Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг. Монография
.pdf
1.4. Понятие и виды эмиссионных ценных бумаг
ных акций не может являться основанием для создания особого механизма защиты прав ее владельца.
Ведение учетных регистров с внесением в них записей о принадлежности бездокументарных акций осуществляется либо акционерными
обществами (эмитентами), либо специализированными организациями,
действующими на основании специального разрешения — лицензии.
Специализированные организации, которые могут вести учет любых бездокументарных акций любых эмитентов, при этом существует
два типа специализированных организаций, которые ведут такой учет —
регистраторы и депозитарии (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг).
Порядок ведения и требования к системе ведения реестра установлены в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г.
№ 27.
Учет и переход прав на бездокументарные ценные бумаги могут
осуществлять как регистраторы, так и депозитарии.
Следовательно, держатель реестра (регистратор, депозитарий) является лицом, на которое законом возложена обязанность по надлежащему ведению и хранению реестра. Однако действующим законодательством не предусмотрена ответственность держателя реестра (регистратора,
депозитария) за неисполнение (ненадлежащее исполнение) возложенных
на него обязанностей.
Говоря о видах эмиссионных ценных бумаг, приведем разновидности корпоративных эмиссионных ценных бумаг: акции, облигации,
опцион эмитента.
Действующее законодательство (ГК) подчеркивает обязательственный характер правоотношений между акционерным обществом и акционерами. Вместе с тем лишь отдельные акционерные правоотношения
имеют обязательственный характер (например, выплата объявленных дивидендов и получение ликвидационной квоты), другие же носят особую
корпоративную природу (в частности, участие в управлении акционерным обществом). В то же время взаимоотношения эмитента и владельцев облигаций и опционов эмитента имеют обязательственную природу.
Облигация удостоверяет отношения займа между ее владельцем
(заимодавцем/кредитором) и лицом, ее выпустившим (заемщиком/
должником). Правовая природа опциона эмитента не столь однозначна,
поскольку, размещая опционы эмитента, последний принимает на себя
обязанность заключить в будущем договор купли-продажи акций и приобретение опциона эмитента имеет черты предварительного договора.
— 51 —
Глава 1. Краткая характеристика рынка ценных бумаг в Российской Федерации
Однако применить к сделке с опционом эмитента конструкцию предварительного договора, на наш взгляд, не представляется возможным
по следующим причинам:
— опцион эмитента имеет односторонний характер, поскольку возлагает обязанность только на эмитента, но не на приобретателя опциона, что не согласуется с п.1 ст. 429 ГК РФ;
— законодательство закрепляет условие о платности опциона,
в то же время предварительный договор не относится к числу возмездных;
— возможность принудительного исполнения опционов эмитента
затруднена, поскольку в момент их размещения дополнительных акции,
в которые опционы эмитента будут конвертироваться, еще не существует, а выпуску акций должно предшествовать решение общего собрания
акционеров об увеличении уставного капитала;
— законодательное определение опциона эмитента допускает ситуацию, когда срок для подачи заявок о конвертации не определен.
В то же время в предварительном договоре срок определен всегда.
Следовательно, определение опциона эмитента, данное в Законе
о рынке ценных бумаг, нуждается в дальнейшей корректировке.
1.5. Правовое регулирование биржевых отношений
в Российской Федерации
Понятие биржевой сделки содержится Федеральном законе об организованных торгах и в Законе о товарной бирже и биржевой торговле.
В качестве одного из признаков отмечается место совершения сделки.
Полагаем, что место совершения сделки давно уже не является
фактическим местом нахождения фондовой биржи как организатора
торгов. В условиях интенсивного развития информационных систем
торговля может вестись из любого места, необходим лишь доступ к информационной компьютерной сети. Соответственно, место, где могут
совершаться сделки, неправильно ограничивать рамками нахождения
биржи. В качестве места совершения биржевых сделок следует выделять
и информационное пространство, занимаемое соответствующей торговой системой.
К сожалению, законодателем задерживается принятие специального закона, который бы систематизировал правовое регулирование всех
срочных сделок, в силу того, что законодательство, регулирующее совершение срочных сделок на финансовых рынках, является достаточно не-
— 52 —
1.5. Правовое регулирование биржевых отношений в Российской Федерации
последовательным, носящим фрагментарный и противоречивый характер, препятствующий последовательному регулированию рынка срочных
финансовых инструментов.
Так, понятие форвардных, фьючерсных и опционных сделок рас-
крывается в Законе о товарных биржах и биржевой торговле (ст. 8, 23,
28). При этом ряд правил, касающихся совершения вышеуказанных сделок на рынке ценных бумаг, содержится в Федеральном законе о рынке
ценных бумаг» (ст. 13). Понятие срочной сделки вообще дано в Налоговом кодексе РФ. Дополнительные требования к совершению срочных
сделок установлены нормативными правовыми актами ФСФР России.
Однако Закон точно не определяет, каким договором оформляется биржевая сделка. В условиях современной правовой действительности биржевые сделки включают в себя совокупность различных
правоотношений, которые предусмотрены договором купли-продажи,
поставки, договором залога, договором кредитования и иными договорами, что дает основание рассматривать биржевую сделку как смешанный договор.
Проанализируем отдельные виды биржевых сделок в соответствии
с ранее приведенной их классификацией: форвардные сделки, фьючерсные сделки.
В соответствии со ст.8 Закона о товарных биржах, форвардная
сделка представляет собой взаимную передачу прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки. Как
правило, подобная поставка осуществляется через несколько месяцев
после заключения договора. Форвардные контракты заключаются, как
правило, в целях осуществления реальной продажи или покупки соответствующего товара (ценных бумаг) и опосредованно — для страхования
от возможного неблагоприятного изменения цены.
Согласно ст. 8 Закона о товарных биржах фьючерсная сделка
представляет собой взаимную передачу прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара.
Фьючерсная сделка представляет собой договор, в рамках которого
стороны становятся обладателями стандартных контрактов. Стандартный контракт, часто в литературе называемый еще фьючерсным контрактом, представляет собой обязательство участника биржевой торговли
принять и оплатить определенный биржевой товар в будущем. При
этом количество и качество товара, сроки его передачи стандартизированы биржей и одинаковы для всех участников торговли, за исключением
цены, которая устанавливается в ходе торгов.
— 53 —
Глава 1. Краткая характеристика рынка ценных бумаг в Российской Федерации
Договоры на брокерское обслуживание и состав дополнительных соглашений и документов, необходимые для осуществления брокерской деятельности в интересах клиента. Одним из них является
договор поручения. Предметом договора поручения является соверше-
ние сделок купли-продажи ценных бумаг, стороной которых становится
представляемый, а не представитель, поскольку последний совершает эти
сделки от имени представляемого, при этом он обязан заранее проинформировать об этом контрагентов.
Важно отметить, что в результате заключения такой сделки права
и обязанности по сделке, совершенной поверенным (представителем),
возникают непосредственно у доверителя (представляемого). Другими
словами, поверенный не становится участником сделки, совершенной
(заключенной) им с третьим лицом от имени и в интересах своего доверителя.
Все взаимоотношения между сторонами (поверенным и доверителем) по договору поручения строятся, прежде всего, на доверии, так как
доверитель не имеет возможности постоянно контролировать действия
своего поверенного, но по закону становится стороной заключенных
им сделок. Договор поручения используется при обслуживании клиентов на внебиржевом рынке.
Как правило, российские брокерско-дилерские компании заключают договор поручения с клиентами-нерезидентами. При этом расчеты
по денежным средствам, связанные с исполнением сделок по данному
договору, осуществляются в большинстве случаев за рубежом (в оффшорных зонах) в иностранной валюте. Такие условия частично «выводят» взаимоотношения брокерско-дилерской компании и клиента из-под
контроля отечественных государственных регулирующих органов и саморегулируемых организаций, и, следовательно, права клиента защищены в данном случае не самым лучшим образом.
Договор комиссии. По договору комиссии одна сторона (комис-
сионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок, в данном случае
купли-продажи ценных бумаг, от своего имени, но за счет комитента.
По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя комитент
и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные
отношения по исполнению сделки.
В целом договор комиссии довольно близок к договору поручения.
Общим для них является то, что и поверенный, и комиссионер выпол-
— 54 —
1.5. Правовое регулирование биржевых отношений в Российской Федерации
няют юридические действия за счет другой стороны, т.е. доверителя или
комитента. Вместе с тем между ними имеются существенные различия.
Главное отличие состоит в том, что если поверенный совершает юридические действия от имени доверителя, то комиссионер, совершая сделки,
действует от своего имени.
Договор комиссии, как правило, используется для урегулирования
взаимоотношений брокерско-дилерской компании и клиента при совершении сделок купли-продажи ценных бумаг на бирже. В целом, если
сравнивать договор комиссии и договор поручения, работа по схеме
договора комиссии связана с наименьшими рисками как для брокерскодилерской компании, так и для клиентов.
Агентский договор. Несмотря на то, что договоры поручения
и комиссии достаточно универсальны, они все же в своем традиционном виде ориентированы, прежде всего, на совершение поверенным (комиссионером) одного или нескольких конкретных действий и недостаточно приспособлены для регулирования долговременных отношений,
какими обычно являются отношения по поводу оказания брокерских
услуг на рынке ценных бумаг.
Зачастую брокерско-дилерская компания и клиент нуждаются в комплексном урегулировании отношений, сочетающем как различные элементы поручения и комиссии, так и выходящем за рамки и того, и другого
варианта договора. В этих случаях используют агентский договор, поскольку содержание агентского договора может быть значительно шире.
Практика показывает, что обычно отношения сторон не ограничиваются совершением сделок купли-продажи ценных бумаг по поручениям клиентов. Помимо основной деятельности, брокерско-дилерская
компания оказывает клиентам разного рода сопутствующие услуги,
к которым относятся финансовое консультирование, формирование
портфеля ценных бумаг в соответствии с инвестиционными предпочтениями клиентов, предоставление займов на покупку ценных бумаг,
выдача поручительств за клиентов и др.
Отличительным признаком агентского договора является то, что
агент совершает сделки как от имени и за счет принципала, так и от
имени агента, но за счет принципала. Также по сравнению с договорами поручения и комиссии отношения по агентскому договору всегда
имеют длящийся характер, что особо подчеркивается в определении договора (ст. 1005 ГК РФ).
Здесь же нам представляется уместным кратко осветить начальные
этапы взаимодействия брокерско-дилерской компании и потенциального
— 55 —
Глава 1. Краткая характеристика рынка ценных бумаг в Российской Федерации
клиента и указать некоторые дополнительные соглашения и документы,
необходимые для осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг в интересах клиента.
Работа на рынке ценных бумаг для клиента начинается с выбора брокерско-дилерской компании, предоставляющей набор услуг, максимально соответствующий его потребностям, и подписания договора
на брокерское обслуживание.
При заключении договора на брокерское обслуживание с клиентом зарубежные брокерско-дилерские компании руководствуются
так называемыми «правилами соответствия». Так, в США соблюдение
брокерско-дилерскими компаниями «правил соответствия» является
обязательным требованием фондовых бирж и Национальной ассоциации дилеров по ценным бумагам. В России требование о соблюдении
«правил соответствия» отсутствует. Тем не менее большинство отечественных брокерско-дилерских компаний используют западный опыт
в данной области.
Соблюдение «правил соответствия» предполагает проведение ряда
процедур, предшествующих моменту подписания договора на брокерское обслуживание. Перед тем как принять на обслуживание того или
иного клиента, брокерско-дилерская компания тщательно изучает всю
доступную информацию о нем. При заключении договора на брокерское обслуживание оформляется анкета клиента — документ, содержащий основные сведения о клиенте.
Также клиент — юридическое лицо обычно предоставляет в брокерско-дилерскую компанию копии учредительных документов и свидетельства о внесении в Единый реестр зарегистрированных лиц; карточку
с образцами оттиска печати и подписей лиц, которым предоставлено
право действовать от имени компании без доверенности; протокол
об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа; информацию о счетах в кредитных организациях; бухгалтерскую отчетность на последнюю отчетную дату, а также иные документы по требованию брокерско-дилерской компании.
При заключении договора с физическим лицом, помимо анкеты,
документа, удостоверяющего личность, и информации о счетах в кредитных организациях, обычно запрашивается также следующая информация: возраст и образование, размер и источник дохода, опыт инвестирования, инвестиционные предпочтения72.
72
Розанова Н.М. Деньги и банки: учебник и практикум. М.: Юрайт. 2016. С. 236.
— 56 —
1.5. Правовое регулирование биржевых отношений в Российской Федерации
Клиенту могут предложить заручиться рекомендательными письмами, относящимися к его кредитной истории, предоставить информацию
о счетах в других брокерско-дилерских компаниях и о том, что побудило клиента открыть счет именно в этой брокерско-дилерской компании
(например, по рекомендации кого-либо, в ответ на рекламу и др.).
В тех случаях, когда клиент высказывает намерение осуществлять
достаточно рискованные операции на рынке ценных бумаг, например,
совершать сделки со срочными инструментами, торговать с использованием маржинального счета, брокерско-дилерской компании требуется
гораздо более подробная информация, в частности, о его финансовом
положении и опыте инвестирования капитала в ценные бумаги и срочные инструменты. В случае осуществления маржинальных сделок клиент
обычно подписывает дополнительное соглашение к договору на брокерское обслуживание, регулирующее взаимоотношения сторон именно
по поводу маржинальной торговли и включающее условия предоставления займа клиенту.
Как правило, вместе с договором на брокерское обслуживание
клиент подписывает доверенность на выполнение брокерско-дилерской
компанией функций попечителя или оператора счета депо (лицевого
счета), открываемого на имя клиента в вышестоящих депозитариях или
реестрах акционеров. Если брокерско-дилерская компания имеет еще
и депозитарную лицензию, то клиенту предлагается заключить договор
счета депо и оформить связанные с ним документы.
В таких случаях брокерско-дилерская компания обычно выступает
в качестве номинального держателя ценных бумаг клиента в депозитариях или реестрах акционеров73.
73
Тавасиев А.М. Банковское дело. учебник. М.: Юрайт, 2016. С. 301.
— 57 —
ГЛАВА 2.
Деятельность адвоката
в арбитражном процессе
по защите прав и законных
интересов участников рынка
ценных бумаг
2.1. Участие адвоката в досудебной
и подготовительной стадиях
Ценные бумаги представляют собой документы, оформленные соответствующим образом, и являются необходимым условием функционирования российского рынка ценных бумаг. Они выпускаются в строго
установленной форме, поскольку при наличии обязательных реквизитов
удостоверяют имущественные права, осуществленные или передача которых возможна только при их предъявлении, и могут быть выпущены
в обращение в документарной или в бездокументарных формах74.
Российские эмитенты имеют право выпускать в обращение
на фондовом рынке государственные облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки
на предъявителя, простые и двойные складские свидетельства, коносаменты, акции и приватизационные ценные бумаги. Каждый вид ценных
74
Буренин А.Н. Рынок ценных бумаг и производных финансовых инструментов.
М.: НТО, 2009. С. 56.
— 58 —
2.1. Участие адвоката в досудебной и подготовительной стадиях
бумаг имеет свойственные только ему характеристики, которые лежат
в основе классификации ценных бумаг75.
Защита прав и законных интересов организаций и граждан-предпринимателей в связи с обращением ценных бумаг осуществляется
в основном в арбитражных судах.
Основным назначением фондового рынка является использование
временно свободных денежных средств на инвестиционные цели. Выполнить это намерение инвесторам помогают профессиональные участники
рынка ценных бумаг (брокеры, дилеры и доверительные управляющие,
организации, предоставляющие депозитарные услуги, реестродержатели)
и организаторы торговли на рынке ценных бумаг.
Биржи играют на финансовом рынке исключительно важную системообразующую роль, концентрируя вокруг себя в той или иной мере
все виды организаций, осуществляющих деятельность на фондовом
рынке.
Классифицировать биржи можно по разным критериям, среди которых могут быть признаны следующие:
1) по виду базового актива биржи можно разделять на торговые
площадки, на которых осуществляется торговля:
— государственными ценными бумагами;
— корпоративными ценными бумагами;
— производными финансовыми инструментами;
2) по методу проведения торгов биржи подразделяются на голосо-
вые и электронные;
3) по роли бирж в организации фондового рынка можно подра-
зделять на:
— региональные биржи;
— национальные биржи;
— международные биржи.
Согласно федеральному закону от 7 февраля 2011 г. №7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» структурную основу клиринговой
деятельности составляет клиринговая организация, клиринговый брокер,
контролирующее лицо, организатор торных поставок, подконтрольное
лицо (подконтрольная организация), участник клиринга, центральный
контрагент.
Оказание клиринговых услуг осуществляется клиринговой организацией по договору в соответствии с правилами клиринга, а участники
клиринга обязуются оплатить указанные услуги.
75
Галанов В.А. Рынок ценных бумаг: учебник. М.: ИНФРА-М, 2009. С. 34.
— 59 —
Глава 2. Деятельность адвоката в арбитражном процессе по защите прав...
Правила клиринга утверждаются клиринговой организацией и под-
лежат регистрации в Банке России.
Осуществление клиринга происходит по правилам клиринга, в которых отмечается, что клиринговая организация вправе формировать
один или несколько клиринговых пулов, представляющих собой совокупность обязательств, допущенных к клирингу и подлежащих полностью прекращению зачетом или иным способом в соответствии с правилами клиринга или исполнением.
При осуществлении клиринга и исполнении обязательств, допущенных к клирингу, могут использоваться торговые счета, которые
открываются участникам клиринга и иным лицам, предусмотренным
правилами клиринга.
Клиринговым счетом является или отдельный банковский счет, или
отдельный счет депо, или товарный счет, на котором учитываются денежные средства в ценные бумаги, иное имущество, которые могут быть
использованы для исполнения обязательств, допущенных к клирингу,
а также обязательств по уплате вознаграждения клиринговой организации и организациям.
Порядок разрешения споров устанавливается правилами клиринга. Данные Правила предусматривают меры третейского разбирательства постоянно действующим третейским судом. Адвокату
необходимо иметь в виду, что третейское соглашение, предусмотренное правилами клиринга, является действительным вне зависимости
от того, заключено оно до или после возникновения оснований для
предъявления иска.
При классификации рассматриваемых арбитражными судами споров, возникающих в сфере рынка ценных бумаг, можно определять также по признаку определения характера исковых требований, заявляемых
указанными лицами.
При этом адвокату следует иметь в виду, что основания для обращения в суд за защитой тех или иных прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг в большинстве своем определены в законе.
Например, согласно ст. 42 Закона о рынке ценных бумаг, Банк
России обращается в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства Российской
Федерации о ценных бумагах и о применении к нарушителям санкций,
установленных законодательством РФ.
В соответствии со ст. 44 и 51 Закона о рынке ценных бумаг,
Банк России наделен правом на обращение с иском в арбитражный суд
— 60 —
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]