Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Участие адвоката в цивилистическом процессе. Учебное пособие для магистрантов
.pdf
Глава 1. Участие адвоката в защите гражданских прав
ление в суд недостоверных доказательств, выявить сфальсифицированные документы. В случае необходимости, адвокату следует заявить
о подложности документов и исключении их из числа доказательств
в порядке ст. 186 ГПК РФ, ст. 161 АПК РФ.
При исследовании и оценке заключения эксперта следует обращать
внимание на методику исследования, стаж и квалификацию эксперта.
Эксперт может быть вызван в судебное заседание в целях получения
разъяснений. Кроме того, адвокатом может быть заявлено ходатайство
о проведении дополнительной или повторной экспертизы.
Особого внимания заслуживает речь адвоката в прениях, которая
должна быть пронизана уважением к закону, содержать логически
выстроенную позицию, а также этический подтекст, показывающий
нравственно-справедливый характер этой позиции1. Процессуальный
порядок выступления в прениях регламентирован ст. 164 АПК РФ,
ст. 190 ГПК РФ. Адвокат выступает в прениях вместе со своим доверителем, либо вместо него. Следует иметь в виду, что к моменту судебных прений все доказательства уже были исследованы в судебном
заседании. Поэтому адвокату следует сосредоточится не на повторном
изложении своей правовой позиции (что уже имело место в рамках
дачи объяснений по делу), а на анализе и оценке доказательств в целях
формирования у суда убеждения в верности этой позиции.
1.2.5. Процессуальная деятельность адвоката
в рамках апелляционного, кассационного
и надзорного пересмотра судебного решения
Для адвоката стадия обжалования начинается сразу после вынесения обжалуемого судебного акта, поскольку нужно отслеживать срок
для соответствующего процессуального действия. При этом следует
учитывать, что в гражданском судопроизводстве существует несколько
порядков обжалования судебных актов. Существенные особенности
имеет обжалование актов по делам о банкротстве2, в том числе обжалование судебных актов выносимых по обособленным спорам3, сроки
1
См.: Адвокатура в Российской Федерации : учебник / Л.А. Стешенко, Т.М. Шамба.
2-е изд., перераб. М. : Норма, 2008. С. 314.
2
См. п. 35–40 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 июня
2012 г. № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел
о банкротстве».
3
См.: Подольский Ю.Д. Обособленные споры в делах о несостоятельности (банк-
ротстве): дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2018.
41
Глава 1. Участие адвоката в защите гражданских прав
и порядок обжалования которых существенно отличаются в зависимости
от конкретного их вида, корпоративным спорам (ст. 225.9 АПК РФ),
промежуточных и итоговых определений судов общей юрисдикции
и арбитражных судов, решениям, вынесенным в порядке упрощенного
производства (ч. 8 ст. 232.4 ГПК РФ, ч. 3 ст. 229 АПК РФ). Следует иметь
в виду, что согласно ч. 3 ст. 199 ГПК РФ, мировые судьи могут не составлять мотивированное решение по делу. Соответственно при наличии
намерения обжаловать такое решение адвокату необходимо обратиться
к мировому судье с заявлением о составлении мотивированного решения
суда, которое может быть подано в течение трех дней со дня объявления
резолютивной части решения суда, если лица, участвующие в деле,
их представители присутствовали в судебном заседании; и в течение
15 дней со дня объявления резолютивной части решения суда, если лица,
участвующие в деле, их представители не присутствовали в судебном
заседании. Подача соответствующего заявления в ходе рассмотрения
дела до вынесения решения не допускается.
Поскольку адвокат – это профессиональный советник по правовым
вопросам, недопустим пропуск процессуальных сроков на обжалование
судебных актов по его вине. В случае пропуска срока адвокатом суды
не восстанавливают срок для доверителя, следовательно, у последнего
утрачивается право на судебную защиту.
Апелляционная, кассационная жалобы, заявление о пересмотре в порядке надзора, подаваемые адвокатом, должны соответствовать обязательным требованиям к форме и содержанию, установленным процессуальным законом с учетом выработанной судебной практики. При этом
необходимо учитывать обязательные разъяснения интерпретационных
актов высших судебных инстанций1. Право на обжалование судебного
акта адвокатом должно быть прямо оговорено в доверенности.
В случае если доверитель настаивает на обжаловании законного
и обоснованного, по мнению адвоката, судебного акта, адвокат должен
отказаться от оказания юридической помощи. При этом отказ не должен
ставить доверителя в затруднительное положение, приводить к невоз-
1
См.: Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 мая 2009 г.
№ 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации
при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»; Постановление
Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2012 г. № 13 «О применении судами норм
гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство
в суде апелляционной инстанции»; Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11
декабря 2012 г. № 29 «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регулирующих производство в суде кассационной инстанции».
42
Глава 1. Участие адвоката в защите гражданских прав
можности воспользоваться квалифицированной юридической помощью
иных судебных представителей. Следовательно, оценка перспектив
обжалования должна производиться адвокатом и обсуждаться с доверителем заблаговременно до истечения сроков на обжалование.
При обращении с жалобой следует помнить, что предоставление
дополнительных доказательств возможно только в суд апелляционной
инстанции и только при обосновании невозможности их предоставления в суд первой инстанции. Представление новых доказательств в суд
кассационной и надзорной инстанции не допускается.
В случае, если обжалованный судебный акт вынесен в пользу доверителя, адвокату следует заблаговременно подготовить и представить
письменные возражения на жалобу. Несмотря на то, что неявка в суды
проверочных инстанций не препятствует рассмотрению дела, участие
в судебном заседании представляется целесообразным.
1.2.6. Процессуальная деятельность адвоката
в стадии исполнения судебного акта
Адвокат вправе представлять интересы доверителей (как должника,
так и взыскателя) на стадии исполнительного производства. Стоит
отметить, что исполнение судебного акта может и должно осуществляться и без возбуждения исполнительного производства в органах
принудительного исполнения. Судебные акты обладают законной
силой, что подразумевает их общеобязательность (ст. 13 ГПК РФ, ст. 16
АПК РФ). Следовательно, адвокат должен с уважением относиться
к вступившему в законную силу судебному акту, не препятствовать его
исполнению (не «затягивать» исполнительное производство), исполнять свои обязанности в рамках закона и только для действительной
защиты нарушенных прав доверителя.
Полномочия адвоката в исполнительном производстве подтверждены выдаваемой доверенностью, которая должна специально оговаривать некоторые полномочия:
– предъявление и отзыв исполнительного документа;
– передача полномочий другому лицу (передоверие);
– обжалование постановлений и действий (бездействия) судебного
пристава-исполнителя;
– получение присужденного имущества (в том числе денежных
средств и ценных бумаг);
– отказ от взыскания по исполнительному документу;
– заключение мирового соглашения, соглашения о примирении.
43
Глава 1. Участие адвоката в защите гражданских прав
Из закона не следует, что полномочия адвоката на участие в исполнительном производстве могут быть подтверждены ордером.
Следует учитывать, что некоторые действия могут быть совершены
только самим должником, что следует из положений ч. 5 ст. 24, ч. 2
ст. 57, ч. 1 ст. 64 Федерального Закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ
«Об исполнительном производстве».
В случаях, когда действия допустимо осуществлять представителю,
форма защиты интересов доверителя может быть разной: предъявление
в интересах доверителя исполнительного документа, заявление ходатайств, обжалование действий и бездействия судебного пристава-исполнителя и иных органов принудительного исполнения, обращение
в суд с заявлением о приостановлении исполнительного производства,
изменении порядка и способа исполнения судебного акта, рассрочки/
отсрочки исполнения.
Контрольные вопросы
1. Какие требования должен соблюдать адвокат при предоставлении
юридической консультации?
2. Какими нормативными актами регламентируется порядок на-
правления и исполнения адвокатского запроса?
3. Какие действия должен произвести адвокат до возбуждения граж-
данского дела?
4. Какие меры должен предпринять адвокат при подготовке к об-
ращению в суд?
5. Как должен поступить адвокат при выявлении конфликта инте-
ресов до обращения в суд?
6. В чем состоит деятельность адвоката на стадии судебного
разбирательства?
7. Чем должен руководствоваться адвокат при оценке перспектив
обжалования судебного акта?
8. Какие виды деятельности может реализовать адвокат на стадии
исполнения судебного акта?
Литература
1. Адвокат: навыки профессионального мастерства / под ред.
Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. – М. :
ВолтерсКлувер, 2006.
44
Глава 1. Участие адвоката в защите гражданских прав
2. Адвокатура в Российской Федерации : учебник / Л.А. Стешенко,
Т.М. Шамба. – 2-е изд., перераб. – М. : Норма, 2008.
3. Подольский, Ю.Д. Обособленные споры в делах о несостоятель-
ности (банкротстве) : дис. ... канд. юрид. наук. – Екатеринбург, 2018.
4. Судебная адвокатура / У. Бернам, А.Д. Прошляков, И.В. Решетникова. – СПб. : Издательство Санкт-Петербургского университета,
1996.
5. Решение Совета Адвокатской палаты города Москвы от 21 декабря 2009 г. № 159 в связи с неявкой адвоката в судебное заседание //
Дисциплинарная практика Адвокатской Палаты г. Москвы, 2009 г. –
М. : ООО «Развитие правовых систем», 2014.
6. Вестник Адвокатской палаты города Москвы. – № 10, 11, 12 (72,
73, 74) за 2009 г. – ОАО «Московская типография № 6», 2009.
Судебная практика
1. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11 декабря
2012 г. № 29 «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регулирующих производство в суде кассационной инстанции» // СПС «КонсультантПлюс».
2. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 22 июня 2012 г. № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» // СПС «КонсультантПлюс».
3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2012 г.
№ 13 «О применении судами норм гражданского процессуального
законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции» // СПС «КонсультантПлюс».
4. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 28 мая 2009 г. № 36 «О применении Арбитражного процессуального
кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном
суде апелляционной инстанции» // СПС «КонсультантПлюс».
5. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря
2007 г. № 52 «О сроках рассмотрения судами Российской Федерации
уголовных, гражданских дел и дел об административных правонарушениях» // СПС «КонсультантПлюс».
6. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного
Суда РФ от 13 августа 2004 г. № 82 «О некоторых вопросах применения
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» //
СПС «КонсультантПлюс».
45
Глава 1. Участие адвоката в защите гражданских прав
7. Разъяснения Верховного Суда РФ от 24 марта 2004 г. «Ответы Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации на вопросы судов по применению норм Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации» // СПС
«КонсультантПлюс».
8. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 9 декабря 2008 г. № 9131/08 по делу № А57-14559/07-3 // СПС
«КонсультантПлюс».
ГЛАВА 2. УЧАСТИЕ АДВОКАТА
В ГРАЖДАНСКОМ И АДМИНИСТРАТИВНОМ
СУДОПРОИЗВОДСТВЕ
§ 2.1. Актуальные вопросы участия адвоката
в гражданском судопроизводстве
2.1.1. Участие адвоката в делах приказного производства
Приказное производство является одним из видов упрощенных
и ускоренных форм осуществления судопроизводства по гражданским
делам.
В современном российском процессуальном праве приказное производство было восстановлено в ГПК РСФСР Федеральным законом
от 30 ноября 1995 г. № 189-ФЗ «О внесении изменений и дополнений
в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР», а затем при принятии
действующего процессуального кодекса урегулировано отдельной гл. 11
ГПК РФ. В АПК РФ приказное производство появилось сравнительно
недавно, с 1 июля 2016 г. арбитражные суды выдают судебные приказы.
КАС РФ в его первоначальной редакции не предусматривал рассмотрение дел в порядке приказного производства, однако позже в административном судопроизводстве появилась возможность вынесения судебного
приказа по делам о взыскании обязательных платежей и санкций.
Приказное производство характеризуется определенными чертами.
Требование, по которому выдается судебный приказ, носит бесспорный характер. Бесспорность требования является необходимым
условием приказного производства, на что обращал внимание Конституционный Суд РФ в Определении от 15 ноября 2007 г. № 785-О-О1.
1
См.: Определение Конституционного Суда РФ от 15 ноября 2007 г. № 785-О-О
«Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Тищенко Константина
Михайловича на нарушение его конституционных прав абзацем четвертым статьи 122
и пунктом 4 части первой статьи 125 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации».
47
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума от 27 декабря 2016 г.
№ 62 «О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о приказном производстве» также указал на признак бесспорности требования как условия приказного производства, а также разъяснил, что
бесспорными являются требования, подтвержденные письменными
доказательствами, достоверность которых не вызывает сомнений,
а также признаваемые должником (п. 3). Перечень требований, которые рассматриваются в порядке приказного производства, закрытый
и определен в ст. 122 ГПК РФ, ст. 229.2 АПК РФ. При этом законом
установлена верхняя граница денежной оценки требования, которое
может быть рассмотрено в порядке приказного производства. Приказное производство является упрощенной процедурой, поэтому предполагается, что кроме бесспорности требования, его сумма должна
быть незначительной.
Особенности субъектного состава приказного производства сле-
дующие. Для обозначения лица, чье право подлежит восстановлению
в приказном производстве, используется термин взыскатель, а лицо,
к которому предъявляется требование, называется должник. В приказном производстве не участвуют третьи лица, так как, если требование
затрагивает прямо или косвенно чьи-то права, оно не может рассматриваться в приказном производстве. Специфически и ограниченно
действует институт соучастия, заявление может быть предъявлено
к нескольким должникам только в солидарном обязательстве, в долевом обязательстве подаются отдельные заявления (п. 6 Постановлении
Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2016 г. № 62).
Письменные доказательства в приказном производстве являются единственно возможными средствами доказывания заявленных
взыскателем требований. Кроме этого, по представленным письменным доказательствам мировой судья или арбитражный суд имеет возможность установить также наличие спора о праве, исключающим
приказное производство. Согласно п. 3 ч. 3 ст. 125 ГПК РФ, п. 3 ч. 3
ст. 229.4 АПК РФ судья отказывает в принятии заявления о вынесении
судебного приказа, если из заявления и представленных документов
усматривается наличие спора о праве. В арбитражном процессе изучение документов, приложенных к заявлению, позволяет арбитражному
суду установить факт признания должником обязательств, поскольку
такое признание является условием отнесения требования к объекту
приказного производства по п. 1 ч. 1 ст. 229.2 АПК РФ, причем требо-
48
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
вание взыскателя следует рассматривать как признаваемое должником,
если несогласие с заявленным требованием и обосновывающими его
доказательствами не вытекает из представленных в суд документов (п. 4
Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2016 г.
№ 62). То есть, по сути, суд должен установить не столько факт признания требования должником, сколько отсутствие с его стороны
возражений.
Также чертами приказного производства являются максимально
короткие сроки совершения процессуальных действий и упрощенная
судебная процедура.
Судебный приказ является одновременно судебным актом (постановлением суда) и исполнительным документом. Исполнительный
лист выдается только в отношении взыскания государственной пошлины с должника в доход соответствующего бюджета.
Понимание особенностей приказного производства позволяет правильно толковать процессуальные нормы, планировать возможные
действия по защите прав, прогнозировать возможные результаты как
в типичных, так и в нетипичных ситуациях, с которыми сталкивается
адвокат при оказании юридической помощи.
Юридическая помощь, осуществляемая адвокатом по гражданским
делам, рассматриваемым в порядке приказного производства, связана
в первую очередь с определением характера правоотношения и способа защиты права, – относится ли требование заявителя о защите
нарушенного права к тому перечню, по которым выдается судебный
приказ. От этого будет зависеть форма обращения в суд – с заявлением
о вынесении судебного приказа или с исковым заявлением. В современном законодательстве отсутствует право выбора процедуры защиты
права1, поэтому предъявление искового заявления по требованиям,
которые рассматриваются в порядке приказного производства, приводит к возвращению заявления (п. 1.1. ч. 1 ст. 135 ГПК РФ, п. 2.1. ч. 1
ст. 129 АПК РФ).
Подача заявления о вынесении судебного приказа производится
с соблюдением правил о компетентном суде. При разграничении ком-
1
Отказ законодателя от предоставления права выбора заинтересованному лицу
между упрощенной и развернутой процедурой защиты права в научной среде подвергается критике в контексте действия принципов процессуального права. См., например:
Фокин Е.А. Приказное производство в арбитражном процессе и доступность правосудия:
проблемы взаимного влияния // Законы России: опыт, анализ, практика. 2017. № 9;
Смагина Е.С. Проблемы упрощенного производства в гражданском процессе // Законы
России: опыт, анализ, практика. 2016. № 9.
49
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
петенции суда общей юрисдикции и арбитражного суда используются
те же правила, что и при подаче искового заявления, она определяется
по критериям характера спорного правоотношения и субъектного состава спора. По правилам родовой подсудности заявление о вынесении
судебного приказа в судах общей юрисдикции рассматривается мировым
судьей, в арбитражных судах – арбитражным судом субъекта РФ. Территориальная подсудность определяется по общим правилам.
Представителю по гражданскому делу, уполномоченному доверителем на подачу обращений в суд, достаточно иметь в доверенности
полномочие на подписание искового заявления (заявления) и его подачу в суд, что означает также наличие у него права на подписание
и подачу заявления о выдаче судебного приказа (п. 14 Постановления
Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2016 г. № 62).
Задача адвоката, оказывающего юридическую помощь доверителю взыскателя в приказном производстве, состоит в правильном
определении компетентного суда, грамотном составлении заявления
о вынесении судебного приказа и приложении всех необходимых доказательств заявленного требования. В ГПК РФ и АПК РФ установлены
требования к заявлению о вынесении судебного приказа и прилагаемых
к нему документах. В арбитражном процессе в отличие от гражданского при подаче заявления требуется направлять его копию должнику.
Таким образом, должник узнает о предъявленном к нему требовании
на начальном этапе приказного производства, что дает ему возможность более гибко действовать в сложившейся ситуации, в том числе
и обратиться за помощью к адвокату, который сможет помочь ему
принять эффективное решение. В гражданском процессе должник узнает о предъявленном к нему требовании только при получении копии
судебного приказа, что ставит его в неравные условия по сравнению
с должником в приказном производстве в арбитражном процессе.
При выявлении ошибок при подаче заявления о вынесении судебного приказа суд возвращает заявление по основаниям, указанным
в ч. 1 ст. 125 ГПК РФ и ч. 1 ст. 229.4 АПК РФ. Поэтому в том числе
от грамотной и ответственной работы адвоката на этапе оказания
юридической помощи по подготовке заявления зависит скорость получения судебной защиты в приказном производстве.
Судебный приказ выносится в упрощенной процедуре без судебного разбирательства и вызова взыскателя и должника. Мировой судья
в течение пяти дней и арбитражный суд в течение десяти дней со дня
поступления заявления о вынесении судебного приказа в суд выносит
судебный приказ, если не имеется оснований к возвращению или от-
50
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]