Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Курс лекций
.pdf
Лекция 5
Рынки акций
(акции) и в учетной книге (реестре) акционерного общества. Под предъявительской понимается такая акция, держатель которой легитимирован в качестве субъекта выраженных в ней прав.
Существующее российское законодательство предусматривает выпуск только именных акций. Эти ограничения обычно объясняются
тем, что в процессе изменения отношений собственности предъявительские акции могут быть скуплены «теневыми дельцами» и тому подобными лицами. Акционерная практика показывает, что лица, заинтересованные в скупке определенных акций, приобретают их через
различные специально созданные либо существующие организации
или иных субъектов.
Повышение оборотоспособности и ликвидности акций — одна из главных проблем российского фондового рынка. Одним из средств разрешения этой проблемы, думается, и являются акции на предъявителя.
При этом необходимо отметить, что законодательство, исходя из национальных, государственных и других подлежащих защите интересов,
может устанавливать для акционерных обществ, осуществляющих определенные виды деятельности, что они могут выпускать только именные
акции. Например, в Италии только именными должны быть акции банков, пароходных и транспортных акционерных обществ, во Франции —
акции корпораций оборонной промышленности.
4. В зависимости от оснований и порядка выпуска акции делятся
на акции обществ, образованных «естественным путем», и акции обществ,
созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных
предприятий. Правовой статус акций обществ, созданных «естествен-
ным путем», определяется Законом «Об акционерных обществах»,
а акций преобразованных предприятий — не только этим законом,
но и правовыми актами о приватизации.
5. Закон «Об акционерных обществах» различает размещенные акции
и объявленные акции (ст. 27). Размещенными являются такие акции,
количество и номинальная стоимость которых определены в уставе
акционерного общества и приобретены акционерами. Под объявленными понимаются акции, количество и номинальная стоимость которых не размещены акционерным обществом и определены уставом общества для возможного дополнительного выпуска. Размещенные акции
находятся в имущественном обороте, их владельцы обладают всем комплексом прав, содержащихся в акции. Объявленные акции не выпущены в обращение, у них нет владельцев.
81
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
6. Правовое значение имеет деление акций в зависимости от того,
кто по ним является обязанным лицом, на акции, эмитированные рос-
сийскими акционерными обществами, и акции, выпущенные иностранными эмитентами. В реальной жизни продают не акции иностранных
компаний, а права на них. Акции, не пересекая государственной границы, находятся на хранении у западных контрагентов, которые на российских инвесторов открывают счета по договору с российскими фирмами. От такого «обхода» действующего законодательства прежде всего
проигрывает внутренний фондовый рынок, поскольку инвестиции идут
на западные финансовые рынки, а в России при этом как бы нет вторичного рынка акций иностранных компаний.
7. В зависимости от вида валюты, в которой выражены акции, они
делятся на акции в рублях и акции в иностранной валюте. В соответствии с Законом РФ «О валютном регулировании и валютном контроле»
для ввоза на территорию России ценных бумаг в иностранной валюте
ограничений не существует, а вывоз ценных бумаг в валюте России
и иностранной валюте ограничивается.
8. В отношении акций практическое значение имеет деление в зависимости от выражения в них основного требования или дополнительного
требования. Акции, если они выпущены в материальной форме, могут
снабжаться купонами, которые в случае отделения от акции имеют самостоятельное значение. Лицо, приобретая отделенный от акции купон, становится кредитором по отношению к акционерному обществу,
объявившему о выплате дивиденда, и к нему переходит в порядке
цессии право требования. Действующее российское законодательство
не содержит специальных норм на этот счет. Поэтому подобные отношения регулируются традиционными нормами гражданского права.
9. Особое место среди рассматриваемых акций занимает «золотая
акция», выпуск которой предусмотрен законодательством о приватизации в целях защиты национально-государственных интересов. Такая
акция имеет ряд особенностей. Удостоверяя права, характерные для обыкновенной акции, она на срок до 3-х лет с момента выпуска предоставляет право вето на общем собрании акционеров при голосовании по наиболее важным вопросам, перечень которых определен нормативно. Ее собственником может быть только государство. При отчуждении «золотая
акция» автоматически конвертируется в обыкновенную.
ЛЕКЦИЯ 6
Рынки производных ценных бумаг
6.1. Понятие и виды производных ценных бумаг
Производные финансовые инструменты возникли в процессе таких
традиционных финансовых отношений, как кредит, заем и т. п. Признаком «производных» является, прежде всего, то обстоятельство, что цена
производных ценных бумаг определяется на основании стоимости ценных бумаг, составляющих их базу.
Термин «производные ценные бумаги» был введен в российскую
практику в 1991 г. с выходом Положения «О выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР», в котором содержится следующее определение: любые ценные бумаги, удостоверяющие право
их владельца на покупку или продажу акций акционерных обществ,
облигаций, государственных долговых обязательств (п. 3 Постановления Правительства РСФСР от 28.12.1991 № 781).
В Законе о РЦБ в ст. 2 введено понятие «финансовый инструмент» —
ценная бумага или производный финансовый инструмент.
Производный финансовый инструмент — договор, за исключением
договора репо, предусматривающий одну или несколько из следующих
обязанностей:
1) обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен
на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых
на основании цен производных финансовых инструментов, значений
показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показа-
1
Постановление Правительства РСФСР от 28.12.1991 № 78 «Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР» утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 17.12.1999 № 1402.
83
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
телей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства,
свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении
одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением
договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными актами Центрального банка Российской Федерации (далее —
Банк России) и относительно которого неизвестно, наступит оно
или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых
на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей. При этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой
стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить
договор, являющийся производным финансовым инструментом;
2) обязанность сторон или стороны на условиях, определенных
при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;
3) обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту
или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после
дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является
производным финансовым инструментом.
В настоящее время согласно Указанию Банка России от 16 февраля
2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов»
(далее — Указание Банка России «О видах производных финансовых
инструментов») базисными активами производных финансовых инстру-
ментов являются ценные бумаги, товары, валюта, процентные ставки, уровень инфляции, официальная статистическая информация,
физические, биологические и (или) химические показатели состояния
окружающей среды, договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, значения, рассчитываемые на основании
одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте
показателей, от цен (значений) которых зависят обязательства стороны или сторон договора, являющегося производным финансовым
1
инструментом
.
1
Вестник Банка России. 2015. № 28.
84
Лекция 6
Рынки производных ценных бумаг
Базисным активом производного финансового инструмента также
является наступление обстоятельства, соответствующего условиям,
предусмотренным договором, являющимся производным финансовым инструментом, и свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими
лицами, государствами или муниципальными образованиями (далее —
контрольное лицо) своих обязанностей, о наличии оснований для предъявления требования о досрочном исполнении обязанностей контрольного лица, о реструктуризации задолженности контрольного лица,
о признании контрольного лица несостоятельным (банкротом), о действиях государственных органов, способных воспрепятствовать исполнению контрольным лицом своих обязанностей, либо иного обстоятельства, которое предусмотрено законодательством Российской
Федерации и относительно которого неизвестно, наступит оно или
не наступит (далее — кредитное событие), при условии, что о наступлении такого кредитного события сделано сообщение, соответствующее
условиям, предусмотренным договором, являющимся производным
финансовым инструментом.
Производный финансовый инструмент может иметь более одного
базисного актива.
Заключение участниками торгов на организованных торгах договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, допускается при условии, что другой стороной по таким договорам является лицо, осуществляющее функции центрального контрагента. Банком
России могут быть установлены иные случаи, когда договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, заключаются только при условии, что другой стороной по таким договорам является
лицо, осуществляющее функции центрального контрагента (п. 1 ст. 51.4.
Закона о РЦБ).
Заключение договоров, являющихся производными финансовыми
инструментами, не на торгах биржи допускается при условии, что уплата денежных сумм в зависимости от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним
или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязательств, осуществляется за счет
кредитной организации, брокера, дилера, а сторона, имеющая право
на получение таких денежных сумм, или лицо, за счет которого она
действует, является юридическим лицом (п. 6 ст. 51.4. Закона о РЦБ).
85
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
Заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, предназначенных для квалифицированных инвесторов,
может осуществляться только через брокеров. Указанное правило не распространяется на квалифицированных инвесторов в силу закона, а также
на случаи, установленные Банком России (п. 7 ст. 51.4. Закона о РЦБ).
6.2. Фьючерсные контракты
Фьючерсный контракт — заключаемый на биржевых торгах договор,
предусматривающий обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен
(значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства,
являющегося базисным активом (п. 3 Указания Банка России «О видах
производных финансовых инструментов»).
В принципе, возможно заключение фьючерсных контрактов и на внебиржевом рынке, однако в большей степени такие контракты обращаются на бирже. Биржа (расчетная палата) сама разрабатывает его условия, и они являются стандартными для каждого базисного актива. Биржа организует вторичный рынок данных контрактов. Предметом (базовым активом) обычно является срочный контракт.
Исполнение фьючерсного контракта гарантируется биржей (расчетной палатой). После того как контракт заключен, он регистрируется
в расчетной палате. С этого момента стороной сделки, как для продавца, так и для покупателя, становится расчетная палата, т. е. для покупателя она выступает продавцом, а для продавца — покупателем.
Поскольку фьючерсные контракты стандартны и гарантированы расчетной палатой, они высоколиквидны.
В основе фьючерсного контракта могут лежать как товары, так и финансовые инструменты. Контракты, базисными активами для которых
являются финансовые инструменты, а именно ценные бумаги, фондовые индексы, валюта, банковские депозиты, драгоценные металлы, называются финансовыми фьючерсными контрактами.
Отличительные черты фьючерсных контрактов:
• фьючерсный контракт является биржевым договором, разрабаты-
ваемым и обращающимся на данной бирже;
86
Лекция 6
Рынки производных ценных бумаг
• фьючерсный контракт стандартизирован по количеству базисного актива, лежащего в его основе; месту и срокам поставки (типичные сроки поставки — март, июнь, сентябрь, декабрь); срокам и форме
расчетов, применяемым штрафным санкциям и т. д. Единственным нестандартизированным параметром является цена базисного актива;
• исполнение контракта, полнота и своевременность расчетов
1
по фьючерсному контракту гарантируются биржей
.
При открытии позиции по контракту его участник должен внести
гарантийный взнос (залог), который называется начальной, или депозитной, маржой. По величине маржа составляет обычно от 2 до 10 %
суммы контракта. Данные средства вносятся на клиентский счет,
который открывается в расчетной палате каждому участнику торгов.
Условия контрактов могут допускать внесение начальной маржи как
деньгами, так и ценными бумагами.
Фьючерсный договор может также предусматривать одну из следующих обязанностей:
• обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги,
валюту или товар, являющиеся базисным активом, в собственность
другой стороне или лицу (лицам), в интересах которых был заключен
фьючерсный договор, в том числе путем заключения стороной (сторонами) фьючерсного договора и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен фьючерсный договор, договора купли-продажи
ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара;
• обязанность сторон фьючерсного договора заключить договор,
являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив.
Фьючерсный договор, предусматривающий указанные обязанности,
если иное не установлено условиями фьючерсного договора, является
поставочным договором. Иные фьючерсные договоры являются расчетными договорами (п. 3 Указания Банка России «О видах производных финансовых инструментов»).
Отметим, что полноценным инструментом срочного рынка в России
можно назвать лишь фьючерсный контракт на доллар США. Между
1
См.: Косорукова И. В., Секачев С. А., Шуклина М. А. Оценка стоимости ценных
бумаг и бизнеса / Под ред. И. В. Косоруковой. М.: Московский финансово-промышленный университет «Синергия», 2016. 904 с.
87
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
тем организаторы срочной торговли не оставляли попыток расширить
номенклатуру как самих срочных инструментов, так и лежащих в их
основе базовых активов. В результате на всех биржевых площадках столицы активно вводятся в действие фьючерсные контракты на параметры государственных ценных бумаг — ГКО и ОФЗ. Как правило, выделяют две группы контрактов: фьючерс на аукционные параметры ГКО
(ОФЗ) и фьючерс на курс ГКО (ОФЗ) на вторичных торгах.
Для ценной бумаги характерно, что она является документом, который должен быть предъявлен для осуществления заложенного в нем
права. Признавать обе стороны владельцами ценной бумаги абсурдно,
поскольку: а) полученная вариационная маржа в таком случае должна
распределяться между ними в некоторой установленной пропорции —
как это требуется по правилам общей долевой собственности. К тому же
б) исполнение по ценной бумаге должно производиться одной из участниц фьючерсного контракта, ибо ценная бумага представляет собой
имущественное право одной стороны по отношению к другой.
По мнению М. Агаркова, в ценной бумаге не может быть выражено
правоотношение, в котором обе стороны взаимно приобретают права
и обязанности, так как сторона, не владеющая бумагой, не может осу-
1
ществить принадлежащее ей право
.
Таким образом, в момент выпуска фьючерсного контракта нельзя
определить ни кредитора, ни должника по ценной бумаге.
Между тем ст. 2 Федерального закона о рынке ценных бумаг закрепляет понятие эмитента как юридического лица или органов исполнительной власти либо органов местного самоуправления, несущих
от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.
В зарубежном законодательстве, в частности, в Единообразном коммерческом кодексе США2, эмитент также определяется как конкретное лицо: в отношении обязательства или средства правовой защиты
по ценной бумаге понятие «эмитент» включает лицо, которое: (1) указывает свое имя на сертификате ценной бумаги либо дает санкцию
на указание своего имени на сертификате ценной бумаги; (2) создает
долю, участие или другой интерес в отношении своей собственности
или в отношении предприятия либо принимает на себя обязательство,
представляющее собой несертифицированную ценную бумагу; (3) пря-
1
Агарков М. М. Учение о ценных бумагах. М., 1993. С. 10.
2
Единообразный коммерческий кодекс США. 1969.
88
Лекция 6
Рынки производных ценных бумаг
мо или опосредованно создает частичный интерес в отношении своих
прав или имущества, если такой частичный интерес представлен сертификатом ценной бумаги; либо (4) становится ответственным за другое лицо или вместо другого лица, которое является эмитентом (раздел 8-201 «а»).
Согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценной бумагой является документ,
удостоверяющий обязательственные и иные права. А поскольку есть
право, то должна быть и корреспондирующая ему обязанность, иначе
не может существовать обязательство (а исходя из своей сути фьючерс мог бы претендовать на статус только обязательственной ценной бумаги). Следовательно, указание должника (эмитента) является
обязательным реквизитом ценной бумаги, при отсутствии которого
в документарной ценной бумаге, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства (п. 2 ст. 143.1
ГК РФ).
Признание фьючерса ценной бумагой привело бы к невозможности осуществления фьючерсных сделок на те ценные бумаги, итоги выпуска которых еще не зарегистрированы, в противном случае такие действия привели бы к нарушению правила ст. 19 Федерального закона
о РЦБ, устанавливающего запрет производить эмиссию ценных бумаг,
производных по отношению к эмиссионным ценным бумагам, итоги
выпуска которых не прошли регистрацию.
Фьючерсные сделки в том виде, как они существуют в настоящее
время, не относятся к ценным бумагам. Вместе с тем, они выступают
одним из основных инструментов, обращающихся на рынке ценных
бумаг. Заключение фьючерсных контрактов производится, главным
образом, не для купли-продажи базисного актива, а в целях получения
прибыли от разницы в ценах.
6.3. Форварды. Опционы
Форвардная сделка предполагает, как правило, в качестве результата
реальную поставку товара. «Предметом форвардных биржевых сделок
является реальный товар, т. е. вещи, имеющиеся в наличии»1. При этом
1
Письмо ГКАП, КТБ от 30.07. 1996г. «О форвардных, фьючерсных и опционных
биржевых сделках».
89
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
ссылка на реальность товара не должна ограничивать право продавца
на заключение договора о продаже товара, который будет создан
или приобретен продавцом в будущем в порядке п. 2 ст. 455 ГК РФ.
Форвардным договором признается договор, предусматривающий одну
из следующих обязанностей:
• обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, ва-
люту или товар, являющиеся базисным активом, в собственность
другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения догово-
ра, обязанность другой стороны принять и оплатить такое имущест-
во и указание на то, что договор является производным финансовым
инструментом;
• обязанность сторон или стороны договора уплачивать денежные
суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива
и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом
(п. 4 Указания Банка России «О видах производных финансовых
инструментов»).
Форвардный договор, предусматривающий обязанность передать
ценные бумаги, валюту или товар, являющиеся базисным активом,
является поставочным договором. Иные форвардные договоры являются расчетными договорами.
Исполнение по форвардной сделке происходит через определенный
срок после ее заключения. Основной целью такой отсрочки исполнения обязательств по поставке и расчетам по форвардной сделке является «страхование от изменения курсов валют, стоимости товара и т. д.
При этом побочной целью может быть также получение спекулятивной прибыли»1.
Форвард — отличное средство страхования прибыли. В момент заключения этой сделки фиксируются существенные условия контракта, такие как срок, количество товара, его цена, но до наступления
определенного срока поставка не производится. Такое страхование рисков называется хеджированием.
1
Чорна О. И. Форвард: сделка или пари? // Финансовая Россия. Приложение.
1998. № 40.
90
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]