Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Курс лекций
.pdf
Лекция 4
Рынки долговых ценных бумаг
Чек без указания получателя рассматривается как чек на предъ-
явителя.
ГК РФ включает определенные правила, регулирующие порядок
оплаты чека (ст. 879). Чек оплачивается за счет средств чекодателя плательщиком при условии предъявления его к оплате в установленный
срок. В обязанности плательщика вменено удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что чек
предъявлен к оплате уполномоченным по нему лицом. В случае предъявления к оплате индоссированного чека плательщик должен проверить правильность индоссаментов. Правильность подписей индоссантов при этом плательщиком не проверяется. Лицо, оплатившее чек,
имеет право потребовать передачи ему чека с распиской в получении
платежа.
Передача прав по чеку производится в общем порядке, предусмотренном для передачи прав по ценным бумагам. Для передачи другому лицу
прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, как известно, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Права по ордерной ценной
бумаге передаются путем совершения на этой ценной бумаге надписи —
индоссамента (ст. 146 ГК РФ). Вместе с тем предусмотрены некоторые
особенности передачи прав по чеку. В частности, именной чек не может
быть передан другому лицу. В переводном чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа (ст. 880 ГК РФ).
Правовое регулирование гарантии платежа по чеку — аваля.
Аваль — обеспечение, выдаваемое третьим лицом, за исключением
плательщика, или даже одним из лиц, подписавших чек.
Таким образом, в качестве авалиста по чеку может выступать любое лицо, за исключением плательщика. Аваль по чеку проставляется
на лицевой стороне чека или на дополнительном листе путем надписи
«считать за аваль» и указания, кем и за кого он дан. Авалист, оплативший чек, получает права по этому чеку против того, за кого он дал
гарантию (ст. 881 ГК РФ).
Предъявление чека к платежу осуществляется чекодержателем путем представления чека в банк, обслуживающий чекодержателя, на инкассо (инкассирование чека). В этом случае оплата чека производится
71
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
в общем порядке, предусмотренном для исполнения инкассового
поручения.
В случае отказа плательщика от оплаты чека, предъявленного к пла-
тежу, данное обстоятельство должно быть удостоверено одним из спо-
собов, предусмотренных ГК (ст. 883 ГК РФ), а именно:
• протестом нотариуса либо составлением равнозначного акта;
• отметкой плательщика на чеке об отказе в его оплате с указани-
ем даты представления чека к оплате;
• отметкой инкассирующего банка с указанием даты, свидетельст-
вующей о том, что чек своевременно выставлен и не оплачен.
О неоплате чека чекодержатель должен известить своего индоссанта
и чекодателя в течение 2-х рабочих дней, следующих за днем совершения протеста или равнозначного ему акта.
Если плательщик откажет в оплате чека, чекодержатель имеет право
регресса, т. е. он вправе потребовать платежа по чеку от всех обязанных
по чеку лиц: чекодателя, авалистов, индоссантов, которые несут перед
чекодержателем солидарную ответственность (п. 1 ст. 885 ГК РФ). Плательщик не назван в качестве лица, обязанного по чеку перед чекодержателем. В случае неосновательного отказа от оплаты чека плательщик
несет ответственность перед чекодателем, но не перед чекодержателем.
Установлен сокращенный срок исковой давности (6 месяцев) для исков
чекодержателя к обязанным по чеку лицам. Указанный срок исчисляется
со дня окончания срока предъявления чека к платежу (п. 3 ст. 885 ГК РФ).
Ответственность чекодателя и плательщика в случае оплаты подложного, похищенного или утраченного чека состоит в возмещении воз-
1
никших вследствие этого убытков
. Они возлагаются на плательщика
или чекодержателя в зависимости от того, по чьей вине они были причинены (п. 4 ст. 879 ГК РФ). Отступление от общих правил ответственности по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, когда ответственность наступает независимо от вины, преследовало цель побудить участников чековых правоотношений быть максимально заботливыми и осмотрительными.
1
См.: Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 октября 2013 г. № 17АП-7544/13; Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 января 2013 г. № 09АП-38806/12.
ЛЕКЦИЯ 5
Рынки акций
5.1. Понятие акции
Акция — это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая обязательственные права ее владельца к АО, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение дохода
с вложенного капитала. В. К. Андреев отмечает, что в качестве существенного признака акции выступает участие акционера в управлении акционерным обществом в качестве фактического совладельца его имущества с целью получения наивысшего дивиденда. Поэтому акция занимает особое место среди ценных бумаг, представляет собой такой вид,
который не группируется ни с каким иным видом ценной бумаги1.
Акция — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества
в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом
и на часть имущества, остающегося после его ликвидации (ст. 2 Закона
«О рынке ценных бумаг»).
Следовательно, акции свойственны все процедуры эмиссии, что неоднократно подтверждается и судебной практикой2.
Акция является именной ценной бумагой. С внесением изменений
в Закон о РЦБ Федеральным законом от 28 декабря 2002 г. № 121-ФЗ
1
Алексеева Д. Г., Андреева Л. В., Андреев В. К. Российское предпринимательское
право / Под ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2010.
2
См., например: Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным, приведенный в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного
Суда РФ от 23 апреля 2001 г. № 63; Постановление Федерального арбитражного суда
Дальневосточного округа от 3 октября 2012 г. № Ф03-4223/12 по делу № А51-345/2012.
73
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
(ст. 2) преодолено существовавшее противоречие между этим Законом,
ранее предусматривавшим возможность выпуска части акций на предъявителя, и Законом об АО, который последовательно рассматривал акцию как именную ценную бумагу. Акции могут быть выпущены только
в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных
федеральными законами (ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг). Закон
о РЦБ в новой редакции не предусматривает существования документарных именных эмиссионных ценных бумаг и, таким образом, по сути
запрещает выпуск акций в классической документарной форме. Такая
позиция законодателя отвечает требованиям рынка к повышению оборотоспособности акций, поскольку для осуществления и передачи прав,
удостоверенных ценной бумагой в бездокументарной форме, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре.
По мнению В. Б. Белова, новации Закона о рынке ценных бумаг
окончательно превратили акцию «в неделимую совокупность прав акционера» и акции, таким образом, «фактически перестали быть цен-
1
ными бумагами»
.
По совокупности прав, удостоверяемых акциями, они классифицируются на две категории: обыкновенные и привилегированные. Приви-
легированные акции подразделяются на различные типы. Так, исходя
из способа выплаты дивиденда, привилегированные акции могут быть
кумулятивными (с накапливаемым дивидендом), а исходя из возможности изменения прав, удостоверенных акцией, конвертируемыми.
Уставом общества могут быть предусмотрены другие типы привилегированных акций. В Законе об АО с целью защиты права акционеров
на участие в управлении обществом содержится императивная норма
о невозможности конвертации обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации или иные ценные бумаги.
Привилегированные акции не предоставляют своим владельцам права голоса на общем собрании, за исключением специальных случаев,
установленных Законом об АО или уставом общества. Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и/или преимущественное право на получение ликвидационной стоимости. Устав общества должен предусматривать размер дивиденда и/или ликвидационную квоту по привилегированным
акциям в денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости,
1
Белов В. А. Гражданское право. Общая часть. М., 2002. С. 188.
74
Лекция 5
Рынки акций
а также может предусматривать порядок определения этих параметров.
Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на его получение наряду с владельцами
обыкновенных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного
капитала общества (ст. 25 Закона «Об акционерных обществах»).
Обыкновенные акции предоставляют акционерам право на участие
в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его
компетенции, а также на получение дивиденда, если решение о его выплате будет принято обществом. В случае ликвидации общества владельцы обыкновенных акций имеют право на получение части его имущества, но только после удовлетворения прав на ликвидационную квоту владельцев привилегированных акций (ст. 31 Закона об АО).
Представляется интересным привести позицию, сформированную
судебной практикой. Качественная характеристика акций определяется
как их «ликвидность» и связана, в свою очередь, с финансовым состоянием соответствующего эмитента. «Дефект» последнего (наличие налоговой задолженности и отсутствие права собственности на несколько объектов недвижимости) суд определил, как недостаток каче-
1
ства самих акций
.
Специалистами отмечается, что существует обширнейшая многолетняя мировая юридическая практика оформления договорами куплипродажи акций сложнейших экономических операций по «продаже
компаний». Однако в отсутствие таких условий суд должен исходить
из того, что покупатель, заключая договор, должен проверить и знать:
какой процент акций он покупает, какие права предоставляет данный тип акций, что собою представляет эмитент, иными словами, становится акционером на свой страх и риск. Из российского права вряд ли
можно вывести правила о том, что продаваемые акции должны быть
ликвидными, отчетность их эмитента достоверной, его бизнес реальным и т. д.
2
1
Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 6 мая
2010 г. № Ф09-2540/10-С4 по делу № А60-48826/2009-СР. Вместе с тем, в 2007 г.
подобный иск был предложен для рассмотрения ФАС ВВО (см. постановление
от 02.08.2007 № А43-31826/2005–23-1071). Суд не увидел достаточных оснований
для применения ст. 475 ГК РФ к разрешаемому спору.
2
Практика применения Гражданского кодекса РФ частей второй и третьей /
Под ред. В. А. Белова. М.: Юрайт: Юрайт-Издат, 2011.
75
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
5.2. Депозитарные расписки. Американские депозитарные
расписки
Справка. Депозитарные расписки (ADR) — это свободно обращающиеся
расписки на иностранные акции, депонированные в банке США. АДР —
расписка, представляющая акции корпорации, зарегистрированной
за пределами США. Операции с АДР производятся вместо операций с ценными бумагами, которые хранятся в банке или у попечителя. Данный инвестиционный инструмент является обычным методом торговли иностранными эмиссиями акций в США. АДР появилась в 20-х гг., она была
изобретена «Morgan Guaranty Trust». Суть ее состоит в том, что банк
хранит соответствующие акции за границей в одном из своих филиалов
(обычно в стране эмитента), а расписки, служащие их обеспечением,
эмитируются и обращаются на американском рынке. Банк получает
при этом прибыль в виде вознаграждения за эмиссию и обработку расписок. Операции с депозитарными расписками осуществляют еще несколько банков, в том числе «Citibank», «Bank of New York» и «Bank of America».
Держатели АДР обычно сохраняют права акционеров ценных бумаг
в стране их эмиссии
Постепенно, по мере роста интереса к иностранной акционерной
собственности, депозитарные расписки перешли с внебиржевого рынка на биржевой. В частности, Нью-Йоркская фондовая биржа включает
в свой котировочный список ряд надежных и известных компаний, таких,
как «Sony», «Honda Motor», «Hitachi», «British Airways» и «British Telecom».
1
.
Российские эмитенты лишь недавно появились на рынке депозитарных расписок. В закон о РЦБ введена ч. 27 ст. 2 Федеральным законом от 30.12.2006 № 282-ФЗ, в ред. Федерального закона от 29.12.2012
№ 282-ФЗ, которая дает понятие российской депозитарной расписки.
Российская депозитарная расписка — именная эмиссионная ценная
бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право
собственности на определенное количество представляемых ценных
бумаг (акций или облигаций иностранного эмитента либо ценных
1
Рынок ценных бумаг и биржевое дело: Учебник для вузов / Под ред. О. И. Дегтя-
ревой, Н. М. Коршунова, Е. Ф. Жукова. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2002. С. 56.
76
Лекция 5
Рынки акций
бумаг иного иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций или облигаций иностранного эмитента) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки
соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными
бумагами. В случае если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцами российских депозитарных расписок, указанная ценная бумага удостоверяет также право
ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей.
Большинство российских депозитарных расписок представляют
бумаги первого уровня, что позволяет их инвесторам торговать расписками, например, на американском внебиржевом рынке вне электронной системы NASDAQ, а также на биржах тех стран, где они пройдут процедуру листинга. На практике это Берлинская и Франкфуртская биржи.
Интерес к депозитарным распискам в мире растет, так как они
привлекают и эмитентов, и инвесторов рядом преимуществ.
Инвестору депозитарные расписки предоставляют определенные гарантии в связи с тем, что они: обладают той же ликвидностью, что и сами
ценные бумаги, на основе которых выпущены; котируются обычно
в долларах США, помогают при покупке и в других операциях с ценными бумагами иностранных эмитентов — паевыми (взаимными), пенсионными фондами и другими институциональными инвесторами —
преодолеть законодательные ограничения; предоставляют возможность
покупать их вместо акций и использовать для получения прибыли
за счет разницы котировок на американском рынке или между российскими и немецкими рынками, а также для участия в капитале иностранных компаний.
Выпуск депозитарных расписок позволяет облегчить не только продажу ценных бумаг иностранных эмитентов, но и получение дивидендов иностранным инвесторам.
Преимущества депозитарных расписок для эмитента состоят в следующем: они помогают компаниям-эмитентам выйти на зарубежный рынок, а также повысить ликвидность акций, преодолеть правовые огра-
77
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
ничения на непосредственное владение акциями; выпуск АДР позволяет расширить состав потенциальных инвесторов, в первую очередь
институциональных; успешное размещение депозитарных расписок
повышает престиж компании — эмитента ценных бумаг и соответственно доверие со стороны инвесторов, а также влияет на цены этих бумаг; эмиссия АДР позволяет компании определить рыночную стоимость своих акций, а также привлечь капитал иностранных инвесторов.
Депозитарные расписки выпускаются двух видов: спонсируемые и неспонсируемые. Если расписки выпускаются по запросу эмитента, они
считаются спонсируемыми, эмитент оплачивает расходы по спонсируемой программе. Спонсируемые АДР регистрируются в Комиссии
по ценным бумагам и биржам. Банки могут выпускать неспонсируемые
расписки по запросу инвесторов, и держатели таких расписок несут все
расходы, в том числе платят за депонирование и изъятие ценных бумаг
из депозитария, конвертацию дивидендов в доллары и другие услуги.
Неспонсируемые расписки в настоящее время считаются устаревшими
и выпускаются редко.
5.3. Виды акций в российском законодательстве
и акционерной практике
Законодательство и практика знают различные виды акций. В этих
условиях несомненный интерес вызывают вопросы классификации
акций.
Как родовое понятие акция является ценной бумагой, свидетельствующей об имущественных правах (на дивиденд, на ликвидационную
долю и т. д.) и корпоративных правах (на участие в собрании акционеров
и т. д.). Из родового понятия можно выделить видовые, объединенные
юридически значимыми особенностями. Видовая спецификация акций
имеет не только научное значение, но и практическое, заключающееся
в определении различного правового статуса того или иного вида акций1.
1. В зависимости от типа акционерного общества ст. 97 ГК РФ и ст. 7
Закона об АО предусматривают разделение на акции открытого общест-
ва и акции закрытого общества. Если акции первого вида отчуждаются
свободно, без ограничений, то акции второго вида отчуждаются с опре-
1
Файзутдинов И. Виды акций в российском законодательстве и акционерной
практике // Российская юстиция. 1996. № 8.
78
Лекция 5
Рынки акций
деленными ограничениями, которые, как показывает акционерная
практика, связаны прежде всего с необходимостью получения на то
согласия уполномоченного органа общества в зависимости от урегулированности в уставе (общего собрания акционеров, совета директоров и т. д.). При этом акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Такое право не распространяется на иные формы отчуждения акций закрытого общества. Акции закрытого акционерного общества, переходящие от одного лица к другому с согласия большинства акционеров либо уполномоченных органов общества, называются в практике винкулированными (законодательство такого термина
не содержит). В случае преобразования акционерного общества закрытого типа в открытое акции закрытого общества автоматически конвертируются в акции открытого, приобретая тем самым статус свободно
обращающихся ценных бумаг.
2. Исходя из объема прав, содержащихся в акциях, они делятся
на обыкновенные и привилегированные (ст. 31, 32 Закона «Об акционерных обществах»). Обыкновенная акция, как правило, дает право
на управление делами акционерного общества, включая право голоса
на общем собрании акционеров, право на дивиденд и право на ликвидационную долю. Привилегированная акция не дает права голоса
на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено законодательством или уставом общества, и, не лишая акционера других корпоративных прав, позволяющих участвовать в управлении делами общества, приносит фиксированный дивиденд, выплата которого производится акционерным обществом, как правило, независимо от результатов
работы. Она обычно имеет и преимущество по сравнению с обыкновенными акциями при получении ликвидационной нормы. Конкретный
объем имущественных и корпоративных прав обыкновенных и привилегированных акций закрепляется в уставе акционерного общества.
При этом необходимо отметить, что если обыкновенные акции предоставляют их владельцам одинаковый объем прав, то привилегированные акции могут быть различных типов и, следовательно, иметь различный объем прав (ст. 25, 31, 32 Закона «Об акционерных обществах»).
Правовой статус владельцев привилегированных акций, выпускаемых различными обществами, неодинаков. Об этом свидетельствует
анализ уставов ряда российских акционерных обществ. Так, одни общества предоставляют владельцам привилегированных акций право го-
79
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
лоса на общем собрании акционеров и другие корпоративные права,
объем которых значительно больше, чем у владельцев обыкновенных
акций; право на получение фиксированного дивиденда, размер которого в случае превышения размера дивидендов по обыкновенным акциям увеличивается и в любом случае оказывается выше размера дивидендов по обыкновенным акциям. Предусматриваются и определенные
привилегии при ликвидации общества (например, в погашении стоимости акций по рыночной цене в первую очередь). В других акционерных обществах владельцы привилегированных акций по общему правилу лишены права голоса на общем собрании, имея его в строго определенных случаях, указанных в ст. 32 Закона «Об акционерных обществах», а их привилегии выражаются в возможности получения фиксированного дивиденда и ликвидационной доли, размер которых определяется в уставе общества в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций.
Действующее акционерное законодательство особо выделяет куму-
лятивные привилегированные акции, под которыми понимаются такие
акции, дивидендный доход по которым связан с определенным периодом его начисления. Подобные акции называют также накапливающими. Знает законодательство и такой экономический и правовой инструмент, как конвертируемые привилегированные акции, т. е. те, которые
могут быть при определенных условиях, предусмотренных в уставе акционерного общества, превращены в обыкновенные. К примеру, привилегированные акции типа Б, выпускаемые в процессе преобразования
государственных и муниципальных предприятий в акционерные общества, первичными держателями которых являются фонды имущества,
при их продаже последними автоматически конвертируются в обыкновенные акции (п. 5, 4 Типового устава открытого акционерного общества, созданного в процессе приватизации).
Практика акционерного дела знает и отзывные привилегированные
акции. Ими признаются акции, которые эмитированы как таковые
и которые могут быть предъявлены владельцем акционерному обществу для погашения. Привилегия владельца подобной акции выражается
в возможности самому установить срок погашения акции, условия которого определяются в уставе общества.
3. В зависимости от способа легитимации держателя акции делятся
на именные и предъявительские. Именной считается акция, владение ко-
торой определяется через указание имени их владельца на самой бумаге
80
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]