Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Участие адвоката в цивилистическом процессе. Учебное пособие для магистрантов
.pdf
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
9. Опишите стоящие перед адвокатом задачи при защите прав должника в деле о банкротстве.
10. Опишите стоящие перед адвокатом задачи при защите прав
кредиторов в деле о банкротстве.
Литература
1. Шершеневич, Г.Ф. Конкурсный процесс / Г.Ф. Шершеневич. –
М. : Статут, 2000.
2. Конкурсное производство: учебно-практический курс / под ред.
В.В. Яркова. – СПб. : Издательство Санкт-Петербургского университета, 2006.
3. Дорохина, Е.Г. Арбитражное управление в системе банкротства /
Е.Г. Дорохина. – М. : Новый индекс, 2008.
4. Кузнецов, С.А. Основные проблемы правового института несостоятельности (банкротства) / С.А. Кузнецов. – М. : Инфотропик
Медиа, 2015.
5. Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности
(банкротстве)» / под ред. В.Ф. Попандопуло. –5-е изд. – М. : Проспект, 2017.
Судебная практика
1. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 15 декабря 2004 г. № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» //
СПС «КонсультантПлюс».
2. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного
Суда РФ от 4 мая 2006 г. № 108 «О некоторых вопросах, связанных
с назначением, освобождением и отстранением арбитражных управляющих в делах о банкротстве» // СПС «КонсультантПлюс».
3. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 апреля 2009 г. № 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием
сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»» // СПС «КонсультантПлюс».
4. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 декабря 2009 г. № 91«О порядке погашения расходов по делу о банкротстве» // СПС «КонсультантПлюс».
5. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 2010 г. № 63«О некоторых вопросах, связанных с применени-
101
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
ем главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»» // СПС «КонсультантПлюс».
6. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 22 июня 2012 г. № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» // СПС «КонсультантПлюс».
7. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 25 декабря 2013 г. № 97 «О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве» // СПС
«КонсультантПлюс».
8. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 13 октября
2015 г. № 45 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие
процедур, применяемых в делах о несостоятельности (банкротстве)
граждан» // СПС «КонсультантПлюс».
9. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря
2018 г. № 48 «О некоторых вопросах, связанных с особенностями формирования и распределения конкурсной массы в делах о банкротстве
граждан» // СПС «КонсультантПлюс».
10. Обзор судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов
в процедурах банкротства, утв. Президиумом Верховного Суда РФ
26 декабря 2018 г. // СПС «КонсультантПлюс».
§ 2.2. Актуальные вопросы участия адвоката
в административном судопроизводстве
2.2.1. Особенности судебного представительства
по делам административного судопроизводства
Судебный процесс есть правоотношение, возникающее между су-
дом, с одной стороны, и другими субъектами процессуального права
(процессуально-правоспособными лицами), с другой, в связи с рассмотрением и разрешением юридических дел, как спорного, так и,
в случаях, предусмотренных законом, бесспорного характера. Судопроизводство есть нормативно определенный процессуальный порядок
отправления правосудия. Иными словами, судопроизводство – это
нормативная модель должного судебного процесса. Административное
судопроизводство, как и судопроизводство гражданское, реализуется
в рамках гражданского и арбитражного процессов. Дела в порядке
102
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
административного судопроизводства рассматриваются как судами
общей юрисдикции, так и арбитражными судами, соответственно,
система источников правового регулирования административного
судопроизводства включает в себя нормативные акты гражданского
процессуального и арбитражного процессуального права.
Как известно, в структуре отраслей гражданского процессуального
и арбитражного процессуального права в числе прочих элементов выделяются правовые институты, многие из которых носят межотраслевой характер. Одним из таких межотраслевых процессуально-правовых
институтов является институт судебного представительства.
Межотраслевой характер данного правового института определяет
ряд общих черт судебного представительства как в гражданском, так
и в административном судопроизводстве, как то: сущность и виды судебного представительства, процессуальный статус представителя, его
полномочия, порядок их оформления и подтверждения. В то же время
судебное представительство в административном судопроизводстве
имеет некоторые, хоть и немногочисленные, особенности. Отдельные
различия в регламентации судебного представительства прослеживаются
не только в сравнении правил гражданского и административного судопроизводства, но и в пределах административного судопроизводства
в различных процессах: гражданском и арбитражном.
Сущность судебного представительства заключается в совершении представителем процессуальных действий от имени и в интересах
представляемого. Иными словами, представитель, являясь самостоятельным субъектом процессуального права, реализует правоспособность представляемого в пределах представленных ему полномочий.
Представитель вправе совершать от имени представляемого им лица
все процессуальные действия, а при обязательном ведении административного дела в суде с участием представителя – совершать вместо
представляемого лица все процессуальные действия, за исключением
действий, связанных с получением объяснений и пояснений у самого
представляемого лица и привлечением его к участию в осуществлении
иных процессуальных прав, если суд признает это необходимым.
В доктрине выделяются различные виды представительства. В зависимости от оснований возникновения можно выделить законное,
договорное представительство и представительство по назначению.
По степени обязательности – обязательное и факультативное1.
1
Выделяемое в процессуальной литературе уставное представительство и обществен-
ное представительство рассматривается автором настоящего параграфа как частные
103
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
Наиболее часто адвокат участвует в административном судопроизводстве в рамках договорного представительства, в основании которого
лежит договор об оказании юридической помощи, заключаемый между
представителем-адвокатом и его доверителем (представляемым). Разумеется, адвокат может выполнять в судебном процессе и функции
законного представителя, однако при этом специфика адвокатского никак не проявляется (в частности, полномочия законных представителей
не удостоверяются доверенностью или ордером, к ним не предъявляется
требования о наличии высшего юридического образования)1.
В качестве представителя по назначению адвокат участвует в административном судопроизводстве, если у административного ответчика, место
жительства которого неизвестно, нет представителя. В этом случае суд
назначает в качестве представителя адвоката и рассматривает административное дело с участием назначенного представителя (ч. 4 ст. 54 КАС РФ).
Аналогичным образом суд назначает адвоката в качестве представителя
и в случаях, когда явка в судебное заседание административного ответчика
признана судом обязательной или является обязательной в соответствии
с законом, например, в случае отсутствия в месте жительства (пребывания) гражданина, в отношении которого подано административное
исковое заявление о госпитализации в медицинскую противотуберкулезную организацию в недобровольном порядке2. Наконец, в случае, если
у административного ответчика, в отношении которого решается вопрос
о психиатрическом освидетельствовании в недобровольном порядке, нет
представителя, суд назначает в качестве представителя адвоката; представительство по данной категории дел является обязательным, обязанность
суда – обеспечить участие представителя3.
Особенностью административного судопроизводства в гражданском процессе являются отдельные, предусмотренные процессуальным
законом, случаи обязательного представительства.
случаи законного представительства. Подробнее о видах судебного представительства
см., например: Административное судопроизводство : учебник для студентов высших
учебных заведений по направлению «Юриспруденция» (специалист, бакалавр, магистр) /
под ред. В.В. Яркова. М. : Статут, 2016. С. 105–109; Арбитражный процесс : учебник /
отв. ред. В.В. Ярков. 7-е изд., перераб. и доп. М. : Статут, 2017. С. 138–139; Гражданский
процесс : учебник для студентов высших юридических учебных заведений / отв. ред.
В.В. Яркова и А.Г. Плешанова. 10-е изд., перераб. и доп. М. : Статут, 2017 и др.
1
См. п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 сентября 2016 г. № 36
«О некоторых вопросах применения судами КАС РФ».
2
См. там же (п. 22).
3
См. ч. 4 ст. 54 КАС РФ, п. 43 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 2
(2018), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 4 июля 2018 г.
104
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
Помимо указанных выше ситуаций назначения адвоката судом в качестве представителя, обязательное представительство предусмотрено
по делам об оспаривании нормативных правовых актов в областных
и им соответствующих судах, а также в Верховном Суде в случае, если
граждане, участвующие в деле, не имеют высшего юридического образования (ч. 1 ст. 54, ч. 9 ст. 208 КАС РФ). При этом «ведение дела через
представителя» следует понимать как участие в судебном процессе
после возбуждения производства по делу, в то время процессуальные
действия на стадии возбуждения производства по делу могут быть
совершены гражданином лично, даже при отсутствии у него юридического образования (например, такие действия, как подписание
и подача в суд административного искового заявления)1.
В административном судопроизводстве, осуществляемом в рамках арбитражного процесса, случаи обязательного представительства
не предусмотрены.
Во всех остальных случаях, когда обязательное представительство
прямо не предусмотрено законом, представительство является факультативным. Граждане и организации вправе вести свои дела в суде лично
или через представителя (ч. 1 ст. 59 АПК РФ, ч. 1 ст. 54 КАС РФ).
Еще одной особенностью судебного представительства в административном судопроизводстве является фиксация в законодательстве
профессионального ценза, предъявляемого к лицам, которые могут быть
представителями по назначению или по договору. В соответствии с ч. 1
ст. 55 КАС РФ представителями в суде по административным делам
могут быть лица, обладающие полной дееспособностью, не состоящие
под опекой или попечительством и имеющие высшее юридическое
образование. Аналогичная норма появилась и в ч. 3 ст. 59 АПК РФ
в редакции Федерального закона от 28 ноября 2018 г. № 451-ФЗ, действием которой охватывается представительство по делам административного судопроизводства в арбитражном процессе: представителями
граждан и организаций в арбитражном процессе могут выступать адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица, имеющие
высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности.
Под высшим юридическим образованием применительно к профессиональному цензу следует понимать образование по программам
бакалавриата, специалитета, магистратуры, а также подготовку кадров
1
См. ч. 9 ст. 208 КАС, п. 37 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 4
(2017), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 15 ноября 2017 г.
105
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
высшей квалификации (аспирантура)1. Документами, подтверждающими наличие высшего образования у представителя по делам административного судопроизводства, являются диплом бакалавра, специалиста, магистра либо диплом об окончании аспирантуры (адъюнктуры)
по юридической специальности. Сведения о наличии у представителя
высшего юридического образования, полученного до вступления в силу
Закона об образовании, могут также подтверждаться иными документами, выданными в соответствии с ранее действовавшим правовым
регулированием2.
В то же время особенность статуса представителя-адвоката в административном судопроизводстве заключается в том, что предъявление
им документов о высшем юридическом образовании для представления интересов доверителя не требуется, так как статус адвоката может
быть присвоен только лицу, успешно сдавшему квалификационный
экзамен, имеющему высшее юридическое образование либо ученую
степень по юридической специальности и отвечающему установленным законом требованиям к стажу по юридической специальности.
Присвоение лицу статуса адвоката свидетельствует о наличии у него
квалификации, позволяющей профессионально оказывать юридическую помощь, которая подтверждена решением соответствующей
квалификационной комиссии3.
Закрепление в КАС РФ ценза высшего юридического образования
можно рассматривать как шаг к профессионализации судебного представительства. Соответствующие положения КАС РФ были предметом
конституционного судебного нормоконтроля. Конституционный суд
отметил, что введение федеральным законодателем обязательного
представительства не выходит за пределы дискреции федерального
законодателя4. Следует согласиться с авторами5, отмечающими, что
установление образовательного ценза представляется мерой более
либеральной, нежели закрепление адвокатской монополии. При этом,
1
См. п. 2–4 ч. 5 ст. 10 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации»; Обзор судебной практики Верховного Суда РФ
№ 3 (2015), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25 ноября 2015 г.
2
См.: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2015).
3
См. там же.
4
См.: Определение Конституционного Суда РФ от 27 сентября 2016 г. № 1782-О
«Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы Уполномоченного по правам человека
в Российской Федерации на нарушение конституционных прав гражданина Гурмана
Юрия Альбертовича частью 1 статьи 55 и частью 9 статьи 208 КАС РФ».
5
См.: Чудиновская Н.А. К вопросу о реформировании института представительства //
Арбитражный и гражданский процесс. 2017. № 12. С. 22.
106
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
однако, верно и то, что реализация на практике идеи об обязательном наличии у судебного представителя высшего юридического образования требует наличия эффективных и действенных механизмов
реализации права граждан на квалифицированную юридическую помощь, в том числе на безвозмездной основе, поскольку в ином случае
значительное число граждан может лишиться возможности получения юридической помощи как таковой, поскольку далеко не каждый
нуждающийся в юридической защите гражданин может позволить себе
услуги профессионального юриста1.
Некоторые различия между гражданским и арбитражным процессами наблюдаются в части оформления и подтверждения полномочий представителей-адвокатов. Полномочия адвоката на участие
в качестве представителя в судебном процессе по административным
делам, рассматриваемым судами общей юрисдикции, удостоверяются
ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием (ч. 4
ст. 57 КАС РФ). При этом ордер не наделяет адвоката специальными
полномочиями, которые, исходя из смысла ч. 2 ст. 56 КАС РФ, могут
подтверждаться указанием на них в доверенности2. В случаях, специально предусмотренных КАС РФ, полномочия адвоката должны быть
подтверждены доверенностью. В арбитражном процессе, напротив,
полномочия адвоката по общему правилу должны подтверждаться
доверенностью, а в случаях, предусмотренных федеральным законом, –
ордером (например, согласно ч. 2 и 3 ст. 25.5 КоАП РФ в качестве
защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо,
полномочия адвоката при этом удостоверяются ордером, выданным
соответствующим адвокатским образованием)3.
Требования к оформлению доверенности на адвоката общие4.
Следует также учитывать, что письменное уполномочие на представление интересов в суде, может содержаться не только в доверенности, но и в случаях, предусмотренных законом или международным
1
См.: Ярков В.В. Проект процессуальной реформы: quovadis? // Арбитражный и граж-
данский процесс. 2017. № 12. С. 12–14.
2
См.: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ № 2 (2015), утв. Президиумом
Верховного Суда РФ 26 июня 2015 г.
3
См.: вопрос 9 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного
Суда РФ от 13 августа 2004 г. № 82 «О некоторых вопросах применения Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации»; ч. 1 и 2 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», ч. 3 ст. 61
АПК РФ.
4
См. гл. 6 АПК РФ, гл. 5 КАС РФ, гл. 10 ГК РФ.
107
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
договором РФ, – в другом документе (например, в договоре, решении
собрания), если иное не установлено законом или не противоречит
существу отношений1.
Доверенность или иной документ, содержащий письменное уполномочие, должен быть предъявлен суду в подлиннике, который приобщается к материалам дела или возвращается представителю взамен
предъявленной им надлежащим образом заверенной копии (надлежащим заверением является, в частности, свидетельствование верности
копии нотариусом или судом, рассматривающим дело)2.
Наконец, полномочия представителя, и адвоката в том числе как
в гражданском, так и в арбитражном процессе могут быть определены
в заявлении доверителя либо иного представителя (передоверие), сделанном непосредственно в судебном заседании. Письменное заявление
приобщается к материалам дела, устное – фиксируется в протоколе
судебного заседания. Соответствующие полномочия представителя,
оформленные таким образом, действуют лишь в том судебном заседании, в котором сделано заявление3.
2.2.2. Участие адвоката в делах об оспаривании
нормативно-правовых актов
На сегодняшний день в гражданском и арбитражном процессе сосуществуют два различных процессуальных порядка судебной защиты
от применения нелегитимного нормативного правового акта – это
прямой нормоконтроль, представляющий собой универсальный механизм судебной проверки легитимности нормативного акта и осуществляемый в цивилистическом процессе исключительно в процессуальной форме административного судопроизводства, и косвенный нормоконтроль4, реализуемый не только в административном,
1
См. ст. 61 АПК РФ, ч. 5 ст. 57 КАС РФ, п. 4 ст. 185 ГК РФ, п. 125 Постановления
Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых
положений раздела I части первой ГК РФ».
2
См. вопрос 7 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда
РФ от 22 декабря 2005 г. № 99 «Об отдельных вопросах практики применения АПК РФ».
3
См. ч. 4 ст. 61 АПК РФ, ч.5 ст. 57 КАС РФ, вопрос 11 Обзора судебной практики
Верховного Суда РФ № 2 (2015), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26 июня 2015 г.,
п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 сентября 2016 г. № 36.
4
В основание различения прямого и косвенного нормоконтроля положен критерий
связи с предметом судебного разбирательства: прямой нормоконтроль предполагает
проверку легитимности нормативного акта в качестве основного и непосредственного
предмета судебного разбирательства, в то время как косвенный нормоконтроль осу-
108
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
но и в гражданском судопроизводстве, и являющийся по своей сути
не столько механизмом проверки легитимности нормативного акта,
сколько составляющей процедуры выбора судом нормативного акта,
подлежащего применению в конкретном, не связанном с проверкой
законности нормативного акта, деле.
Косвенный нормоконтроль не образует самостоятельной категории дел, а является способом защиты права, реализуя который лица,
участвующие в деле, с учетом принципа диспозитивности вправе
поставить перед судом вопрос о неприменении нормативного акта,
противоречащего нормативному акту большей юридической силы1.
Суд, выявив противоречие нормативного акта нормативному акту
большей юридической силы, обязан разрешить дело в соответствии
с последним. При этом возможность неприменения в конкретном
деле нормативного правового акта, противоречащего нормативному
акту большей юридической силы, не обусловлена наличием судебного
решения о признании такого акта недействующим, вынесенного по результатам абстрактного нормоконтроля в порядке административного
судопроизводства2. Оценка нормативного акта на предмет его непротиворечия нормативному акту большей юридической силы является частью процедуры выбора применимых норм права и относится к самому
существу судопроизводства, и потому к исключительным прерогативам
ществляется в ходе рассмотрения дел, непосредственно не связанных с оспариванием
нормативного правового акта. Также в юридической литературе можно встретить подразделение судебного нормоконтроля на абстрактный и казуальный. Такое различение
проводится по другому критерию – по критерию применения нормы, выступающей
объектом нормоконтроля, в конкретном деле: казуальный нормоконтроль осуществляется в связи с применением нормы в конкретном деле, а абстрактный – вне такой
связи. Подробнее о видах нормоконтроля см., например: Ильин А.В. Конституционные
основания осуществления нормоконтроля в гражданском процессе и предмет судебной
деятельности // Вестник гражданского процесса. 2017. № 2. С. 31–46; Ярков В.В., Спи-
цин И.Н. Судебный нормоконтроль в гражданском и арбитражном процессе: современное
состояние и пути совершенствования // Вестник Санкт-Петербургского университета.
Право. 2018. № 9 (4). С. 554–567.
1
Нормативные основания для казуального нормоконтроля закреплены в ч. 2 ст. 120
Конституции РФ, абз. 13 ст. 12 ГК РФ, ч. 2 ст. 15 КАС РФ, ч. 2 ст. 13 АПК РФ и ч. 2
ст. 11 ГПК РФ.
2
См.: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2016), утв. Президиумом
Верховного Суда РФ 19 октября 2016 г.; п. 2 и 9 Постановления Пленума Верховного
Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса РФ»; п. 9 Постановления Пленума Верховного
Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации».
109
Глава 2. Участие адвоката в гражданском и административном судопроизводстве
суда; это полномочие – непременный атрибут независимости судьи
как носителя судебной власти1.
Дела об оспаривании нормативных правовых актов являются делами
прямого нормоконтроля. Именно регламентации прямого судебного
нормоконтроля посвящены гл. 21 КАС РФ и гл. 23 АПК РФ.
При участии в делах об оспаривании нормативных актов, рассматриваемых судами в порядке прямого нормоконтроля, адвокату следует принимать во внимание правила разграничения компетенции,
круг объектов нормоконтроля, специфику возбуждения производства
по делу, особенности рассмотрения дела и особенности законной силы
судебного решения по данной категории административных дел.
Прямой судебный нормоконтроль осуществляется на уровне всех
подсистем судебной системы РФ с учетом правил разграничения
компетенции.
С принятием и вступлением в действие КАС РФ, а также внесением соответствующих изменений в АПК РФ компетенция арбитражных судов в сфере прямого нормоконтроля значительно сузилась. Суды общей юрисдикции сегодня являются судами общей
компетенции по делам административного судопроизводства, в том
числе прямого нормоконтроля, разрешая и рассматривая все дела
об оспаривании нормативных правовых актов, за исключением дел,
отнесенных к компетенции Конституционного Суда, конституционных (уставных) судов субъектов РФ и арбитражных судов. Компетенция арбитражных судов в сфере прямого нормоконтроля по сути
ограничивается компетенцией Суда по интеллектуальным правам,
полномочного рассматривать дела об оспаривании нормативных
правовых актов федеральных органов исполнительной власти в сфере
патентных прав и прав на селекционные достижения, права на топологии интегральных микросхем, права на секреты производства
(ноу-хау), права на средства индивидуализации юридических лиц,
товаров, работ, услуг и предприятий, права использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии
(п. 1.1 ч. 1 ст. 29, п. 1 ч. 4 ст. 34 АПК РФ).
Критерием разграничения компетенции между судами общей юрисдикции и Конституционным судом выступает вид оспариваемого нор-
1
См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 6 декабря 2017 г. № 37-П
«По делу о проверке конституционности абзаца тринадцатого статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и части 2 статьи 13 и пункта 1.1 части 1 статьи 29
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой
гражданина В.Г. Жукова».
110
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]