Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Сравнительное правоведение (для учащихся магистратуры). Краткий учебник для вузов
.pdf
НЕГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ
УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО
ОБРАЗОВАНИЯ «РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ
АДВОКАТУРЫ И НОТАРИАТА»
Казаков В.Н.
СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ
(для учащихся магистратуры)
КРАТКИЙ УЧЕБНИК ДЛЯ ВУЗОВ
Москва - 2015
ББК 67.0я73
УДК 340075.8)
К 14
Печатается по решению Ученого совета РААН
Рецензенты
В.М. Шамаров, доктор юридических наук, профессор, заведующий
кафедрой теории и истории государства и права Национального института
имени Екатерины Великой.
Н.Е. Борисова, доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры государственно-правовых дисциплин Московского городского педагогического университета
Казаков В.Н. Сравнительное правоведение (для
учащихся магистратуры): краткий учебник для вузов –
Изд-во РААН, 2015. - 224 с.
Настоящее издание включает в себя краткий учебник, глоссарий, банк
тестовых заданий, другие учебно-методические разработки. Практическая
ценность данного учебника состоит в том, что в нем содержатся все необходимые для изучения и преподавания курса сравнительного правоведения
учебно-методические материалы, взятые в системе, в комплексе. Издание будет особенно полезно для магистрантов вузов, в которых только начинают
формировать собственную учебно-методическую базу по магистратуре.
Для студентов, магистрантов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов.
ISBN - 978-5-93858-084-8
© В.Н. Казаков, 2015.
© НОУ ВПО «РААН», 2015.
3
СОДЕРЖАНИЕ
Предисловие……………………………………………………………………..5
РАЗДЕЛ ПЕРВЫЙ
ТЕОРЕТИКО-МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ
СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
Тема 1. Сравнительное правоведение: предмет, генезис, значение………7
Тема 2. Понятие и содержание сравнительного правоведения………….15
Тема 3. Объекты сравнительного правоведения………………………….23
Тема 4. Методология сравнения……………………………………………31
Тема 5. Правовая картина мира……………………………………………40
Тема 6. История сравнительного правоведения………………………….45
Тема 7. Исторические корни, становление и особенности
развития современных правовых семей………………………….57
РАЗДЕЛ ВТОРОЙ
ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СОВРЕМЕННОСТИ
Тема 8. Романо-германская (континентальная) правовая семья…………73
Тема 9. Англосаксонская правовая семья (семья общего права)………..79
Тема 10. Правовая система США…………………………………………..82
Тема 11. Постсоветское право………………………………………..........85
Тема 12. Семья религиозного права…………………………………........90
Тема 13. Семья традиционного права……………………………….........95
Тема 14. Семья смешанного права………………………………………..104
РАЗДЕЛ ТРЕТИЙ
МЕСТО И РОЛЬ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА
В СОВРЕМЕННЫХ ПРАВОВЫХ СИСТЕМАХ
Тема 15. Сравнительный анализ влияния правового обычая в
романо-германской, англосаксонской и религиозной
правовых системах………………………………………………113
Тема 16. Роль судебной практики в романо-германской,
англосаксонской и религиозной правовых системах………..118
Тема 17. Сравнительно-правовой анализ значения законов в
романо-германской, англосаксонской и религиозной
правовых системах………………………………………………124
Тема 18. Сравнительно-правовой анализ роли правовой
доктрины как источника права романо-германской,
англосаксонской и религиозной правовых системах………..127
4
РАЗДЕЛ ЧЕТВЕРТЫЙ
ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ СРАВНИТЕЛЬНОГО
ПРАВОВЕДЕНИЯ В СОВРЕМЕННЫХ УСЛОВИЯХ
Тема 19. Сравнительное правоведение в условиях
глобализации………………………………………………….....132
Тема 20. Задачи сравнительного правоведения в решении
проблем Европейского правового пространства……………...140
Тема 21. Стирание граней между романо-германской и
англосаксонской правовыми системами…………………..…..144
Тема 22. Роль сравнительно-правовых исследований
в процессе унификации права……………………………..…...152
Программа курса «Сравнительное правоведение»………………….….162
Рекомендуемая литература…………………………………………………169
Планы практических занятий……………………………………………..172
Методические рекомендации……………………………………………….182
Вопросы к итоговой аттестации……………………………………………188
Тематика рефератов…………………………………………………………191
Глоссарий……………………………………………………………………...193
Тестовые задания……………………………………………………………..201
5
ПРЕДИСЛОВИЕ
В процессе юридического образования важно обеспечивать
обучающихся целенаправленной информацией о социальноправовых явлениях, происходящих не только в собственной стране,
но и в сообществе государств, научить будущих юристов сопоставлять нормы и институты национального, иностранного и международного права, выделять рациональное и полезное из мирового
опыта для практических целей новой российской государственности. Необходимость в объективных знаниях о многообразии правовой реальности ведет к повышению значения сравнительного правоведения.
Через сопоставление одноименных государственно-правовых
институтов, принципов, норм выявляются общие закономерности
правового развития, его направление, этапы, перспективы. Кроме
этого, такое сопоставление, основываясь на сравнительно - историческом методе познания, позволяет выявить общее и специфичное
в правовых явлениях, встречающихся в мире, ступени и тенденции
их формирования и функционирования, что дает возможность свести все многообразие конкретно-национального регулирования в
определенную «периодическую систему» мирового права, где элементарной, исходной частицей выступает уже не норма права, а целостная национальная правовая система и даже их группа (тип, семья). Все это чрезвычайно важно для углубления наших представлений о природе права, закономерностях его развития, генезисе и
свойствах.
В настоящее время сравнительное правоведение заявляет о себе со всей полнотой и как метод правового познания, и как научное
направление в целом, и как практическая компаративистика, самостоятельная учебная дисциплина. Раздел о правовых системах современности в обязательный курс общей теории государства и права. Показательно, что сегодня становится не исключением, а правилом, достойным подражания, введение в учебные программы юридических вузов и специальной дисциплины "Сравнительное правоведение".
Предлагаемый учебник учитывает складывающуюся в правовой науке логическую структуру теории юридической компаративистики. В то же время выбор проблем, выносимых в данный курс,
определяется как степенью их разработанности в сравнительном
6
правоведении, так и его общим назначением в учебном процессе.
Настоящая дисциплина предваряет последующее сравнительное
изучение ведущих отраслевых курсов (в их числе конституционное
право зарубежных стран).
Данный учебник написан в соответствии с Государственным
образовательным стандартом высшего профессионального образования (с государственными требованиями к минимуму содержания
и уровню подготовки магистра по специальности «Юриспруденция»). Он может быть использован при подготовке не только магистров юриспруденции, но и бакалавров.
Учитывая то, что в современных условиях советы вузов могут
многое в учебно-методическом плане определять самостоятельно,
данный учебник содержит лишь примерные материалы, выступает
своего рода модельным учебно-методическим комплексом.
7
РАЗДЕЛ ПЕРВЫЙ
ТЕОРЕТИКО-МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ
СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
ТЕМА 1. СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ:
ПРЕДМЕТ ИССЛЕДОВАНИЯ, ГЕНЕЗИС, ЗНАЧЕНИЕ
ПЛАН
1. Право - сочетание "национального", "мирового" и "саморазвития"
2. Возникновение сравнительного правоведения
3. Предмет сравнительного правоведения
4. Значение сравнительного правоведения
5. Использование результатов сравнительного правоведения
1. Право - сочетание «национального», «мирового»
и «саморазвития»
Все мы понимаем, что без права невозможно представить
жизнь людей, как регулятор общественных отношений, как гарант
стабильности отношений, как средство проведения реформ и общественных преобразований.
При этом, в рамках данной дисциплины, актуальным является
вопрос выявления внешних групп права, а именно того, как соприкасаются и соотносятся между собой правовые идеи и правовые
системы различных народов и государств, каковы правовые концепции в различных регионах мира, как можно представить хотя бы
в общих чертах картину общего правового развития в мировом сообществе.
Следует выделить несколько тенденций общеправового развития, которые характеризуют динамику правовых систем в современном мире. Эти тенденции целесообразно рассмотреть в рамках
пяти групп.
Первая группа общеправовых тенденций охватывает устойчивые закономерности в масштабе мирового сообщества, связанные
общепризнанными правовыми ценностями.
Вторая группа включает однородные процессы и тенденции в
рамках больших правовых семей с их общими мировоззренческими
и юридическими источниками.
Третья группа характеризуется тенденциями согласованного
правового развития в рамках межгосударственных объединений.
8
Четвертая группа включает региональные тенденции право-
вого сотрудничества государств и сближении их национальных законодательств.
Пятая группа отражает более локальные тенденции многооб-
разного правового развития, связанные с дифференциацией или образованием новых государств.
Сравнительное правоведение сложилось как самостоятельная
научная дисциплина лишь во второй половине XIX в., точнее, в по-
следней его четверти.
2. Возникновение сравнительного правоведения
Становление и оформление сравнительного правоведения в са-
мостоятельную ветвь правовой науки неотделимо от всего комплекса
социально-политических изменений, которые сопровождали развитие
национальных правовых систем. Это относительно позднее возникновение сравнительного правоведения объясняется двумя факторами,
достаточно очевидную связь между которыми отдельные компаративисты либо вообще не признают, либо во всяком случае стараются не
особенно подчеркивать. Один из таких факторов носит социальный
характер, другой связан с внутренней логикой развития правовой
науки. Этот второй фактор особенно часто выдвигается в компаративистской литературе на передний план. В качестве примера укажем, в
частности, на позицию Л.-Ж. Константинеско, автора, пожалуй, одного из наиболее детальных очерков истории возникновения и развития сравнительного правоведения. Аналогичной точки зрения придерживаются и такие корифеи юридической компартивистики, как
X. Гаттеридж, Р. Давид, М. Рейнстайн и др.
Потребности в сравнительном правоведении в определенной
мере вытекали из внутренней логики развития юридических наук. В
начале XIX в. национальная односторонность и ограниченность
становятся все более и более невозможными. Правовое развитие
достигло высокого уровня, образовались национальные правовые
системы; на этой почве не мог не усилиться интерес к изучению зарубежного законодательства, и при этом четко обозначаются две
тенденции: с одной стороны, подчеркивается общность и сходство
национальных законодательств, с другой - все большее внимание
уделяется различиям между ними.
Вышедшие в начале XIX в. работы, авторы которых стреми-
лись осмыслить" правовые явления в историко-сопоставительном
9
плане, основательно подготовили ту благоприятную почву, на которой позднее взрастет наука сравнительного правоведения.
Решающее воздействие на становление сравнительного правоведения оказала сама историческая действительность, т.е. интернационализация экономики, развитие международных отношений,
торговых связей, увеличение экспорта капитала и экспансии колониализма, которые привели к тому, что юридическая наука должна
была выйти за рамки национального права и национального законодательства.
Именно эти социальные факторы поставили сравнительное
правоведение на практическую почву. Произошло совмещение собственно теоретического подхода с практико-прикладным. Поэтому
русский ученый Ф.В. Тарановский имел все основания писать о
том, что "сравнительное правоведение является важнейшим наследием, которое XIX век оставил юридической науке. Двоякого рода
причины возвели зарождение и воздействовали на развитие в XIX
столетии этого нового направления юридической мысли - теоретические и практические".
При этом следует отметить институционализацию сравнительно-правовых исследований, все более отчетливое обособление
сравнительного правоведения от истории права, теории и философии права. Возникли такие научные учреждения, как Общество
сравнительного законодательства во Франции, основанное в практических целях в 1869 г., Английское общество сравнительного законодательства, созданное в 1898 г., Международная ассоциация
сравнительного правоведения и науки народного хозяйства, учрежденная в 1899 г. в Берлине, и др.
Институционализация выражалась далее в создании и издании
специальных журналов, регулярном созыве международных конгрессов и т.д. Соображения практического характера привели в некоторых странах (во Франции, Германии, Англии, США) к включению в программу юридического образования сравнительного правоведения, основу которого составляли исследования зарубежных
правовых систем, и к созданию специальных кафедр компаративистского плана.
10
3. Предмет сравнительного правоведения
Сравнительное правоведение - это наука. Оно является тако-
вой в двух аспектах, с двух хотя и различных, но дополняющих
друг друга точек зрения.
Первый аспект связан с использованием сравнительного метода при изучении правовых институтов и конкретных юридических проблем страны, к которой принадлежит исследователь. В
этом случае на более или менее широкой сравнительно-правовой
основе изучается конкретная правовая проблема. Этот аспект
обычно охватывает сравнение на микроуровне, в рамках отдельных
отраслей права.
Второй аспект выступает как автономное изучение зарубежного (иностранного) права на уровне правовых систем в целом, на
уровне отдельных отраслей права и основных правовых институтов. Здесь речь идет о том, чтобы создать "юридическую географию", подобно тому как в прошлом стремились воспроизвести на
основе сравнения всеобщую историю права. Цель такого макросравнения - дать ответ на вопросы о том, что происходит на правовой карте мира, как развиваются основные правовые системы современности, как отразились изменяющиеся условия на национальных правовых системах различных государств. При изучении существующих правовых систем географическая сравнительная перспектива не менее важна и сложна, чем историческая. И географические масштабы сравнительно-правовых исследований свидетельствуют о том, что речь идет именно о самостоятельной науке.
Сравнительное правоведение помогает преодолевать узко национальный угол зрения при изучении права, позволяет взглянуть
на него под более широким углом зрения. Соотнесение национальной правовой системы с зарубежными создает условия для более
четкого выявления ее своеобразия.
Значение сравнительного правоведения для развития юридической науки состоит не только в приобретении новых теоретических знаний о правовой действительности, но и в том, что и чисто
эмпирическое знание тем или иным образом будет учитываться при
изучении национального права.
Непременное условие признания сравнительного правоведения - наличие специфического подхода к предмету исследования. В
рамках сравнительного подхода к правовой карте мира формируется предмет сравнительного правоведения. Предмет науки в свою
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]