Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Возмездное оказание услуг. Поручение. Действия без поручения. Комиссия. Агентирование. Постатейный комментарий глав 39, 49–52 Гражданского кодекса Рос
.pdf
Статья 993
договорных обязательств потенциальным контрагентом по
сделке (третьим лицом, на которое возложено исполнение),
не должен заключать соответствующую сделку.
Все это имеет значение для правильного определения истцом (комитентом) предмета доказывания (его части) по делу о возложении на комиссионера ответственности за неисполнение сделки, заключенной им для комитента. На основании п. 1 ст. 993 ГК РФ бремя доказывания непроявления
комиссионером необходимую осмотрительность при выборе контрагента возлагается на комитента. Обосновывая, что
комиссионер не проявил необходимой осмотрительности,
истец должен подтвердить, что он, исполняя комиссионное
поручение, обладал негативной информацией о будущем
контрагенте (третьем лице, на которое возложено исполнение), но, несмотря на это, заключил соответствующую сделку. Вместе с тем знание комитентом лица, с которым предполагается заключить договор во исполнение комиссионного
поручения (например, по предшествующей положительной
договорной практике), и одобрение им этого лица, в частности, путем согласования комиссионером с комитентом условий конкретной заключаемой сделки снимают с комиссионера ответственность за его ненадлежащий выбор (п. 17 Обзора практики по договору комиссии).
Если комиссионер нарушил правила о выборе им контрагента по сделке, возникает вопрос: как же он отвечает перед комитентом за неисполнение сделки? Здесь комиссионер может быть привлечен к ответственности, например, путем взыскания с него не поступившей от покупателя суммы
оплаты. Однако при этом у комиссионера сохраняется право
121
Комментарий к гл. 51 ГК РФ
на комиссионное вознаграждение. С учетом того, что сделка
во исполнение комиссионного поручения была заключена,
а сам комиссионер реально понес ответственность за третье лицо и тем устранил последствия допущенных им нарушений при выборе данного лица, комиссионное поручение признается исполненным (п. 18 Обзора практики по
договору комиссии). Представляется, что подобное право
на комиссионное вознаграждение есть и в случае с делькредере (см. ниже);
2) комиссионер может при заключении договора комиссии или впоследствии принимать на себя делькредере, т.е.
ручаться за исполнение сделки. Принятие делькредере означает, что комитент получает повышенную гарантию соблюдения своих имущественных прав. В свою очередь для комиссионера это дополнительное обременение, за которое он
вправе получить дополнительное вознаграждение по правилам п. 1 ст. 991 ГК РФ.
Не исключено, что в конкретной ситуации принятие делькредере по заявлению потенциального комитента будет отнесено к существенным условиям заключаемого договора
комиссии. Здесь право будущего комиссионера принять на
себя делькредере, по сути, превращается в его обязанность,
поскольку без такого делькредере контрагент (потенциальный комитент) не соглашается совершить договор.
Закон не устанавливает механизм указанного ручательства, в том числе и его конкретных форм1. В судебно-арбит-
1
На это обстоятельство справедливо указывается в юридической литера-
туре. См. комментарий к ст. 993 ГК РФ в кн.: Судебно-арбитражная практика
122
Статья 993
ражной практике выработано правило, согласно которому
в случае принятия комиссионером на себя ручательства за исполнение сделки положения о поручительстве (§ 5 гл. 23 ГК)
не применяются, поскольку ручательство не является разновидностью поручительства. Основаниями для такого вывода является отсутствие прямого указания закона на возможность подобного применения, а также различия в природе
отношений, возникающих при поручительстве и делькредере. В случае с делькредере комиссионер выступает как
единственный должник комитента, обязанный произвести
исполнение договора в полном объеме, что вытекает из п. 1
ст. 993 ГК РФ (п. 16 Обзора практики по договору комиссии). С таким подходом практики к оценке природы ручательства нужно согласиться, поскольку, несмотря на известную созвучность слов «ручательство» и «поручительство»,
при делькредере комиссионер отвечает, по сути, не за исполнение обязательства другим лицом (как при поручительстве (ст. 361 ГК), а за свой выбор контрагента по договору,
заключенному во исполнение комиссионного поручения.
Иными словами, комиссионер выбирает контрагента и ручается за него.
Несмотря на указанный единообразный подход судебной
практики к пониманию природы рассматриваемого ручательства, в юридической литературе она иногда рассматривается как спорная. Так, делькредере иногда все же расценива-
применения Гражданского кодекса РФ. Часть вторая. По материалам Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа за 2000–2006 г. /
Под ред. Ю.В. Романца. М., Норма, 2007 // СПС «Гарант» (автор комментария к гл. 51 – М.А. Семенюк).
123
Комментарий к гл. 51 ГК РФ
ется как поручительство, в других случаях – как специальный вид гарантий1.
Специфика комиссионных правоотношений, в которых
комиссионер отвечает перед комитентом за неисполнение
заключенной в рамках комиссионного поручения сделки
(и за нарушение правил о выборе контрагента, и при делькредере), выражена и в некоторых особенностях расчетов
между сторонами. Так, в этих ситуациях неустойка и иные
санкции, уплачиваемые за нарушение договора, заключенного во исполнение комиссионного поручения, должны поступить не комитенту (это общее правило), а комиссионеру,
который может компенсировать собственные потери только
за счет средств, уплачиваемых третьим лицом (п. 11 Обзора
практики по договору комиссии).
2. По общему правилу, указанному в п. 1 ст. 993 ГК РФ,
комиссионер не отвечает за неисполнение сделки, заключенной им для комитента, но, тем не менее, он несет в отношении последнего три обязанности, установленные в п. 2 и 3
ст. 993 ГК РФ в целях охраны прав комитента.
Во-первых, согласно п. 2 указанной статьи в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним
комиссионером, последний обязан немедленно сообщить
об этом комитенту (информационная обязанность комиссионера).
1
Об этом см. комментарий к ст. 993 ГК РФ в кн.: Абрамова Е.Н., Авер-
ченко Н.Н., Арсланов К.М. и др. Комментарии к Гражданскому кодексу Рос-
сийской Федерации. Часть вторая: Учебно-практический комментарий /
Под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2010 // СПС «Гарант» (автор комментария к гл. 51 – В.Б. Чуваков).
124
Статья 993
Во-вторых, комиссионер несет обязанность по сбору соответствующих доказательств неисполнения сделки, заключенной для комитента (п. 2 ст. 993 ГК). Данную обязанность, исходя из ее смысла, следует понимать расширительно: такие доказательства должны быть не только
собраны комиссионером, но и переданы комитенту. Вместе
с тем такая передача необходима лишь тогда, когда комиссионер уступает комитенту права по неисполненной
сделке, заключенной во исполнение комиссионного поручения.
В-третьих, на комиссионера возлагается обязанность
по совершению уступки требования. Эта обязанность исполняется лишь при условии наличия соответствующего
требования комитента (требования о совершении уступки). Когда заявлено подобное требование, комиссионер
не вправе отказать в передаче комитенту прав по сделкам
с третьим лицом даже при условии, что комитентом не исполнены обязанности перед комиссионером по оплате причитающихся ему сумм по договору комиссии. Как установлено в п. 10 Обзора практики по договору комиссии, это
обусловлено тем, что в законодательстве не закрепляется
возможность комиссионера получить в счет причитающихся ему сумм удовлетворение из прав требования к третьему лицу, обратив на них взыскание или реализовав иным
образом. Поэтому непогашение комитентом требований
комиссионера к нему не может выступать препятствием
для перевода на комитента права требования к третьему лицу в порядке применения п. 2 ст. 993 ГК РФ. Комиссионер
же вправе защищать свои права путем обращения к коми-
125
Комментарий к гл. 51 ГК РФ
тенту с самостоятельным иском. Вместе с тем из содержания отмеченного п. 10 Обзора следует, что для случая неисполнения обязанностей комитента перед комиссионером стороны могут установить в договоре комиссии иные
правила, т.е. правила об условиях передачи комитенту прав
по сделкам с третьим лицом.
В рамках исполнения рассматриваемой обязанности комиссионер должен передать комитенту права по неисполненной сделке, заключенной во исполнение комиссионного поручения. При этом применяются правила ГК РФ
об уступке требования – ст. 382–386, 388, 389. Такая уступка прав комитенту по сделке допускается в любом случае –
независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом,
запрещающего или ограничивающего подобную уступку.
Однако это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или ограничении. Данная ответственность может наступать в форме возмещения
убытков (ст. 15 ГК).
Уступка права по неисполненной сделке, заключенной
во исполнение комиссионного поручения, может не состояться в связи с тем, что на соответствующее требование
было обращено взыскание по собственным долгам комиссионера. В таком случае комитент имеет право требовать
от комиссионера возмещения причиненных ему убытков.
Комиссионер здесь отвечает за то, что он нарушил свои
договорные обязательства, поскольку допустил обращение взыскания по собственным долгам на право требования, подлежавшее передаче комитенту на основании п. 2
126
Статья 993
ст. 993 ГК РФ (п. 19 Обзора практики по договору комиссии). Ответственность комиссионера в форме возмещения
убытков наступает и в иных случаях нарушения им своих
указанных выше обязанностей по отношению к комитенту: за отказ от уступки права требования, за непредоставление комитенту доказательств, за нарушение информационной обязанности.
Статья 994. Субкомиссия
1. Если иное не предусмотрено договором комиссии, комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным
за действия субкомиссионера перед комитентом.
По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отно-
шении субкомиссионера права и обязанности комитента.
2. До прекращения договора комиссии комитент не вправе
без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.
1. В комментируемой статье установлены основные правила о договоре субкомиссии, являющемся производным
от договора комиссии и заключаемым в целях его исполнения. Смысл субкомиссии состоит в передаче прав и обязанностей комиссионера по договору комиссии полностью или
частично третьему лицу (комиссионеру в договоре субкомиссии), но без юридического замещения первого. К этому договору применяются правила о договоре комиссии с учетом
особенностей, установленных в настоящей статье. По своей
сути договор субкомиссии представляет собой форму участия третьего лица в основном комиссионном обязательстве,
для наиболее оптимального исполнения которого возникает
128
Статья 994
и существует юридическая связь между комиссионером как
стороной договора комиссии и третьим лицом (комиссионером в договоре субкомиссии)1.
Договор субкомиссии, как, впрочем, и сам договор комиссии, зачастую оформляет посредническую деятельность
в сфере предпринимательства. Рассматриваемый договор
может быть связан с областью действия не только гражданского, но и публичного права. Так, в судебно-арбитражной
практике договор субкомиссии довольно часто упоминается в судебных актах по налоговым спорам2. При этом в данной категории споров применяются не только соответствующие нормы налогового права, но и нормы ГК РФ о договоре
комиссии и субкомиссии. Иногда в этих спорах налоговые
органы квалифицируют договоры комиссии и субкомиссии
как недействительные сделки, в частности прикрывающие
реально совершаемые договоры купли-продажи. Указанные
договоры используются и в области исполнительного производства, о чем свидетельствует соответствующая категория
судебно-арбитражных споров3.
1
Указанная общая характеристика договора субкомиссии сформулирована на базе теоретических выводов: Муртазин А.И. Субдоговор как форма уча-
стия третьего лица в обязательстве: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2010.
2
См., например, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 17 апреля 2006 г. по делу № А43-37759/2005-35-1084; ФАС Поволжского округа от 12 февраля 2008 г. № А12-8947/07-С42; ФАС Северо-Западного округа от 24 августа 2010 г. № Ф07-7549/2010 по делу № А13-7616/2009 и др. //
СПС «Гарант».
3
См., например, постановления ФАС Московского округа от 5 сентября 2006 г. № КГ-А40/8050-06; ФАС Поволжского округа от 1 ноября 2007 г.
№ А72-8766/06-19/210 и др. // СПС «Гарант».
129
Комментарий к гл. 51 ГК РФ
2. По общему правилу п. 1 ст. 994 ГК РФ комиссионер
имеет возможность заключать договор субкомиссии (общее
дозволение для комиссионера). Данное правило носит диспозитивный характер (п. 4 ст. 421 ГК), поэтому в договоре
комиссии право на заключение договора субкомиссии может быть исключено или ограничено. Это означает, что стороны договора комиссии для цели исполнения комиссионного поручения могут выбрать три основных модели такого
исполнения:
1) при отсутствии иного соглашения сторон (по умолчанию) – комиссионер лично исполняет комиссионное поручение, но по своему усмотрению (самостоятельно) может
заключать договор субкомиссии, полностью или частично
заменяя личное исполнение исполнением на основании указанного договора;
2) при наличии соответствующего договорного условия –
комиссионер исполняет договор только лично, без возможности заключения договора субкомиссии;
3) комиссионер исполняет договор только лично относительно согласованной договором части комиссионного поручения, а в остальном применяется первая модель.
Закрепляя в п. 1 ст. 994 ГК РФ право на совершение договора субкомиссии, законодатель обозначает его в единственном числе. Соответственно можно сделать первоначальный вывод, что для цели исполнения комиссионного
поручения комиссионер вправе заключить лишь один договор субкомиссии. Вместе с тем представляется, что это
правило подлежит расширительному толкованию, исходя
из интересов сторон договора комиссии. Получается, что
130
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]