международное сотрудничество органов, на которые возложены полномочия по регулированию и надзору за деятельностью экосистем. Надзор за деятельностью экосистем необходим как на уровне получения отчетности, так и установления и контроля требований за сбором данных, их надежности, актуальности, а также соблюдения этических требований. Несомненно, что при определении дорожной карты по осуществлению за деятельностью экосистем ключевой целью является именно обеспечение устойчивости финансового рынка и экономики в целом без установления заградительных барьеров для развития новых технологических решений.

В рамках настоящего исследования представляется целесообразным рассмотреть еще несколько новых объектов цифрового публичного финансового контроля, а именно: оператора инвестиционных платформ, оператора финансовых платформ, оператора информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, оператора обмена цифровых финансовых активов. Особенностью указанных субъектов является владение информационными платформами, которые предназначены для совершения финансовых сделок, совершения финансовых операций. Кроме того, данные субъекты относятся к некредитным финансовым организациям1.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 02.08.2019 № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»2, оператор инвестиционных платформ является хозяйственным обществом, которое осуществляет деятельность по организации привлечения инвестиций. Владельцем и лицом, ответственным за функционирование инвестиционной платформы, является именно оператор инвестиционных платформ. Надзор за их деятельностью осуществляется Банком России в следующих формах:

– ведение реестра операторов, что позволяет в рамках предварительного контроля обеспечивать допуск к данной деятельности субъектов, отвечающих требованиям законодательства РФ;

– получение и проверка отчетности;

– проведение проверок;

– запрос информации и документов.

См. ст. 76.1 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке

Российской Федерации (Банке России)» // СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2790.

Федеральный закон от 02.08.2019 №259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2019. № 31. Ст. 4418.

Глава I. Цифровой публичный финансовый контроль как самостоятельный вид

Банк России наделен полномочиями по применению мер ответственности как предупредительного характера (выдача предписаний об устранении нарушений), так и принудительного характера (исключение из реестра операторов, ограничение полностью или частично оказания услуг инвестиционной платформы, требование замены единоличного исполнительного органа). Нормативными актами Банка России определяется более детальный порядок реализации принудительных мер, в частности, Указание Банка России от 26.12.2022 № 6334-У «О порядке реализации Банком России полномочий, предусмотренных частью 3 статьи 16 Федерального закона от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ “О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации”»1.

Оператор финансовых платформ является лицом, предоставляющим доступ к финансовой платформе, на которой обеспечивается взаимодействие финансовых организаций и эмитентов с получателями финансовых услуг и деятельность которой регулируется Федеральным законом от 20.07.2020 № 211-ФЗ «О совершении финансовых сделок с использованием финансовой платформы»2. Надзор за деятельностью оператора финансовых платформ осуществляет Банк России, который включает в себя:

– ведение реестра операторов финансовых платформ, т.е. обеспечение допуска только тех лиц к осуществлению деятельности, которые соответствуют требованиям, установленным Банком России;

– регистрация правил финансовой платформы и вносимых изменений;

– получение и проверку отчетности;

– проведение проверок;

– запрос документов и информации.

К оператору финансовых платформ применяются аналогичные меры воздействия, как и к операторам инвестиционных платформ, – предупредительные (направление предписаний об устранении на-

Указание Банка России от 26.12.2022 № 6334-У «О порядке реализации Банком России полномочий, предусмотренных частью 3 статьи 16 Федерального закона от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ “О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации”» // Вестник Банка России. 2023. № 31.

Федеральный закон от 20.07.2020 № 211-ФЗ «О совершении финансовых сделок с использованием финансовой платформы» // СЗ РФ. 2020. № 30. Ст. 4737.

1.3. Системный подход к правовому регулированию цифрового финансового контроля

рушений) и принудительные (исключение из реестра при выявлении нарушений, ограничение проведения отдельных операций)1.

Оператор информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, и оператор обмена цифровых финансовых активов также являются относительно новыми объектами контроля, правовое положение которых регулируется Федеральным законом от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»2. Предварительный контроль со стороны Банка России заключается в процедуре включения указанных лиц в реестры соответственно операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, и операторов обмена цифровых финансовых активов, что позволяет на стадии до начала осуществления ими деятельности обеспечить их соответствие требованиям законодательства в силу особого характера деятельности и наличия риска причинить ущерб интересам пользователей платформы.

Если обратить свое внимание на практику проведения контрольных мероприятий непосредственно в отношении рассматриваемых субъектов, то необходимо отметить, что она аналогична применяемой в отношении всех некредитных финансовых организаций и включает: проверку отчетности, запрос информации и документов, проведение проверок.

Со стороны Банка России как органа надзора за деятельностью оператора информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, могут быть применены меры воздействия предупредительного (выдача предписаний) и принудительного характера (обязать прекратить полностью или частично обращение цифровых финансовых активов путем запрета внесения записи, ограничить осуществление деятельности по обеспечению заключения сделок с цифровыми финансовыми активами, потребовать замены единоличного исполнительного органа, исключить из реестра операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов). В отношении операторов обмена

Порядок ограничения Банком России проведения оператором финансовой платформы отдельных операций регулируется Указанием Банка России от 30.03.2021 № 5761-У // Вестник Банка России. 2021. № 30.

Федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2020. № 31 (часть I). Ст. 5018.

Глава I. Цифровой публичный финансовый контроль как самостоятельный вид

цифровых финансовых активов Банк России вправе выдавать предписания, ограничить полностью или частично деятельность по обеспечению заключения сделок с цифровыми финансовыми активами, потребовать замены единоличного исполнительного органа либо исключить из реестра.

Таким образом, следует согласиться с выводом, сделанным Т.Э. Рождественской и А.Г. Гузновым, что «в России в последнее время законодательно был урегулирован правовой статус таких новых финансовых институтов, как оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, и оператор обмена цифровых финансовых активов»1.

При этом необходимо обратить внимание, что в силу особенности деятельности всей группы операторов, включенных в перечень некредитных финансовых организаций, регулирование и надзор осуществляется Банком России, и в рамках цифрового публичного финансового контроля трансформация в этой сфере наблюдается в связи с внедрением новых технологий RegTech и SupTech, что будет рассмотрено позднее в § 2.3 настоящей монографии.

Представляется необходимым упомянуть еще несколько объектов контроля, деятельность и надзор за деятельностью которых не урегулированы российским законодательством, а именно: «криптообменники, криптобиржи, P2P-платформы и прочие операторы криптовалютного рынка, которые находятся вне правового поля», на что обращает внимание и Банк России2. В 2022 г. в Госдуму был внесен законопроект, который содержал предложения по регулированию деятельности указанных субъектов, но по результатам рассмотрения был отклонен. Международная практика регулирования и контроля за деятельностью указанных объектов также не является обширной, поскольку в значительном количестве стран запрещена.

Основная цель, которую преследуют регуляторы во всем мире при определении подходов к регулированию и обеспечению надзора за объектами, осуществляющими деятельность лиц, вовлеченных в процесс майнинга и обращения криптовалют, – это «не сделать бизнес в сфере цифровых активов дорогостоящим или невозможным, а защитить

Рождественская Т.Э., Гузнов А.Г. Особенности правового статуса оператора ин- формационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). 2021. № 9. С. 133.

Криптовалюты: тренды, риски, меры: доклад для общественных консультаций Банка России. М., 2022. URL: https://www.cbr.ru/Content/Document/File/132241/ Consultation_Paper_20012022.pdf (дата обращения: 01.03.2024).

1.3. Системный подход к правовому регулированию цифрового финансового контроля

потребителей и финансовую стабильность»1. Обзор международной практики позволяет сделать вывод, что национальные регуляторы используют несколько механизмов для реализации надзора в указанной сфере:

– лицензирование криптобирж и иных операторов криптовалют-

ных рынков;

– модифицированные надзорные инструменты, включая инспекционные проверки (дистанционные или выездные), которые применяются в банковской сфере и финансовых рынках;

– постоянный мониторинг за соблюдением требований законодательства, нормативов, реализации риск-ориентированного подхода, реализации KYC («знай своего клиента»), мероприятия в сфере противодействия отмыванию (легализации) доходов, полученных пре ступным путем, и финансированию терроризма;

– контроль за организацией и функционированием внутреннего контроля2.

Рассмотрим опыт отдельных стран.

В 2020 г. Швейцария адаптировала свое законодательство под осуществление деятельности отдельными субъектами, связанной с цифровыми активами. Управление по надзору за финансовыми рынками Швейцарии (FINMA) использует:

– подход «тот же риск, те же правила»;

– отдельные регуляторные режимы для каждого участника рынка деятельности с цифровыми активами;

– специальные режимы лицензирования участников рынка финансовых услуг в цифровых активах (например, лицензия DLT Trading Facility для бирж, FinTech лицензия для банков, DLT торговая площадка, лицензия на финансовое управление цифровыми активами)3.

При этом регулятор использует индивидуальный подход и может подтвердить или отказать в применении того или иного режима, учитывая вид квалификации токена (платежный, обеспечительный, утилитарный или гибридный). В зависимости от вида токенов, с которыми осуществляются операции, требуется либо лицензирование,

Navigating the Global Crypto Landscape with PwC: 2024 Outlook. December, 2023. URL: https://www.pwc.com/gx/en/industries/ﬁnancial-services/assets/navigating-the-globalcrypto-landscape-with-PwC-2024.pdf (дата обращения: 05.05.2024).

PwC Global Crypto Regulation Report 2023. December, 2022 (updated). URL: https:// www.pwc.com/gx/en/new-ventures/cryptocurrency-assets/pwc-global-crypto-regulation-report-2023.pdf (дата обращения: 05.05.2024).

Ibid.

Глава I. Цифровой публичный финансовый контроль как самостоятельный вид

либо регистрация. В то же время все субъекты обязаны соблюдать законодательство о борьбе с отмыванием денег, что влечет безусловную идентификацию участников финансовых операций, включая бенефициарных владельцев. Для отдельных консультантов нерегулируемых организаций требуется регистрация в специальном реестре консультантов клиентов. Интересным является факт отсутствия пруденциальных требований.

Причем по факту выявленных нарушений регуляторы наделяются

полномочиями по применению мер воздействия, к которым относятся:

– приостановление деятельности таких субъектов; – приостановление рекламы и маркетинговой деятельности; – опубликование информации о выявленных нарушениях; – наложение штрафов;

– применение нефинансовых административных мер воздействия в отношении самих компаний, руководителей, в том числе запрета на занятие деятельностью1.

В настоящее время наблюдается только процесс формирования в качестве самостоятельного вида цифрового публичного финансового контроля. Тем не менее очевидным становятся отдельные проблемы:

– разный уровень технологической оснащенности субъектов;

– разный уровень разработанности автоматизированных систем и их технического уровня;

– наличие разных систем, не способных к взаимной интеграции;

– отсутствие автоматизированного всеобъемлющего обмена полученными данными;

– качество информации, аккумулированной в автоматизированной системе.

С 2018 г. на территории Гибралтара начал действовать специальный нормативный акт (изменения были внесены в 2022 г.)2, который регулирует финансовые услуги (провайдеров технологии распределенных реестров). Данный акт закрепляет десять принципов регулирования, соблюдение которых проверяется регулятором (комиссия Гибралтара по Финансовым услугам (GFSC)). Инструментарий по надзору включает: получение финансовых и иных отчетов, выездные проверки, а также соблюдение пруденциальных требований,

PwC Global Crypto Regulation Report 2023. December, 2022 (updated).

Financial Services (Distributed Ledger Technology Providers) Regulations. URL: https:// www.gibraltarlaws.gov.gi/legislations?sort_by=&topic=&title=Financial+Services+%28Distri buted+Ledger+Technology+Providers&reference=&date_from=&date_to=&year= (дата обращения: 05.05.2024).

1.3. Системный подход к правовому регулированию цифрового финансового контроля

в том числе контроль за достаточностью регулятивного капитала на основе ежемесячных регулятивных деклараций. GFSC контролирует финансовые показатели, в том числе объем регулятивного капитала для обеспечения защиты интересов клиентов, при этом достаточность такого капитала определяется для каждого объекта контроля отдельно с учетом сложности деятельности, размера компании и рисков бизнеса DLT-провайдера. На территории Гибралтара ряд предприятий, которые не являются DLT-провайдерами и не подпадают под указанное регулирование, в целях обеспечения требований законодательства по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, должны быть зарегистрированы. К таким относятся компании, получающие выручку в любой форме от продажи токенизированных цифровых активов с использованием системы распределенного реестра и в качестве предпринимательской деятельности занимающиеся обменными операциями с виртуальными активами на деньги.

В Бахрейне был принят ряд нормативных актов, которые регулируют операции с криптоактивами. Нормативная база включает: Положение о вирутальных активах и Руководство для финансовых учреждений по мониторингу и сообщению о подозрительной деятельности, связанной с неправомерным использованием виртуальных валют или поставщиков услуг виртуальных активов. Контрольные функции за финансовыми учреждениями и поставщиками услуг цифровых валют включают: проверку соблюдения требований к регулятивному капиталу, правила ведения бизнеса, злоупотребление и манипулирование рынком, защита активов клиентов, проверка технологических стандартов, правил в сфере антиотмывочного законодательства, управление рисками, отчетность, обязательства по ведению бизнеса1.

Многие международные организации занимаются поиском подходов к организации регулирования и надзора в сфере осуществления деятельности с криптоактивами. Базельский комитет 12 декабря 2019 г. опубликовал консультативный документ «Разработка пруденциального режима для криптоактивов», в котором рассматриваются отдельные предложения по возможным рекомендациям для банков, которые решат осуществлять какие-либо сделки с криптоактивами, а также

Глава I. Цифровой публичный финансовый контроль как самостоятельный вид

при наличии прямого или косвенного влияния их рисков на банки. В рекомендациях Базельский комитет выделяет финансовые риски, в том числе связанные с достаточностью капитала, и нефинансовые риски, связанные с воздействием специфических свойств криптоактивов, к которым относятся операционный, правовой, репутационный риски, риск третьих лиц и риск внедрения1. В 2024 г. ожидается, что Базельский комитет подготовит и выпустит Итоговую редакцию документа с рекомендациями для регуляторов, которая будет включать в себя в числе прочего и надзорные принципы, направленные на снижение нефинансовых рисков.

Совет по финансовой стабильности2 является еще одной организацией, которая обеспокоена влиянием рынка криптовалют на финансовую систему государств и мира. После краха ключевых поставщиков услуг в экосистеме криптоактивов и быстрого распространения возникших в связи с этим рисков на другие части экосистемы было принято решение о подготовке рекомендаций. Одной из причин стали события 2022 г., связанные с банкротством ряда участников рынка, включая банкротство одной из крупнейших торговых платформ FTX, которое привело к банкротству ряда участников, связанных с ее деятельностью, помимо убытков, понесенных клиентами. Совет по финансовой стабильности при разработке рекомендаций сотрудничал с рядом международных организаций: Базельским комитетом по банковскому надзору, Комитетом по платежным и рыночным инфраструктурам Банка международных расчетов (CPMI), Международной комиссией по ценным бумагам (IOSCO), Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), Международным валютным фондом (МВФ), Всемирным банком, Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). Ключевыми положениями документа являются:

– подход соразмерности трех элементов: деятельность, риск и регулирование;

– гибкое правовое регулирование, способное адаптироваться к развивающемуся рынку;

Designing a prudential treatment for cryptoassets: discussion paper. Basel Committee on Banking Supervision. December, 2019. URL: https://www.bis.org/bcbs/publ/d490.pdf (дата обращения: 01.03.2024).

Данный орган был создан странами большой двадцатки и координирует на международном уровне работу национальных финансовых властей и международных органов по установлению стандартов в целях разработки и содействия эффективной политике в области регулирования, надзора и других аспектов финансового сектора.

100

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 910 / 1910 11 12 13 14 15 16 17 18 19 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]