Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Курс лекций
.pdf
ЛЕКЦИЯ 3
Инфраструктура рынка ценных бумаг
3.1. Понятие инфраструктуры рынка ценных бумаг.
Виды рынка ценных бумаг
Инфраструктура рынка ценных бумаг — сложная система институтов
и отношений, служащих основой функционирования рынка, призванная обслуживать этот рынок, обеспечивать выполнение свойственных ему функций путем создания необходимых условий деятельности его участников.
Основную роль в инфраструктуре рынка ценных бумаг играют по-
средники, к числу которых относятся профессиональные участники
рынка. Однако круг посредников шире круга профессиональных
участников. К числу услуг, оказываемых посредниками на рынке ценных бумаг, должны быть отнесены также информационные услуги,
услуги, оказываемые рейтинговыми компаниями, организациями, печатающими сертификаты ценных бумаг, оказывающие юридические
услуги, и др. Среди институтов инфраструктуры рынка основная роль
принадлежит профессиональным участникам1.
Создаваемая государством система рынка ценных бумаг является
главным инструментом государственной политики на рынке ценных
бумаг, основные задачи которой были сформулированы в Концепции
развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации, утвержденной
Указом Президента России от 1 июля 1996 г. № 1008:
1) создание и обеспечение эффективного функционирования механизмов привлечения инвестиций в частный сектор российской экономики, и прежде всего привлечение частных инвестиций на приватизированные предприятия;
1
Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е. П. Губина,
П. Г. Лахно. Юристъ, 2003.
51
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
2) создание условий для финансирования дефицита государственного бюджета (прежде всего федерального бюджета) на основе связанных с рынком ценных бумаг методов неинфляционного финансирования государственных расходов;
3) обеспечение условий и создание надежных механизмов инвестирования средств населения;
4) перестройка системы управления приватизированными предприятиями и создание института «эффективного собственника», повышение дисциплинирующего воздействия рынка ценных бумаг на администрацию российских компаний;
5) защита прав участников рынка ценных бумаг и, в первую очередь,
прав инвесторов путем предотвращения потенциальных социальных
конфликтов в результате проведения операций с ценными бумагами;
6) создание цивилизованного рынка и интеграция российского
рынка ценных бумаг в мировой финансовый рынок, обеспечение самостоятельного места российского рынка ценных бумаг в системе международных рынков капиталов;
7) борьба с суррогатами ценных бумаг, с мошенничеством и пресечение незаконной деятельности на фондовом рынке в целях защиты
интересов и законных прав граждан, юридических лиц и государства.
Основная стратегическая задача системы регулирования рынка — формирование и обеспечение неукоснительного соблюдения таких правил деятельности всех его субъектов, при которых рынок ценных
бумаг наиболее эффективно выполняет свои основные макроэкономические функции — мобилизацию свободных ресурсов для развития
экономики и формирование доходных и надежных инструментов
сбережения для населения.
Помимо общих макроэкономических функций, выполняемых рынком ценных бумаг, необходимо учитывать, что совокупность действующих на нем профессиональных участников сама по себе представляет чрезвычайно важную отрасль рыночной экономики, обеспечивающую значительное количество высокооплачиваемых рабочих мест
и генерирующую значительные налоговые поступления. Таким образом, в задачи государственного регулирования входит также обеспече-
52
Лекция 3
Инфраструктура рынка ценных бумаг
ние развития рынка ценных бумаг как одной из важнейших отраслей сферы финансовых услуг и сохранение национального контроля
за этой отраслью.
Решение указанных задач непосредственно связано с задачами
технического регулирования рынка (поддержание оптимальных количественных и качественных параметров рынка) — мерами регулирования, направленными на обеспечение ликвидности ценных бумаг,
сглаживание резких колебаний курсов ценных бумаг в результате спекулятивной игры (например, на основе ограничения возможностей
дилеров привлекать заемные средства для финансирования спекулятивных операций). В ряду задач технического регулирования особое место занимает предотвращение системных кризисов, которые
могут быть вызваны, например, сбоями в работе расчетных и клиринговых систем.
Виды рынка ценных бумаг выделяются на основе тех или иных классифицирующих признаков. Так, в зависимости от того, что является
предметом отношений между участниками рынка, выделяют рынок
акций, рынок облигаций, в том числе государственных, рынок производных финансовых инструментов. Если в качестве основы для классификации (систематизации) брать связь объектов рынка ценных бумаг
с их выпуском и обращением, можно выделить первичные и вторичные
рынки. Если в качестве критерия выбрать степень урегулированности
отношений, можно выделить организованный рынок ценных бумаг,
в рамках которого существуют биржевой рынок и рынок, функционирующий на площадках организаторов торговли на рынке ценных бумаг — профессиональных участников рынка, и неорганизованный
рынок ценных бумаг, участниками которого могут быть физические
лица — не предприниматели. Отдельно выделяют компьютеризированные рынки ценных бумаг, в том числе основанные на интернет-технологиях, получившие огромное развитие в странах с развитой инфраструктурой рынка. В зависимости от срока исполнения заключаемых
на рынке сделок с ценными бумагами выделяют кассовый рынок («кэш»
рынок или «спот» рынок) и срочный рынок ценных бумаг. Кассовый
рынок предполагает исполнение сделок в течение 1–2 дней, а срочный рынок — заключение сделок со сроком исполнения более двух
рабочих дней, чаще всего со сроком исполнения три месяца.
В зависимости от того, кто является эмитентом, выделяют рынок
корпоративных ценных бумаг и рынок государственных ценных бумаг,
53
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
что имеет большое практическое значение, поскольку существуют значительные особенности в правовом регулировании их эмиссии и обращения. Бесспорна специфика рынков международных и национальных.
Выделяется несколько групп участников рынка: эмитенты, инвесторы,
посредники и иные субъекты, обеспечивающие функционирование
инфраструктуры рынка, саморегулируемые организации, органы государства. Каждый из участников выполняет определенную функцию
на рынке и характеризуется некоторыми особенностями. Право регулирует возникающие на рынке отношения, деятельность по достижению стоящих перед участниками целей, определяет правовой статус
каждого из них.
Между всеми участниками рынка ценных бумаг существует тесная
взаимосвязь, каждый из них занимает свое место в общей системе отношений. Так, эмитент и инвестор формируют спрос и предложение
на рынке, деятельность посредников — профессиональных участников рынка направлена на повышение эффективности рыночных отношений, достижение целей, стоящих перед участниками рынка, государственные органы призваны контролировать и обеспечивать интересы всех участников рынка.
Несмотря на совпадение интересов участников и задач государства
по многим вопросам регулирования рынка, это совпадение не является
полным, и по значительному кругу вопросов требуется прямое государственное регулирование. Несмотря на то, что государство будет
стремиться передать возможно большую часть функций по регулированию рынка саморегулируемым организациям, именно система прямого государственного регулирования несет основную нагрузку в решении задач регулирования рынка в целом и является основой всей системы регулирования.
3.2. Задачи и механизмы инфраструктуры рынка
ценных бумаг
Организация инфраструктуры того или иного сегмента зависит
от развитости рынка, его оборотов, характера его участников и инструментов, на нем обращающихся. Однако имеются некоторые общие черты инфрастуктуры сегментов, повторяющиеся в инфраструктуре рынка
как целого. Они определяются задачами инфрастуктуры, которые сводятся к двум основным группам:
54
Лекция 3
Инфраструктура рынка ценных бумаг
управление рисками на рынке ценных
бумаг
• отделить разные виды риска друг
от друга и позволить переложить
определенные виды рисков на нее;
• определить ответственного за реализацию риска;
• реализовать ответственность
участников за причиненные ими
убытки
снижение удельной стоимости проведения операций
• стандартизация операций и документов;
• концентрация операций в специализированных структурах;
• применение новых технологий,
в частности, информационных.
Используемые механизмы управления рисками можно разделить на:
• административные — влияющие на организационную структуру;
• технологические — контролирующие применяемую технологию;
• финансовые — включающие особые способы управления фи-
нансами;
• информационные — управление потоками информации на рынке
ценных бумаг и вне его;
• юридические — обеспечивающие юридическую защиту в случае
реализации риска.
Для построения эффективной системы управления рисками необходимо принятие адекватных административных, технологических и финансовых решений, подкрепленных соответствующими юридически
значимыми документами.
В зависимости от специфики деятельности различных участников
рынка органами государственного регулирования применяются различные методы как функционального, так и институционального регулирования.
Методы институционального регулирования связаны, прежде всего,
с регулированием финансового положения конкретных финансовых
институтов и качеством управления ими. Институциональное регулирование, таким образом, направлено на предупреждение финансовой
несостоятельности объектов регулирования и по этой причине охватывает все аспекты деятельности конкретных организаций с точки зрения их влияния на финансовое положение объектов регулирования.
К числу методов институционального регулирования относятся, например, установление требований к размеру собственных средств участников, регулирование структуры активов и пассивов, ограничение или за-
55
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
прещение участия в рискованных операциях, которые могут привести
к финансовой несостоятельности объекта регулирования. Институциональное регулирование является основой регулирования банковской
деятельности, однако широко применяется и на рынке ценных бумаг
в тех случаях, когда специфика конкретных видов профессиональной
деятельности делает необходимым контроль за финансовым положением участников для защиты интересов инвесторов и других субъектов
фондового рынка. К числу таких видов деятельности относится, например, хранение и обслуживание ценных бумаг.
В отличие от методов институционального регулирования методы
функционального регулирования связаны с установлением правил совершения определенных операций (т. е. выполнения определенных функций). Например, во многих странах действует законодательство, предусматривающее обязанность брокера в приоритетном порядке (по отношению к собственным операциям) исполнять заявки на покупку
или продажу ценных бумаг, поступившие от клиентов. Требование вести учет клиентских ценных бумаг отдельно от своих собственных применяется в России по отношению ко всем финансовым институтам,
принимающим на хранение и обслуживание ценные бумаги клиентов,
и относится к методам функционального регулирования.
Поскольку в большинстве случаев для защиты интересов инвесторов на рынке ценных бумаг основной акцент делается именно на то,
как профессиональные участники обслуживают клиентов, а не на финансовое состояние профессиональных участников, именно методы
функционального регулирования составляют основу регулирования
рынка ценных бумаг. Этим обуславливается необходимость принятия детальных стандартов профессиональной деятельности, которые
являются одним из основных инструментов регулирования рынка
ценных бумаг.
3.3. Элементы инфраструктуры рынка ценных бумаг
Чтобы понять отдельные функции отдельных систем инфраструктуры рынка ценных бумаг, проще отталкиваться от процесса заключения
и совершения сделки, а именно эти этапы стандартизируются и вычленяются в самостоятельные сферы бизнеса. Для обеспечения которых
созданы следующие системы: раскрытия информации (информационные и рейтинговые агентства); торговая система (биржи и внебирже-
56
Лекция 3
Инфраструктура рынка ценных бумаг
вые); учета прав на ценные бумаги (регистраторы и депозитарии); клиринга; платежа (банковская система); ведения реестра.
Основные субъекты регулирования (участники рынка ценных бумаг):
• эмитенты ценных бумаг и организации, привлекаемые эмитентами для исполнения своих обязанностей перед инвесторами (включая
регистраторов, аудиторов, платежных агентов и т. д.);
• профессиональные посредники, действующие на рынке ценных
бумаг, осуществляющие профессиональную деятельность на рынке
ценных бумаг (включая брокерскую, дилерскую, депозитарную и иные
виды деятельности). Среди профессиональных участников рынка ценных бумаг особую роль играют инфраструктурные организации (фондовые биржи и другие организаторы торговли, расчетные и клиринговые организации);
• инвесторы и организации, профессионально занимающиеся управлением инвестициями;
• саморегулируемые организации профессиональных участников
рынка ценных бумаг.
В основе регулирования всех видов профессиональной деятельности
на рынке ценных бумаг (2 группа) и деятельности по управлению инвестициями лежит лицензирование указанных видов деятельности. Следует
отметить, что лицензирование в широком смысле не сводится к однократному акту выдачи лицензии тому или иному участнику рынка. Речь
должна идти о систематических проверках деятельности участников рынка на предмет выполнения ими требований, вытекающих из обладания
лицензиями на ведение конкретной профессиональной деятельности.
Прямое регулирование деятельности большинства участников рынка
входит в компетенцию Службы Банка России по финансовым рынкам,
регулирование деятельности ряда субъектов рынка (например, страховых компаний или негосударственных пенсионных фондов), а также
некоторых аспектов деятельности субъектов рынка, регулирование деятельности которых отнесено к компетенции Службы Банка России
по финансовым рынкам, полностью или частично отнесено к компетенции других ведомств. Участие различных ведомств в регулировании
деятельности субъектов рынка ценных бумаг строится на основе предусмотренного законодательством обязательного согласования всех нормативных актов по вопросам рынка ценных бумаг всех органов государственной власти и управления, принимаемых ими в пределах своей
компетенции, со Службой Банка России по финансовым рынкам.
ЛЕКЦИЯ 4
Рынки долговых ценных бумаг
4.1. Понятие и виды облигаций
Облигация — ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя
на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный
ею срок номинальной стоимости облигации или иного имуществен-
ного эквивалента (ст. 816 ГК РФ).
Облигация предоставляет ее держателю также право на получение
фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации
либо иные имущественные права. То есть в случаях, предусмотренных
законом или иными правовыми актами, договор займа может быть
заключен путем выпуска и продажи облигаций.
Федеральный закон от 28 декабря 2002 г. № 185-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон о РЦБ и о внесении дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях»
(далее Закон) дает несколько иное понятие облигации, исключив
уплату зафиксированного в ней процента или иного имущественного
эквивалента в качестве обязательного требования, предусмотрев в качестве диспозитивной нормы право владельца облигации на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.
Глава 5 закона о РЦБ дополнена понятием облигаций с обеспечением, т. е. облигаций, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом (далее — облигации с залоговым обеспечением), поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (ч. 1 ст. 27.2). Судя по контексту, перечень видов обеспечения, указанный в ст. 27.2 Закона о РЦБ, является исчерпывающим.
58
Лекция 4
Рынки долговых ценных бумаг
Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является
недействительной (ст. 27.1 Закона о РЦБ ).
Предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением могут быть
только бездокументарные ценные бумаги, обездвиженные документарные ценные бумаги, недвижимое имущество и денежные требования
по обязательствам, в том числе денежные требования, которые возникнут в будущем из существующих или из будущих обязательств (ст. 27.3
Закона о РЦБ ).
Предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением денежными
требованиями могут быть только денежные требования, принадлежа-
щие эмитенту таких облигаций и не обремененные залогом или иными
правами третьих лиц, если иное не предусмотрено законом. Денежные
требования, являющиеся предметом залога по облигациям эмитента,
не могут становиться предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог), за исключением требований владельцев облигаций других выпусков того же эмитента и требований
кредиторов по договорам эмитента, если указание на обеспечение
этих требований содержится в условиях выпуска облигаций эмитента
(ст. 27.3–11 Закона о РЦБ ).
Облигации, обеспеченные поручительством. Договор поручительства,
которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца
прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.
Поручителем по договору поручительства, которым обеспечивается
исполнение обязательств по облигациям, вправе выступать:
1) коммерческие организации, стоимость чистых активов которых
не меньше суммы (размера) предоставляемого поручительства;
2) государственные корпорации или государственная компания,
если предоставление ими поручительства допускается федеральным
законом;
3) международные финансовые организации, указанные в пп. 3 п. 2
ст. 51.1 Закона о РЦБ.
Облигация удостоверяет отношения займа между ее владельцем (кредитором) и эмитентом (должником). Вместе с тем, действующим законодательством и судебной практикой подтверждается, что владелец об-
59
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
лигаций не обязан в целях получения номинальной стоимости облигаций, купонного дохода и процентов за пользование денежными средствами первоначально обратиться в суд с требованием о расторжении
1
договора облигационного займа
.
Различают облигации, выпускаемые государством (государственные
облигации) и прочими субъектами (собственно облигации). Если субъекты, выпускающие государственные облигации, четко определены
в ст. 817 ГК РФ (Российская Федерация, субъект Российской Федерации
и муниципальные образования), то вопрос о лицах, эмитирующих обычные, негосударственные облигации, не имеет однозначного решения.
В части 5 ст. 2 Закона о РЦБ говорится об эмитентах эмиссионных
ценных бумаг (облигациях в том числе) как о «юридических лицах
или органах исполнительной власти либо органах местного самоуправления, несущих от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими». Гражданский
кодекс РФ устанавливает прямой запрет на выпуск акций хозяйственными товариществами, обществами с ограниченной и дополнительной ответственностью и производственными кооперативами (п. 7 ст. 66
и п. 3 ст. 109). В отношении облигаций такой нормы мы не найдем, поэтому буквальное толкование Закона РФ «О рынке ценных бумаг»
может привести нас к заключению о том, что эмитировать облигации
могут только юридические лица, но зато все (этому нет непреодолимых
препятствий ни в теории, ни в законодательстве). Коммерческие организации вправе выпускать облигации только после полной оплаты
уставного (складочного) капитала на сумму, не превышающую размер
уставного (складочного) капитала либо величину обеспечения, предоставленного в этих целях третьими лицами. При отсутствии обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования коммерческой организации и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов организации.
Закон «Об акционерных обществах» прямо предусматривает возможность выпуска облигаций, как именных, так и на предъявителя (ч. 8
п. 3 ст. 33). Бездокументарными могут быть, конечно, только именные
облигации. В законе есть упоминание и об облигациях, конвертируемых в акции (п. 4 ст. 33). Кроме того, в соответствии с этим Законом
1
Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 7 июля
2010 г. № КГ-А40/6656–10 по делу № А40-122696/09–138–701 // СПС «Гарант».
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]