Добавил:

ivanov666 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Башкирский Государственный Аграрный Университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

Участие адвоката в цивилистическом процессе. Учебное пособие для магистрантов

.pdf

Скачиваний:

Добавлен:

07.09.2026

Размер:

1 Мб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 78 / 188 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 > Следующая >>>

Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве

никающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», в случаях, когда прежний собственник недвижимого имущества не был и не должен был быть известен давностному владельцу, он вправе обратиться в суд с заявлением об установлении факта добросовестного, открытого и непрерывного владения имуществом как своим собственным в течение срока приобретательной давности. В качестве заинтересованного лица к участию в деле привлекается государственный регистратор. Тем не менее подобные заявления часто оставляются арбитражными судами без рассмотрения как сопряженные с разрешением спора о праве собственности.

Применение п. 19 вышеуказанного Постановления Пленума не рассчитано на ситуации, когда объект был изначально создан заявителем, т.е. заявителю заведомо известно об отсутствии прежнего собственника спорного имущества, поскольку он является его первоначальным собственником (самовольная постройка). Единственным возможным способом узаконения самовольной постройки согласно ст. 222 ГК РФ является обращение в суд с иском о признании права собственности на эту постройку в порядке искового производства.

Заявление об установлении фактов, имеющих юридическое значение может быть подано в суд как на бумажном носителе, так и в электронном виде. Оно должно отвечать общим требованиям по форме, содержанию и прилагаемым документам.

Кроме того, ст. 267 ГПК РФ и ч. 1 ст. 220 АПК РФ содержат ряд специальных требований к содержанию заявления об установлении факта, имеющего юридическое значение.

Дополнительно в нем должны быть указаны:

– факт, об установлении которого ходатайствует заявитель;

– нормы закона, предусматривающего, что данный факт порождает юридические последствия в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

– обоснование необходимости установления данного факта (цель подачи данного заявления);

– доказательства, подтверждающие невозможность получения заявителем надлежащих доказательств или восстановления утраченных документов.

Несоблюдение любого из требований, предъявляемых к форме и содержанию заявления, а также не предоставление указанных документов, влечет его первоначальное оставление без движения (ст. 136 ГПК РФ, ст. 128 АПК РФ). Если же недостатки не будут устранены в установ-

Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве

ленный арбитражным судом срок, заявление подлежит возвращению (ст. 135 ГПК РФ, ст. 129 АПК РФ), что не препятствует повторному обращению в суд после устранения указанных недостатков.

Судебное разбирательство осуществляется в форме судебного заседания по общим правилам, установленным процессуальным законодательством.

Следует отметить ограниченное действие принципа состязательности по данной категории дел, что обусловлено отсутствием спора о праве и спорящих сторон.

В случае если в ходе судебного разбирательства по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение, выяснится, что возник спор о праве, суд оставляет заявление об установлении факта, имеющего юридическое значение, без рассмотрения, о чем выносит определение.

Для оставления заявления без рассмотрения достаточно заявления заинтересованного лица, привлеченного к участию в деле, о наличии спора о праве. Рассмотрение обоснованности такого заявления в порядке особого производства недопустимо1. В литературе данные нормы неоднократно подвергались критике. В частности, А.Т. Боннер полагает, что оставление заявления без рассмотрения в качестве последствий выявления спора о праве нецелесообразно. Более логичным представляется законодательное закрепление возможности продолжения рассмотрения дела в порядке искового производства с учетом мнения заявителя2.

Порядок принятия, составления, оглашения, вступления в законную силу судебного решения по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение, является общим.

Судебные издержки, которые были понесены лицами, участвующими в деле, при рассмотрении заявления об установлении факта, имеющего юридическое значение, относятся на этих лиц и не подлежат распределению при вынесении судебного решения3. Соответственно,

См.: Рекомендации, разработанные по итогам выездного заседания НКС при ФАС

Поволжского округа 4 июня 2008 г. в г. Самара.

См.: Боннер А.Т. О характере дел особого производства // Актуальные проблемы гражданского права и процесса: сборник материалов Международной научнопрактической конференции. Вып. 1 / под ред. Д.Х. Валеева, М.Ю. Челышева. М. : Статут, 2006.

См. п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 января 2016 г. № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела».

Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве

расходы на оплату услуг адвоката не могут быть взысканы судом в пользу заявителя.

Необходимо знать, что исполнительный лист по делам особого производства не выдается. Само решение суда является основанием для регистрации соответствующих фактов или состояний или оформления прав, которые возникают в связи с установленным фактом, соответствующими органами.

Обжалование решений суда по делам особого производства осуществляется в общем порядке.

Участие адвоката в делах об усыновлении

Ведение дела об усыновлении требует от адвоката детальных знаний не только процессуального законодательства, но и целого ряда подзаконных нормативных актов. Основная работа по данной категории дел производится еще на досудебной стадии. Прежде чем обратиться в суд с иском об усыновлении, необходимо собрать пакет документов, наличие которых является необходимым условием усыновления.

Дела об усыновлении относятся к исключительной компетенции судов общей юрисдикции. Родовая подсудность определяется гражданством усыновителей: если ими выступают граждане Российской Федерации, дело относится к компетенции районного суда. Если же усыновителем является иностранный гражданин, либо лицо без гражданства, – заявление необходимо подавать в суд субъекта РФ. По правилам территориальной подсудности дела об усыновлении рассматриваются по месту жительства или месту нахождения усыновляемого ребенка.

Требования к содержанию искового заявления и необходимым приложениям содержатся в ст. 270, 271 ГПК РФ.

При составлении заявления адвокату необходимо выяснить у усыновителей, намерены ли они сохранять тайну усыновления. Одно из гарантий ее сохранения выступает возможность присвоения ребенку фамилии усыновителей, указанного им имени, а также даже изменение даты и место рождения ребенка (ст. 134, 135 СК РФ). По просьбе усыновителей суд может принять решение о записи усыновителей в книге записей рождений в качестве родителей усыновленного ими ребенка.

Все вышеперечисленные требования должны содержаться в резолютивной части заявления.

Следует отметить, что конкретный состав документов, прилагаемых к заявлению об усыновлении, может быть различным и зависит

Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве

от статуса усыновителя. Анализ ч. 1 ст. 271 ГПК РФ позволяет разделить прилагаемые к заявлению об усыновлении документы на две группы:

1) документы, прилагаемые к заявлению независимо от статуса

усыновителя (п. 4–7 ч. 1 ст. 271 ГПК РФ),

2) документы, представление которых в суд зависит от семейного

статуса усыновителя (п. 1–3, 8 ч. 1 ст. 271 ГПК РФ).

Одним из необходимых приложений к заявлению об усыновлении является медицинское заключение о состоянии здоровья усыновителей. В настоящее время процедура получения такого заключения регламентирована Приказом Министерства здравоохранения РФ от 18 июня 2014 г. № 290н «Об утверждении Порядка медицинского освидетельствования граждан, намеревающихся усыновить (удочерить), взять под опеку (попечительство), в приемную или патронатную семью детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, а также формы заключения о результатах медицинского освидетельствования таких граждан». Медицинское освидетельствование проводится бесплатно, включает в себя ряд медицинских осмотров и анализов, по результатам которых оформляется заключение врачебной комиссии по установленной форме № 164/у. Соответствующее заключение действительно в течение шести месяцев.

Предоставление данного заключения также позволяет обеспечить соблюдение положений о недопустимости усыновления лицами, страдающими туберкулезом органов дыхания и относящимися к I и II группам диспансерного наблюдения, инфекционными заболеваниями до прекращения диспансерного наблюдения в связи со стойкой ремиссией, психическими расстройствами и расстройствами поведения до прекращения диспансерного наблюдения, наркоманией, токсикоманией, алкоголизмом, онкологические больные, инвалиды I группы1.

При подготовке заявления об усыновлении адвокату следует также учитывать статус отчима или мачехи как потенциальных родителей. Указанные лица к заявлению об усыновлении должны приложить копию свидетельства о браке с родителем усыновляемого ребенка, согласие родителя-супруга на усыновление, медицинское заключение о состоянии здоровья отчима или мачехи и документ, подтверждающий право пользования жилым помещением или право собственности на жилое помещение (ч. 1.1 ст. 271 ГПК РФ). Следует иметь в виду,

См.: Постановление Правительства РФ от 14 февраля 2013 г. № 117 «Об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить (удочерить) ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную или патронатную семью».

Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве

что согласно ст. 129 СК РФ, согласие на усыновление может быть выражено непосредственно в судебном заседании, либо оформлено предварительно в нотариальном порядке. Если же получить такое согласие возможности нет, то единственный выход – предварительное лишение биологического родителя ребенка родительских прав в рамках самостоятельного гражданского дела.

На стадии подготовки к судебному разбирательству работа адвоката определяется необходимостью сотрудничества с органами опеки и попечительства, которые готовят заключение об обоснованности усыновления и соответствии его интересам ребенка. В рамках подготовки такого заключения органы опеки составляют акт обследования жилищно-бытовых условий усыновителей. Соответственно, адвокату следует предупредить доверителя, что будет произведена оценка следующих параметров:

– личные качества усыновителя, позволяющие сделать выводы о способностях усыновителя к воспитанию ребенка;

– жилищно-бытовые условия жизни усыновителя с указанием жилой площади, на которой он проживает, количества комнат и размеров каждой комнаты, количества людей, зарегистрированных и фактически проживающих в жилом помещении и т.д.;

– отношения, сложившиеся между членами семьи усыновителя;

– мотивы усыновителя.

В целях обеспечения охраняемой законом тайны усыновления (ст. 139 СК РФ) суд рассматривает все дела данной категории в за- крытом судебном заседании, включая объявление решения.

Статья 273 ГПК РФ предполагает необходимость личного участия усыновителей в судебном разбирательстве. В соответствии с п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. № 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей», представители по делам данной категории вправе без личного участия доверителя производить действия вне стадии судебного разбирательства, в частности собирать и представлять необходимые доказательства, при подготовке дела к судебному разбирательству давать судье пояснения по существу заявления, по требованию судьи представлять дополнительные доказательства, ставить вопрос об оказании помощи в истребовании письменных и вещественных доказательств и т.п. Однако при этом сам потенциальный усыновитель обязан лично присутствовать в судебном заседании.

Исполнение судебного решения не ставится в зависимость от волеизъявления усыновителей и, соответственно, – не требует со стороны

Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве

адвоката совершения каких-либо конкретных процессуальных действий. Согласно ч. 3 ст. 274 ГПК РФ, копия решения суда об усыновлении ребенка направляется судом в течение трех дней со дня вступления решения суда в законную силу в орган записи актов гражданского состояния по месту принятия решения суда для государственной регистрации усыновления ребенка.

По делам об усыновлении законодатель устанавливает сокращен- ный срок апелляционного обжалования – 10 дней с момента принятия решения суда в окончательной форме.

По результатам рассмотрения дел об усыновлении с участием иностранных граждан и лиц без гражданства Президиум Верховного суда РФ ежегодно составляет Обзоры судебной практики. Представляется, что адвокату целесообразно использовать содержащиеся в них обобщения1.

Контрольные вопросы

1. Назовите основные черты особого производства как самостоя-

тельного вида гражданского судопроизводства.

2. Существует ли особое производство в арбитражном процессе? Приведите конкретные нормы АПК РФ в подтверждение своей позиции.

3. Какие юридические факты могут быть установлены судом в порядке особого производства?

4. Назовите условия, при которых возможно установление юридических фактов в порядке особого производства.

5. Каковы особенности работы адвоката по делам об усыновлении?

Литература

1. Бакланова, И.П. Особое производство в арбитражном процессе : автореф. дис. … канд. юрид. наук / И.П. Бакланова. – Екатеринбург,

1999.

2. Блажеев, В.В. О существовании особых производств в арбитраж- ном процессе // Актуальные проблемы гражданского права и процесса : сборник материалов Международной научно-практической конферен-

См., например: Обзор практики рассмотрения в 2017 г. областными и равными им судами дел об усыновлении детей иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также гражданами Российской Федерации, постоянно проживающими за пределами территории РФ, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 30 мая 2018 г.

Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве

ции. Вып. 1 / В.В. Блажеев ; под ред. Д.Х. Валеева, М.Ю. Челышева. – М. : Статут, 2006.

3. Боннер, А.Т. Избранные труды: в 7 т. Т. VI. Проблемы администра- тивной юстиции, особого производства, гражданского и медицинского права. Юридическая публицистика / А.Т. Боннер. – М. : Проспект,

2017.

4. Буянова, Е.В. Процессуальные особенности рассмотрения дел об усыновлении (удочерении) детей и отмене усыновления (удочерения) детей / Е.В. Буянова. – Оренбург : ООО ИПК «Университет», 2014.

5. Чудиновская, Н.А. Установление юридических фактов в гражданском и арбитражном процессе / Н.А. Чудиновская. –М. : ВолтерсКлувер, 2008.

6. Юдин, А.В. Особое производство в арбитражном процессе / А.В. Юдин. – Самара : Издательство Самарского университета, 2003.

Судебная практика

1. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. № 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей» // СПС «КонсультантПлюс».

2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 апреля 2010 г. № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» // СПС «КонсультантПлюс».

3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 февраля 2005 г. № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» // СПС «КонсультантПлюс».

4. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 января 2016 г. № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела» // СПС «КонсультантПлюс».

5. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16 мая 2017 г. № 16 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных с установлением происхождения детей» // СПС «КонсультантПлюс».

6. Обзор практики рассмотрения в 2017 году областными и равными им судами дел об усыновлении детей иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также гражданами Российской Федерации,

Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве

постоянно проживающими за пределами территории РФ, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 30 мая 2018 г. // СПС «КонсультантПлюс».

7. Рекомендации, разработанные по итогам выездного заседания НКС при ФАС Поволжского округа 4 июня 2008 г. в г. Самара // СПС «КонсультантПлюс».

2.1.4. Участие адвоката в делах по корпоративным спорам

Корпоративные споры, начиная с середины 90-х гг. XX в., являются одной из наиболее «популярных» у адвокатов и сложных категорий споров. «Популярность» этих споров вызвана и юридической их сложностью, и большим «ассортиментом» используемых способов защиты. Сложность, помимо названных факторов, определяется психологическим подтекстом таких споров: реальную их основу составляют, как правило, не просто юридические отношения из участия в бизнесе, дележа прибыли, но и личные взаимоотношения людей1, вступающих в эти правоотношения. Поэтому участие адвоката в таком споре требует хорошего знания и материального (особенно – корпоративного) права и, несомненно, процессуальной оболочки этих споров, которая часто доминирует при их разрешении. Такое участие адвоката (и шире – юриста), тем более, если оно приводит к положительному результату для клиента, свидетельствует о его высокой квалификации.

Самое «примитивное» определение корпоративного спора следующее: корпоративный спор – это спор, возникший при осуществлении (возникновении, изменении и прекращении) корпоративных правоотношений. В цивилистической литературе взгляд на природу корпоративных правоотношений имеет двоякий характер: их расценивают как имеющих, в основном, имущественный характер, так и, в большей степени – организационный аспект2.

В законодательстве общее понятие корпоративных правоотношений можно вычленить из содержания п. 1 ст. 2 ГК РФ: это отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими. Правовой основой (и доктринальной и прикладной) корпоративных правоотношений является одна из классификаций юридических лиц, используемая ГК РФ (ст. 65.1): на корпорации и унитарные

О том, как возникают корпоративные конфликты и о их последствиях, можно посоветовать художественное произведение на эту тему – повесть А. Кивинова «След бумеранга».

Краткий обзор мнений см.: Арбитражный процесс : учебник / под ред. В.В. Яркова. 7-е изд. М. : Статут, 2017 (автор параграфа – Е.С. Раздьяконов).

Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве

(от итал. «унита» – один, единица). Основная правовая разница между ними состоит в следующем: учредители корпораций становятся их участниками (приобретают право участия), учредители унитарных организаций не приобретают прав участия (их никто не приобретает), являясь при этом собственниками имущества и обладая распорядительными полномочиями по отношению и к органам, и к имуществу. Соответственно, в унитарном юридическом лице невозможен спор между участниками (их нет), а учредитель – один, тогда как корпорация предполагает наличие нескольких участников, которые, вступая в отношения участия (корпоративные), естественно, что могут и, не соглашаясь по каким-то аспектам, переносить спорные вопросы на разрешение суда.

Кроме того, и закон, и судебная практика относят к корпоративным споры, возникающие при осуществлении деятельности некоторых юридических лиц, формально не являющимися корпорациями.

Еще один аспект корпоративных правоотношений: участие (членство) в коммерческой корпорации возникает в силу владения долями уставного капитала, в том числе – в результате приобретения ценных бумаг – акций. Соответственно, в основе части корпоративных споров лежат споры о правах на ценные бумаги и о правах из ценных бумаг1.

Именно исходя из приведенных материально-правовых положений о корпоративных правоотношениях и их процессуальной составляющей и можно дать понятие корпоративного спора в наиболее понятном виде: корпоративный спор – это спор, возникший из всех аспектов участия в деятельности и управлении корпорацией и другими юридическими лицами, перечисленными в законе, в том числе из владения ценными бумагами, эмитированными корпорацией, переданный на рассмотрение суда.

История рассмотрения судами современной России корпоративных споров весьма насыщена и интересна. Адвокату следует знать о таких составляющих этой истории, как использование материального и процессуального инструментария в неблаговидных целях: злоупотребления правами, захвата собственности и т.п.

Отличное понимание сути этих правоотношений можно почерпнуть из классического труда М.М. Агаркова «Учение о ценных бумагах». Современная публикация в кн.: Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. Т. 1. М. : Статут, 2012.

Вкратце можно ознакомиться с этими аспектами в кн.: Скуратовский М. Подготовка дела к судебному разбирательству в арбитражном суде первой инстанции. М. : ВолтерсКлуверс, 2007. С. 32.

Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве

Процессуальная история рассмотрения таких споров условно со-

стоит из трех этапов:

1. До 2002 г. В этот период корпоративные споры рассматривались

и арбитражными судами, и судами общей юрисдикции исходя исключительно из субъектного состава спора. В результате возникала ситуация правовой неопределенности и даже «сумятицы»: например, если в арбитражном суде один из акционеров, близких к директору акционерного общества, освобожденного общим собранием акционеров от этой должности за допущенные злоупотребления или неэффективность, оспаривал решение собрания и получал отказ, то теперь уже сам директор как физическое лицо обращался в суд общей юрисдикции с иском о восстановлении на работе и суд, предположим, удовлетворял такой иск.

2. С 2002 г. по 2015 г. В этот период корпоративные споры относи-

лись к делам так называемой специальной подведомственности арбитражных судов. Данное обстоятельство предполагало невозможность рассмотрения судами общей юрисдикции корпоративных споров из участия в деятельности хозяйственных обществ и товариществ, но иногда и давало арбитражным судам основу для рассмотрения таких споров в отношении некоммерческих организаций (ТСЖ, садоводческих товариществ и т.п.).

3. С 2015 г. В настоящее время компетенция (подведомствен-

ность) арбитражных судов и судов общей юрисдикции по рассмотрению корпоративных споров четко разделена: в соответствии ч. 1 ст. 225.1 АПК РФ и п. 30, 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» требования участника корпорации, созданной в форме коммерческой организации, перечисленные в п. 1 ст. 65.2 ГК РФ, подлежат рассмотрению арбитражным судом по правилам гл. 28.1 АПК РФ. Также к компетенции арбитражных судов отнесены споры, формально не являющиеся корпоративными, но аналогичные им. Это споры, связанные с созданием государственных и муниципальных унитарных предприятий, государственных корпораций, корпораций в формах коммерческих организаций, управлением ими или участием в них, а также в ассоциации (союзе) коммерческих организаций, иной некоммерческой организации, объединяющей коммерческие организации и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческой организации, имеющей статус саморегулируемой организации в соответствии с федеральным законом и объединяющей субъектов предпринимательской деятельности (корпоративные споры).

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 78 / 188 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]