Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Курс лекций
.pdf
Лекция 10
Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
магами — основная профессиональная деятельность. Их задача состоит в том, чтобы обслуживать эмитентов и инвесторов, удовлетворять их потребности в выходе на фондовый рынок. Система взаимоотношений «клиенты — профессиональные торговцы» — это «розничный» сегмент фондового рынка, ориентированный на потребности эмитентов и инвесторов. Профессиональные торговцы здесь
предлагают клиентам рынка широкий спектр финансовых услуг и финансовых инструментов.
Рядом с «розничным» сегментом фондового рынка существует не менее значительный «оптовый» сегмент — сфера отношений непосредственно между профессиональными торговцами. Здесь «профессионалы»
торгуют друг с другом на равных. Принципы организации этой торговли в целом незначительно отличаются от тех, которые существуют
в «розничном» сегменте фондового рынка.
Третью группу составляют организации, которые специализируются
на предоставлении услуг всем участникам фондового рынка. Совокупность этих организаций называют также «инфраструктурой» фондового
рынка. К ним относятся фондовые биржи и другие организаторы торговли, клиринговые и расчетные организации, депозитарии и регистраторы и др.
Необходимо отметить, что в ряде стран в соответствии с национальным законодательством и историческими традициями принято
говорить о брокерах (дилерах) или о расчетно-клиринговых центрах
и т. п. Имеются в виду скорее не наименования конкретных организаций, а виды деятельности (брокерская, дилерская, клиринговая, депозитарная, т. д.), которые могут осуществляться различными юридическими лицами.
Российское законодательство оперирует следующими терминами: дилерская деятельность — дилер, брокерская деятельность — брокер, деятельность по организации торговли — организатор торговли
и фондовая биржа, депозитарная деятельность — депозитарий, деятельность по ведению реестра ценных бумаг — регистратор, расчетно-клиринговая деятельность по ценным бумагам — клиринговый или расчетный центр, расчетная деятельность по ценным бумагам — расчетный центр, деятельность форекс-дилера — форекс-дилер.
При этом в ряде случаев допускается совмещение одним юридическим лицом нескольких видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
131
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
10.2. Особенности правового статуса некоторых
профессиональных участников рынка ценных
бумаг: брокеры, дилеры, регистраторы, депозитарии,
расчетно-клиринговые организации
Брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению
поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг
при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок
с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся
производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (далее — договор о брокерском обслуживании) (ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного
объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг
с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам (ст. 4
ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
Деятельностью форекс-дилера признается деятельность по заключению от своего имени и за свой счет с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, не на организованных торгах:
договоров, которые являются производными финансовыми инструментами, обязанность сторон по которым зависит от изменения курса соответствующей валюты и (или) валютных пар и условием заключения
которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу,
не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения;
двух и более договоров, предметом которых является иностранная валюта или валютная пара, срок исполнения обязательств по которым
совпадает, кредитор по обязательству в одном из которых является
132
Лекция 10
Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
должником по аналогичному обязательству в другом договоре и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером
физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом
форекс-дилеру обеспечения. (ст. 4.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»)
Дилерская и брокерская деятельность регулируется, помимо Закона
о рынке ценных бумаг, Федеральными законами от 21 ноября 2011 г.
№ 325-ФЗ «Об организованных торгах», от 13.07.2015 № 223-ФЗ (ред.
от 03.07.2016) «О саморегулируемых организациях в сфере финансового
рынка», Постановлением Правительства РФ от 31.08.2013 № 761 (ред.
от 20.03.2014) «Об утверждении перечня услуг, непосредственно связанных с услугами, которые оказываются в рамках лицензируемой деятельности регистраторами, депозитариями, включая специализированные
депозитарии и центральный депозитарий, дилерами, брокерами, управляющими ценными бумагами, управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных
пенсионных фондов, клиринговыми организациями, организаторами
торговли, реализация которых освобождается от обложения налогом
на добавленную стоимость», Указаниями Банка России от 25 июля
2014 г. № 3349-У «О единых требованиях к правилам осуществления
брокерской деятельности при совершении операций с имуществом
клиента брокера», от 13 сентября 2015 г. № 3797-У «О требованиях к стандартам саморегулируемой организации форекс-дилеров»,
от 2 сентября 2015 г. № 3772-У «О порядке и сроках ведения форексдилером учета заключаемых договоров и операций, совершаемых
в связи с их исполнением», от 13 сентября 2015 г. № 3797-У «О требованиях к стандартам саморегулируемой организации форекс-дилеров»,
от 1 сентября 2015 г. № 3770-У «О функциях работников форекс-дилера, определяемых для целей пункта 1.1 статьи 10.1 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», и требованиях к работникам форекс-дилера, их выполняющим» и др.
Основные принципы осуществления брокерской и дилерской деятельности:
• добросовестное исполнение своих обязанностей по договору в ин-
тересах своих клиентов, не нарушая прав и законных интересов третьих
133
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
лиц путем умышленного понижения или повышения цен путем спекулятивных операций;
• гласность осуществления деятельности, т. к. обо всех заключенных сделках должно быть известно в разумный срок клиентам, а также
иным участникам рынка;
• иерархия интересов, т. е. интересы клиента всегда стоят выше интересов брокера в случае их коллизии;
• учет заключенных сделок, т. е. все заключенные сделки должны
быть учтены согласно правилам СРО и внутренним правилам брокера
или дилера, а прибыль фиксироваться на специальном счете и подсчетах согласно числу клиентов;
• возмездность деятельности, т. е. брокер или дилер всегда действуют возмездно, а стоимость их услуг определяется в договоре с клиентом;
• личное участие, т. е. брокер должен осуществлять поручения кли-
1
ента лично и т. д.
Деятельность по управлению ценными бумагами — деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами
и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.
Управляющий — профессиональный участник рынка ценных бумаг,
осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами.
Наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению
ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным
бумагам.
Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются законодательст-
1
По состоянию на 08 июля 2016 г. зарегистрировано: брокеров — 551, дилеров —
572, форекс-дилеров — 3. Списки брокеров и дилеров, имеющих лицензию, ведет
Банк России . Режим доступа: http://www.cbr.ru/finmarkets/?PrtId=sv_secur
134
Лекция 10
Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
вом Российской Федерации, такими как Положение Банка России
от 3 августа 2015 г. № 482-П «О единых требованиях к правилам осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, к порядку раскрытия управляющим информации, а также требованиях,
направленных на исключение конфликта интересов управляющего»,
Приказ Банка России от 19 августа 2015 г. № ОД-2165 «О распределении
обязанностей по контролю и надзору за соблюдением законодательства
в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (включая деятельность центрального депозитария), деятельности по проведению организованных торгов, клиринговой деятельности (включая
деятельность центрального контрагента)» и др.
Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан ука-
зывать, что он действует в качестве управляющего.
В случае если конфликт интересов управляющего и его клиента или
разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были
уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим
ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить
убытки в порядке, установленном гражданским законодательством.
Управляющий вправе при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами приобретать ценные бумаги, предназначенные
для квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными
для квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент
является квалифицированным инвестором.
Управляющий обязан осуществлять учет ценных бумаг, являющихся
объектом доверительного управления, по каждому договору доверительного управления.
Управляющий по своему усмотрению осуществляет все права, закрепленные ценными бумагами, являющимися объектом доверительного управления. Договором доверительного управления может быть
установлено ограничение на осуществление права голоса.
Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг — сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев
ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев
ценных бумаг (ст. 8 Закона о РЦБ).
135
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
Держатель реестра (регистратор) — лицо, осуществляющие деятель-
ность по ведению реестра владельцев ценных бумаг.
Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг имеют
право заниматься только юридические лица.
Регистратор не вправе совершать сделки с ценными бумагами эми-
тента, реестр владельцев которых он ведет.
Реестр владельцев ценных бумаг (далее — реестр) — формируемая
на определенный момент времени система записей о лицах, которым
открыты лицевые счета (далее — зарегистрированные лица), записей
о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Держатель реестра осуществляет свою деятельность в соответствии с федеральными законами (Федеральный закон от 7 декабря 2011 г.
№ 414-ФЗ «О центральном депозитарии»), нормативными актами Банка России (Приказ Банка России от 19 августа 2015 г. № ОД-2165 «О распределении обязанностей по контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (включая деятельность центрального депозитария, Положение о порядке ведения реестра эмиссионных ценных бумаг» (утв. Банком России 11.09.2014 № 430-П)), деятельности по проведению организованных торгов, клиринговой деятельности (включая деятельность
центрального контрагента)»), а также с правилами ведения реестра, которые обязан утвердить держатель реестра.
Для ценных бумаг на предъявителя реестр не ведется.
!
Держателем реестра могут быть эмитент, регистратор на основании
договора с эмитентом или иное лицо, если это предусмотрено федеральными законами. Держателем реестра владельцев акций акционерных обществ, которые в связи с размещением и (или) обращением акций обязаны раскрывать информацию в соответствии со ст. 30 Закона
о РЦБ, а также в иных случаях, предусмотренных федеральными законами, может быть только регистратор.
136
Лекция 10
Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
Договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом. Регистратор может вести реестры владельцев ценных
бумаг неограниченного числа эмитентов.
Клиринговая деятельность регулируется Федеральным законом
от 07.02.2011 № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности».
Клиринг — определение подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств, и подготовка документов (информации), являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств (ст. 2 Закона о клиринге).
Неттинг — полное или частичное прекращение обязательств, допущенных к клирингу, зачетом и (или) иным способом, установленным
правилами клиринга.
Клиринговой организацией или лицом, осуществляющим функции центрального контрагента, может являться только хозяйственное обще-
ство (ст. 5 Закона о клиринге). При этом клиринговая организация
не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, деятельностью по ведению реестра владельцев ценных
бумаг, деятельностью по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельностью специализированных
депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельностью акционерных инвестиционных фондов, деятельностью негосударственных
пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному
страхованию.
Правилами клиринга могут быть определены различные группы (категории) участников клиринга и установлены требования к участникам
клиринга, а также права и обязанности участников клиринга, относящихся к различным группам (категориям) участников клиринга. Требования к участникам клиринга одной группы (категории) могут отличаться от требований к участникам клиринга других групп (категорий),
137
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
но должны быть одинаковы по отношению к участникам одной группы (категории).
Правилами клиринга должны быть установлены требования к фи-
нансовой устойчивости участников клиринга, осуществляемого с участием центрального контрагента, за исключением Банка России, а также
федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной
власти субъектов Российской Федерации, к функциям которых отнесено составление и (или) исполнение соответствующего бюджета, и лиц,
действующих от их имени.
Участники клиринга, к финансовой устойчивости которых установлены требования, обязаны предоставлять клиринговой организации отчетность, характеризующую их финансовое состояние, в объеме,
порядке и сроки, которые определены правилами клиринга, а также
незамедлительно уведомлять клиринговую организацию о своем несоответствии указанным требованиям.
Регулирование клиринговой деятельности, принятие нормативных актов, контроль, установление единых требований к клиринговым организациям и их деятельности закреплено за Банком России.
Лицензия на осуществление клиринговой деятельности выдается Банком России без ограничения срока ее действия. Указанная лицензия
выдается лицу при соблюдении лицензионных требований и условий:
1) к организационно-правовой форме;
2) к наличию одного или нескольких отдельных структурных подразделений, созданных для осуществления клиринговой деятельности, в случае совмещения указанной деятельности с иными видами деятельности;
3) к собственным средствам;
4) к лицам, имеющим право прямо или косвенно (через подконтрольных им лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами распоряжаться 5 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал соискателя лицензии (лицензиата);
5) к лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, членам совета директоров (наблюдательного совета), членам
коллегиального исполнительного органа, руководителю службы внутреннего контроля (контролеру), главному бухгалтеру или иному должностному лицу клиринговой организации, на которое возлагается ведение
бухгалтерского учета, а в случае совмещения клиринговой деятельности
138
Лекция 10
Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
с иными видами деятельности также к руководителю структурного подразделения, созданного для осуществления клиринговой деятельности;
6) к правилам клиринга;
7) к организации внутреннего контроля;
8) к документу (документам), определяющему (определяющим) меры,
направленные на снижение рисков клиринговой деятельности (ст. 26
Федерального закона «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»).
Обязательные требования, предъявляемые к осуществлению кли-
ринговой деятельности, устанавливаются также Положением о требо-
1
ваниях к клиринговой деятельности
.
Депозитарная деятельность — оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги.
Депозитарий — профессиональный участник рынка ценных бумаг,
осуществляющий депозитарную деятельность (ст. 7 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
Депозитарий, осуществляющий расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах организаторов торговли по соглашению с такими организаторами торговли и (или) с клиринговыми организациями, осуществляющими клиринг таких сделок, именуется расчетным депозитарием.
Депонент — лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги.
Депозитарий — это организация, основным видом деятельности которой является оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги (ст. 7 Закона «О рынке ценных бумаг»).
Другими словами, депозитарий ведет счета (счета «депо»), на которых учитываются ценные бумаги, переданные клиентами на хранение,
а также непосредственно хранит сертификаты этих ценных бумаг.
1
Приказ ФСФР России от 11.10.2012 № 12–87/пз-н «Об утверждении Положе-
ния о требованиях к клиринговой деятельности».
139
Правовое регулирование рынка ценных бумаг
Правовое регулирование депозитарной деятельности, помимо Закона о РЦБ, также осуществляется Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии», Указанием Банка
России от 28 декабря 2015 г. № 3921-У «О составе, объеме, порядке
и сроках раскрытия информации профессиональными участниками рынка ценных бумаг» Постановлением Федеральной комиссии
по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. № 36 «Об утверждении
Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации,
установлении порядка введения его в действие и области применения», Постановлением ФКЦБ от 16.10.1997 № 36 «Об утверждении
Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения» и др.
Клиентом (депонентом) депозитария может являться юридическое
или физическое лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве
собственности или ином вещном праве (владелец ценных бумаг), а также другой депозитарий, в том числе выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг своих клиентов. Клиентами (депонентами) депозитария могут являться также залогодержатели ценных бумаг
и доверительные управляющие ценными бумагами.
Клиент (депонент) может передать полномочия по распоряжению
ценными бумагами и осуществлению прав по ценным бумагам, которые
хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, другому
лицу — попечителю счета. В качестве попечителей счетов клиентов
(депонентов), открытых у депозитария, могут выступать лица, имеющие
лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг.
В соответствии с договором депозитарий обязан обеспечить: обособленное хранение ценных бумаг и/или отдельный учет прав на ценные
бумаги каждого клиента от ценных бумаг, принадлежащих самому депозитарию; необходимые условия для сохранности сертификатов ценных
бумаг и записей о правах на ценные бумаги клиентов; осуществление
прав владельцами ценных бумаг по принадлежащим им бумагам и передачу информации и документов, необходимых для осуществления ими
этих прав; прием ценных бумаг, переводимых на счета клиентов из других депозитариев или от регистратора; прием на хранение сертификатов
ценных бумаг и выдачу сертификатов по требованию клиентов; совершать операции с ценными бумагами клиентов только по их поручению
или уполномоченных ими лиц в срок, установленный депозитарным
140
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]