Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Участие адвоката в цивилистическом процессе. Учебное пособие для магистрантов
.pdf
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
казу в принятии заявления о вынесении судебного приказа, после чего
высылает должнику копию судебного приказа. Копия судебного приказа должна быть выслана должнику в пятнадцатидневный срок со дня
вынесения судебного приказа (ст. 128 ГПК РФ (в ред. Федерального
закона от 28 ноября 2018 г. № 451-ФЗ), ч. 3 ст. 229.5 АПК РФ) Должник в течение десяти дней со дня получения копии судебного приказа
имеет право представить возражения относительно его исполнения
(ст. 128 ГПК РФ, ч. 3 ст. 229.5 АПК РФ). При отсутствии возражений
со стороны должника, поступивших в установленный срок, мировой
судья или арбитражный суд выдают взыскателю второй экземпляр
судебного приказа, заверенный гербовой печатью для предъявления
его к исполнению. Также гражданское процессуальное и арбитражное процессуальное законодательство предусматривает возможность
направления судебного приказа для исполнения в форме электронного документа, подписанного судьей усиленной квалифицированной
электронной подписью.
В приказном производстве адвокат, представляющий интересы
взыскателя, отслеживает сроки совершения процессуальных действий
и принимает меры к своевременному получению взыскателем судебного приказа. Представитель должника при наличии у последнего
возражений против исполнения судебного приказа, разъясняет порядок подачи возражений. Мотивировать возражения не требуется.
При поступлении от должника возражений относительно исполнения
судебного приказа, мировой судья или арбитражный суд выносят определение об отмене судебного приказа (ст. 129 ГПК РФ, ч. 4 ст. 229.5
АПК РФ).
Адвокат может участвовать в обжаловании судебных актов, принимаемых в приказном производстве. Судебный приказ не может быть
обжалован в апелляционном порядке. Подача возражений относительно исполнения судебного приказа не является формой обжалования.
Допускается кассационное обжалование судебного приказа. Рассмотрение кассационной жалобы происходит в упрощенном порядке (ч. 10
ст. 379.5 ГПК РФ, ст. 288.1 АПК РФ).
По вопросам обжалования определений суда, принимаемых в приказном производстве, даны разъяснения Верховным Судом РФ о возможности обжалования определений о возвращении заявления о вынесении судебного приказа и об отказе в принятии заявления о вынесении
судебного приказа, поскольку они исключают дальнейшее движение
дела и порядке рассмотрения жалобы. Жалобы на указанные определения рассматриваются судом апелляционной инстанции единолично
51
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
без вызова взыскателя и должника. Определение об отмене судебного приказа (ст. 129 ГПК РФ, ч. 4 ст. 229.5 АПК РФ) не может быть
обжаловано1.
Приказное производство обладает рядом преимуществ по сравнению с исковым производством. Наиболее эффективно в данной форме
осуществление защиты нарушенных прав по действительно бесспорным требованиям, когда неисполнение обязательств вызвано пассивностью должника либо экономическими причинами, по которым обязательство не исполняется вовремя. В случае реальной бесспорности
требования заинтересованное лицо в сокращенные сроки и без затрат
на развернутую судебную процедуру достигает цели получения защиты.
Удобство приказного производства для защиты права проявляется
также в том, что до обращения в суд с заявлением о вынесении судебного приказа не требуется обязательное досудебное урегулирование
гражданско-правового спора по правилу ч. 5 ст. 4 АПК РФ. Так же как
и отмена судебного приказа в связи с поступившим возражением должника фактически означает, что стороны спора не смогли урегулировать
разногласия в досудебном порядке, поэтому не требуется прохождение
досудебного урегулирования при обращении заинтересованного лица
с последующим иском по данному требованию (п. 7 Постановления
Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2016 г. № 62).
Но в то же время ускоренный и упрощенный порядок приказного
производства в совокупности с недостаточно полной разработанностью
данного института в процессуальном законодательстве вызывает ряд
сложностей и спорных вопросов в правоприменительной практике,
проблемы при осуществлении защиты нарушенного права.
Так, не допускается применение арбитражным судом обеспечительных мер в ходе приказного производства (ч. 7 ст. 229.5 АПК РФ),
по аналогии данной нормы не применяются обеспечительные меры
в судах общей юрисдикции. Причиной отсутствия института обеспечения иска является то, что сам судебный приказ является исполнительным документом и вступает в силу немедленно. Однако отсутствие
в приказном производстве возможности применения обеспечительных
1
См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2012 г. № 13 «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции» (п. 43); Постановление Пленума
Верховного Суда РФ от 27 декабря 2016 г. № 62 «О некоторых вопросах применения
судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации
и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о приказном производстве» (п. 22, 31).
52
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
мер может привести к сокрытию имущества или денежных средств недобросовестным должником на этапе получения информации о подаче
заявления о вынесении судебного приказа или при получении копии
судебного приказа.
Отсутствует единый подход к решению вопроса о возможности
взыскания судебных расходов по оплате услуг представителя в приказном производстве. Позиция о невозможности взыскания судебных
расходов по оплате услуг представителя основывается на аргументах
об отсутствии в приказном производстве спора о праве, отсутствии указания в законе на возможность взыскания судебных издержек в приказном производстве, о невозможности в приказном производстве
для должника оспаривать разумность расходов1. Возражения относительно невозможности взыскания судебных расходов в приказном
производстве аргументируются доводами о том, что бесспорность
требования не означает бесспорности материального правоотношения
по существу, поскольку обязательство не исполняется и, следовательно, требуется судебное вмешательство и работа представителя при составлении заявления2, также приводится довод об общем характере
положений ст. 98 и 100 ГПК РФ, распространении их действия на все
виды производств по гражданским делам, в том числе приказное3.
Действительно, работа адвоката, представляющего интересы доверителя в приказном производстве, не так объемна и сложна по сравнению
с участием адвоката в обычной процедуре, но, тем не менее доверитель
также несет расходы по оплате услуг адвоката.
Предлагаются также различные подходы к решению проблемы
возмещения расходов на оплату услуг представителя в приказном производстве. Один из подходов учитывает фактор наличия или отсутствия
спорности при решении вопроса о судебных издержках, – если спорности в удовлетворении требования о взыскании судебных издержек
нет, то взыскание судебных расходов в приказном производстве возможно путем указания на распределение судебных расходов в судебном
приказе. При наличии сомнений лучше рассмотреть данный вопрос
1
См.: Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 17 апреля
2017 г. № 06АП-1871/17; Постановление Второго арбитражного апелляционного суда
от 29 марта 2018 г. № 02АП-1993/18.
2
См.: Николайченко О.В. Взыскание судебных расходов по гражданскому делу –
процессуальная обязанность суда // Юрист. 2017. № 20.
3
См.: Обзор практики рассмотрения президиумом Оренбургского областного суда
гражданских дел за III квартал 2017 г. Вопросы применения норм процессуального
права (п. 1).
53
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
в судебном заседании с извещением и взыскателя, и должника1. Также
нет категоричного отрицания возможности взыскания судебных расходов по оплате услуг представителя в судебном приказе в Рекомендации
рабочей группы по обсуждению вопросов, возникающих в практике
применения АПК РФ, от 10 февраля 2017 г. № 1/20172. Другая позиция
основана на отсутствии возможности судебном приказе разрешить
вопрос о судебных издержках исходя из установленных законом требований к его содержанию, но с правом обращения в последующем
с заявлением о распределении расходов3.
Нет в процессуальном законодательстве ответа на вопрос о возможности взыскания расходов по оплате услуг представителя в случае вынесения определения об отмене судебного приказа. Судебная
практика по этому вопросу формируется следующим образом. Суды
отказывают во взыскании судебных расходов, констатируя право
взыскивать издержки, понесенные в ходе приказного производства,
в качестве издержек, вызванных соблюдением досудебного порядка
урегулирования спора, в рамках искового производства либо производства по делам, возникающим из административных и иных
публичных правоотношений, возбужденного на основании заявления
взыскателя4.
Нередко возникают проблемы, связанные работой почтовых служб,
при получении должником копии судебного приказа, направлении им
возражений. Несвоевременное получение судом информации о данных юридических фактах или ее недостоверность (например, в связи
с недобросовестностью взыскателя, искажающего данные о месте
жительства должника), могут привести к отмене судебного приказа
после выдачи его взыскателю, а это не способствует стабильным отношениям и правопорядку. Суды, во избежание возможных проблем,
повторно направляют копию судебного приказа должнику, максимально задерживают время выдачи судебного приказа взыскателю,
1
См.: Решетникова И.В. Новации в правовом регулировании упрощенного и при-
казного производства в арбитражном процессе // Закон. 2016. № 9.
2
См.: Рекомендации рабочей группы по обсуждению вопросов, возникающих в практике применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
от 10 февраля 2017 г. № 1/2017 (п. 21).
3
См.: Раздьяконов Е.С. Судебные расходы в приказном производстве // Арбитражный
и гражданский процесс. 2017. № 7. С. 7–11.
4
См. п. 6 Рекомендаций рабочей группы по обсуждению вопросов, возникающих
в практике применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
от 10 февраля 2017 г. № 1/2017 (п. 6); Постановление Арбитражного суда Уральского
округа от 28 декабря 2017 г. № Ф09-8295/17 по делу № А60-13073/2017.
54
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
дожидаясь получения информации от должника, но такие действия
нейтрализуют такое благо приказного производства, как ускоренный
характер защиты.
Контрольные вопросы
1. Какая из черт явно отличает приказное производство от упрощенного производства? Что есть общего между этими видами упрощенных
судебных процедур?
2. В чем может заключаться юридическая помощь адвоката доверителю в приказном производстве?
3. Может ли адвокат участвовать в приказном производстве на основании ордера, выдаваемого адвокатским образованием? Можно ли
оформить полномочия адвоката-представителя в приказном производстве устным заявлением доверителя?
4. При составлении каких документов в приказном производстве
требуется квалифицированная юридическая помощь адвоката?
5. Возможно ли взыскать расходы на оплату услуг адвоката, оказывающего юридическую помощь в приказном производстве?
Литература
1. Михеев, П.В. Действие принципа диспозитивности в приказном
и упрощенном производстве в гражданском и арбитражном процессе /
П.В. Михеев // Арбитражный и гражданский процесс. – 2018. – № 1. –
С. 30–35.
2. Папулова, З.А. Ускоренные формы рассмотрения дел в гражданском судопроизводстве / З.А. Папулова. – М. : Инфотропик Медиа,
2014 (Серия «Гражданский и арбитражный процесс: новые имена &
новые идеи». Кн. 11).
3. Раздьяконов, Е.С. Судебный приказ в арбитражном процессе:
реальность и перспективы развития / Е.С. Раздьяконов // Вестник
гражданского процесса. – 2017. – № 6. – С. 43–59.
Судебная практика
1. Определение Конституционного Суда РФ от 15 ноября 2007 г.
№ 785-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина
Тищенко Константина Михайловича на нарушение его конституционных прав абзацем четвертым статьи 122 и пунктом 4 части первой
55
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
статьи 125 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».
2. Определение Конституционного Суда РФ от 20 ноября 2008 г.
№ 1035-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан
Альшева Евгения Викторовича, Сизикова Эдуарда Анатольевича на нарушение их конституционных прав положениями статей 126, 128, 129,
331 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации» //
СПС «КонсультантПлюс».
3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря
2016 г. № 62 «О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации
и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации
о приказном производстве» // СПС «КонсультантПлюс».
4. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 декабря 2017 г. № 56 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных со взысканием алиментов» (п. 3) // СПС
«КонсультантПлюс».
5. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 июня 2017 г.
№ 22 «О некоторых вопросах рассмотрения судами споров по оплате коммунальных услуг и жилого помещения, занимаемого гражданами в многоквартирном доме по договору социального найма
или принадлежащего им на праве собственности» (п. 4, 5) // СПС
«КонсультантПлюс».
6. Обзор судебной практики по делам, связанным с защитой прав
потребителей финансовых услуг, утв. Президиумом Верховного
Суда РФ 27 сентября 2017 г. (п. 1) // СПС «КонсультантПлюс».
2.1.2. Участие адвоката в делах упрощенного производства
Одной из задач современного цивилистического процесса является оптимизация и дифференциация процедур рассмотрения споров
судами общей юрисдикции и арбитражными судами в целях повышения качества осуществления правосудия. В контексте решения
этой задачи в арбитражном процессе в 2002 г. вместе с принятием
АПК РФ появился новый институт упрощенного производства, который на протяжении длительного периода претерпевал различные
изменения, направленные на его совершенствование. С 1 июля 2016 г.
упрощенное производство появилось в гражданском процессе. В судах
общей юрисдикции в порядке упрощенного (письменного) производства также рассматриваются дела в административном судебном
56
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
процессе по КАС РФ, но основания и порядок упрощенного производства по КАС РФ имеет много отличий от упрощенного производства
в гражданском и арбитражном процессе. Особенности упрощенного
производства в административном судебном процессе обусловлены
характером спорных правоотношений, имеющих публичную природу,
а также связаны с тем, что основанием для перехода к рассмотрению
дела в порядке упрощенного производства является, как правило,
волеизъявление сторон или их неявка с судебное заседание. Учитывая
специфику административного судопроизводства, можно предположить, что если адвокат участвует в административном судебном
процессе, то это обстоятельство снижает вероятность рассмотрения
дела в порядке упрощенного производства.
Упрощенное производство, также как и приказное производство,
представляет собой одну из упрощенных и ускоренных процедур гражданского и арбитражного процесса, но по сравнению с приказным
производством это более развернутая процедура, обеспечивающая
сторонам возможность приводить доводы и доказательства в споре.
Основным его отличием от приказного производства является то, что
упрощенное производство – это порядок рассмотрения дел, по которым не исключается спорность заявленного требования и состязательный процесс. В гражданском процессе в упрощенном производстве
рассматриваются исковые дела, в арбитражном процессе исковые
дела и дела, возникающие из административных и иных публичных
правоотношений.
Дела, которые могут быть рассмотрены в порядке упрощенного
производства, указаны в процессуальных кодексах (ст. 232.2 ГПК РФ,
ст. 227 АПК РФ). Предполагается, что данные дела не должны представлять особой сложности и значимости, поэтому могут быть рассмотрены в упрощенной процедуре. Все дела, рассматриваемые в упрощенном производстве, можно подразделить две группы. Первая
группа – это виды дел, которые рассматриваются в порядке упрощенного производства безотносительно воли сторон на переход к упрощенному порядку. Это дела, указанные ч. 1 ст. 232.2 ГПК РФ, ч. 1 и 2
ст. 227 АПК РФ). Вторая группа – это дела, для рассмотрения которых
в порядке упрощенного производства требуется волеизъявление или
согласие сторон (ч. 2 ст. 232.2 ГПК РФ, ч. 3 ст. 227 АПК РФ). Также
определенные в процессуальном законе категории дел не могут быть
рассмотрены в порядке упрощенного производства.
Одной из особенностей процессуального порядка упрощенного
производства является то, что рассмотрение дела происходит без судеб-
57
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
ного разбирательства и вызова сторон. Поэтому адвокат, оказывающий
юридическую помощь, не участвует в судебном заседании по данным
делам. Упрощенное производство – это письменный процесс, основанный на работе с документами. Задача адвоката при оказании
юридической помощи в упрощенном производстве – это качественная
и своевременная подготовка состязательных документов, обосновывающих позицию доверителя, и представление доказательств, а также
ознакомление с доказательствами противоположной стороны и других
лиц, если они участвуют в деле.
Отличается в упрощенном производстве от искового порядок представления сторонами и их представителями объяснений и доказательств. Состязательная деятельность сторон проходит в строгой последовательности, в установленные судом сроки. Эти сроки определяются судом в пределах максимально обозначенного в процессуальном
кодексе. В пределах указанных сроков стороны должны представить
друг другу и суду свои доводы и возражения относительно заявленных требований, доказательства, подтверждающие их, и также могут
представить дополнительные документы, содержащие объяснения,
обосновывающие их позицию.
Сроки для обмена документами разделены на два вида. Первый
вид – это срок до пятнадцати дней, который устанавливается судьей
после принятия определения о рассмотрении дела в порядке упрощенного производства для представления сторонами в суд, рассматривающий дело, и направления ими друг другу доказательств и возражений
относительно предъявленных требований (ч. 2 ст. 232.3 ГПК РФ, ч. 2
ст. 228 АПК РФ). Второй вид срока, который устанавливается судьей
до тридцати дней, в течение которого стороны вправе представить
в суд, рассматривающий дело, и направить друг другу дополнительно
документы, содержащие объяснения по существу заявленных требований и возражений в обоснование своей позиции. Причем эти дополнительные документы не должны содержать ссылки на доказательства,
которые не были раскрыты изначально (ч. 3 ст. 232.3 ГПК РФ, ч. 3
ст. 228 АПК РФ, п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ
от 18 апреля 2017 г. № 10 «О некоторых вопросах применения судами
положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об упрощенном производстве»).
Ограничение жесткими сроками представление объяснений и доказательств по делу накладывает особую ответственность на стороны
в процессе доказывания по делам, рассматриваемым в порядке упрощен-
58
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
ного производства. Перед стороной и ее представителем стоит задача
своевременно и полно определить все необходимые доказательства
и представить их в суд и другой стороне под угрозой возвращения
доказательств, представленных несвоевременно. Принять представленные с пропуском срока доказательства суд может только при наличии
уважительных причин (ч. 4 ст. 232.3 ГПК РФ, ч. 4 ст. 228 АПК РФ,
п. 27, 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 апреля
2017 г. № 10).
Сама процедура представления объяснений и доказательств имеет
отличия в гражданском и арбитражном процессе. Так, в арбитражных
судах судья вместе с определением, в котором указывается на рассмотрение дела в порядке упрощенного производства направляет
сторонам данные, необходимые для идентификации сторон, в целях доступа к материалам дела в электронном виде. Стороны и их
представители, таким образом, получают возможность дистанционно
знакомиться с материалами дела на сайте арбитражного суда. Это
очень удобно для адвоката, представляющего интересы доверителя, поскольку обеспечивает оперативность и полноту информации
о материалах дела, а учитывая возможность направления в суд материалов в электронном виде, дает возможность адвокату вести дело
доверителя, не выходя из офиса. В гражданском процессе нет правила
о доступе сторон к электронной версии материалов дела, поэтому
нельзя исключить вероятность несвоевременного получения документов от другой стороны. Таким образом, чтобы нейтрализовать
риск неполного владения информацией о доводах и доказательствах
процессуального оппонента, сторона или представитель должны идти
в суд с целью ознакомления с материалами дела. Такое различие между
арбитражным и гражданским процессом объясняется более высоким уровнем профессионализма участников процесса и развитым
обеспечением процесса цифровыми технологиями в арбитражных
судах, но тем не менее это различие снижает привлекательность упрощенного производства для тех участников гражданского процесса,
которые обладают достаточной компетентностью в использовании
компьютерных технологий.
Упрощенное производство не исключает примирение сторон. Более
того, суд в определении, в котором указывает на рассмотрении дела
в порядке упрощенного может предложить сторонам урегулировать
спор самостоятельно, указав на возможность примирения. В результате
примирения стороны, как правило, заключают мировое соглашение,
либо примирение приводит к отказу истца от иска или признанию иска
59
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
ответчиком. Все эти распорядительные действия возможно совершить
в упрощенном производстве, но заключение мирового соглашения
имеет свои особенности, связанные с необходимостью присутствия
сторон в судебном заседании.
Высший Арбитражный Суд РФ в п. 31, 32 Постановления Пленума
от 18 июля 2014 г. № 50 «О примирении сторон в арбитражном процессе» давал разъяснение о порядке заключения мирового соглашения
в арбитражном процессе. Особенностью процедуры утверждения мирового соглашения является то, что суд, не переходя к рассмотрению дела
по общим правилам судопроизводства, назначает судебное заседание
для рассмотрения вопроса об утверждении мирового соглашения. Аналогичный порядок используется и судами общей юрисдикции (п. 30
Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 апреля 2017 г.
№ 10).
Упрощенная форма рассмотрения дел не предполагает существования таких институтов, как отложение судебного разбирательства,
протоколирование и аудиозапись судебного заседания, прения сторон,
оглашение решения. Специфично применение норм отдельных институтов в упрощенном производстве, в частности, об участии третьих
лиц, процессуальном соучастии, встречном иске.
В практике возникает вопрос о том, сохраняется ли возможность
продолжения рассмотрения дела в порядке упрощенного производства
или необходимо переходить к рассмотрению дела по правилам искового производства в случае привлечение третьих лиц. Что касается
третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно
предмета спора, то их вступление в процесс повлечет переход к стандартной развернутой процедуре рассмотрения дела. Удовлетворение
ходатайства стороны о привлечении третьего лица, не заявляющего
самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле или привлечение его по инициативе суда само по себе
не является основанием для перехода к рассмотрению дела по общим правилам искового производства или по правилам производства
по делам, возникающим из административных и иных публичных
правоотношений (п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда
РФ от 18 апреля 2017 г. № 10). Однако в развернутой судебной процедуре привлечение третьих лиц приводит к возобновлению процесса
с самого начала (ч. 2 ст. 43 ГПК РФ, ч. 4 ст. 51 АПК РФ), что с учетом
двухмесячного срока рассмотрения дела в упрощенном производстве
сделать достаточно сложно, даже при условии продления судом сроков
для предоставления объяснений и доказательств. Поэтому привлече-
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]