Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг. Монография
.pdf
5.2. Участие адвоката в подготовке дела для конституционного процесса
новленной процедуры его принятия или подписания и опубликования,
вступления в силу, а также с точки зрения разделения законодательной,
исполнительной и судебной ветвей власти, с позиций разграничения
предметов ведения и полномочий между органами государственной
власти РФ и ее субъектов.
Нужно иметь в виду, что помимо выполнения функций по защите
конституционных прав и свобод личности Конституционный Суд также
является органом конституционного контроля, и поэтому оспариваемый
акт может быть признан неконституционным и по этим основаниям.
Адвокату следует учитывать право Конституционного Суда решать
конституционные споры не только путем сравнения оспариваемого акта
или договора с конкретными нормами Конституции, но и рассматривая
их в совокупности с другими конституционными положениями, а также
исходя их общих начал, смысла и «духа» Основного закона.
В силу этого адвокат может аргументировать свою позицию более
глубоко, привлекая иные нормы Конституции, а самое главное, основополагающие принципы, закрепленные в ее первой главе. В качестве
примера приведем выдержку из определения КС РФ от 3 июля 2007 г.
№ 714-О-П: «...поскольку в процессе предпринимательской деятельности
акционерного общества могут сталкиваться интересы кредиторов и акционеров, акционеров и менеджмента, акционеров — владельцев крупных пакетов акций и миноритарных акционеров, одной из основных
задач законодательства об акционерных обществах является обеспечение
баланса их законных интересов с учетом того, что Конституция Российской Федерации закрепляет принцип, согласно которому осуществление
прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц (статья 17, часть 3), и гарантирует каждому судебную
защиту его прав и свобод (статья 46, часть 1). Право на судебную защиту
предполагает конкретные гарантии его реализации и обеспечение эффективного восстановления в правах посредством правосудия, отвечающего
требованиям справедливости»
201
.
Помимо ссылок на букву и «дух» Конституции здесь также уместно привести соответствующие научные доктрины, включая зарубежные,
международную практику и практику других государств в области регулирования подобных отношений.
Например, в своей жалобе в Конституционный Суд Российской
Федерации адвокат К. утверждал, что положения ст. 84.8 Федерального
201
Определение КС РФ от 3 июля 2007 г. № 714-О-П. СПС «Консультант Плюс».
— 231 —
Глава 5. Деятельность адвоката в конституционном процессе...
закона «Об акционерных обществах», которыми регулируется выкуп
ценных бумаг открытого акционерного общества по требованию лица,
владеющего более чем 95% акций данного общества, нарушают его права и свободы, гарантированные ст. 19 (ч. 2), 35 (ч. 3), 46 (ч. 1) и 55 (ч. 3)
Конституции Российской Федерации
202
.
Резолютивная часть должна содержать четкое требование заявителя
к Конституционному Суду. Эту часть документа рекомендуется формулировать аналогично тому, как составляются резолютивные части итоговых решений самого суда о признании неконституционными законов,
иных нормативных актов или соответствующих договоров. Например,
адвокатом ОАО «Приаргунское» Б. в резолютивной части заявления
указывалось на неконституционность п. 1 ст. 84 Федерального закона РФ от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» (в редакции
от 24 мая 1999 г.)
203
.
Завершается обращение перечнем прилагаемых к нему документов.
В обязательном порядке в этот перечень должны входить:
— текст акта, подлежащего проверке, или положения Конституции
РФ, нуждающиеся в толковании;
— доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия
представителя. Суд принимает во внимание только подлинники; копии,
даже удостоверенные нотариусом, силы для суда не имеют;
— для жалобы гражданина на нарушение его конституционных
прав и свобод — документ, подтверждающий факт применения оспариваемого закона в его конкретном деле либо обстоятельство, что спорный закон подлежит применению при разрешении начатого судом или
другим правоприменительным органом дела. Применение закона может
быть как в виде использования его норм при принятии решения правоприменительным органом, так и в форме отказа от его применения.
В первом случае это подтверждается решением, а иногда определением
суда, постановлением компетентного органа о привлечении гражданина
к административной ответственности, решениями государственных органов по другим вопросам.
В качестве примера приведем жалобу ОАО «Приаргунское»
в Конституционный Суд Российской Федерации с констатацией того,
что «пункт 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах» не соответствует статьям 19 (части 1 и 2), 46 (часть 1), 34, 35 и 55
202
Определение КС РФ от 3 июля 2007 г. № 681-О-П. СПС «Консультант Плюс».
203
Постановление КС РФ от 10 апреля 2003 г. № 5-П.
— 232 —
5.2. Участие адвоката в подготовке дела для конституционного процесса
(часть 3) Конституции Российской Федерации, поэтому данная юридическая коллизия послужила одной из причин того, что начиная с января 2000 года по его иску состоялось восемь решений арбитражных
судов различного уровня, включая Президиум Высшего Арбитражного
Суда РФ»
204
.
Сложнее во втором случае. Иногда при такой ситуации адвокат
должен спровоцировать появление нужного документа, например, ответа на жалобу, в котором указывается, что жалоба не может быть разрешена по существу или удовлетворена в силу такого-то закона. Например:
«К., полагая, что в результате выкупа ценных бумаг были нарушены его законные права и интересы как акционера, обратился в Арбитражный суд Свердловской области с иском к ОАО «Сибирско-Уральская алюминиевая компания» и компании «Alu Process Holding Limited»
о признании недействительными решения совета директоров ОАО «Сибирско-Уральская алюминиевая компания» и сделки-требования о выкупе ценных бумаг.
Отказывая решением от 30 января 2007 года в удовлетворении
иска, Арбитражный суд Свердловской области исходил из того, что выкуп акций осуществлен в соответствии с частью 5 статьи 7 Федерального
закона от 5 января 2006 года № 7-ФЗ и статьей 84.8 Федерального закона
«Об акционерных обществах» и что права истца ни решением совета
директоров, ни самим требованием о выкупе не нарушаются; что касается цены выкупаемых акций, то этот вопрос должен рассматриваться
при предъявлении другого иска — о возмещении акционеру убытков,
причиненных ненадлежащей оценкой»
205
.
Возможность применения оспариваемого закона подтверждается
документом, свидетельствующим о том, что рассмотрение соответствующего дела в правоприменительном органе началось и оно подлежит разрешению путем применения закона, который, по мнению
заявителя, нарушает его конституционные права и свободы. В качестве
таких документов могут быть представлены копии определений суда
о принятии иска или жалобы к рассмотрению, определение об отказе в принятии иска к рассмотрению, определение о приостановлении
производства по делу, постановления о возбуждении или об отказе
204
Постановление КС РФ от 10 апреля 2003 г. № 5-П.
205
Определение КС РФ от 3 июля 2007 г. № 681-О-П.
— 233 —
Глава 5. Деятельность адвоката в конституционном процессе...
в возбуждении уголовного дела, решение налогового органа и т.п. при
условии, что в этих документах так или иначе указывается на оспариваемый закон.
Необходимо обращать самое пристальное внимание на оформление таких документов. В каждом из них должен быть указан подлежащий решению вопрос и орган, уполномоченный принимать соответствующее решение. На документе должны наличествовать: дата выдачи,
исходящий номер, подпись выдавшего его лица с указанием должностного положения, печать и штамп органа, выдавшего документ. Копии
судебных, следственных, административных актов и иных документов,
имеющих значение в конституционном судопроизводстве, должны быть
заверены подписью уполномоченных должностных лиц и печатью соответствующего органа. Копии, не имеющие надписи «копия верна»,
подписи уполномоченного лица и печати, не принимаются.
Кроме того, в суд могут представляться различные нормативные
и методические документы: инструкции, правила, письма, методические
указания, а также постановления пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда, официально опубликованные обзоры судебной практики. При помощи этих материалов обычно доказывается, как
именно толкуются правоприменительными органами спорные нормы
и к каким результатам приводит их применение на практике.
Когда те или иные документы и материалы, направляемые в Конституционный Суд, составлены на иных, чем русский, языках, к обращению должен быть приложен перевод текста на русский язык.
К обращению могут прилагаться и другие документы, а также списки свидетелей и экспертов, которых адвокат и его клиент предлагают
вызвать в судебное заседание.
Обращение и приложенные к нему документы представляются
в Конституционный Суд:
— гражданами — в количестве трех экземпляров;
— организациями — в количестве 30 экземпляров (ч. 3 ст. 38 ФКЗ
о КС).
По аналогии с мерами по обеспечению иска в гражданском и арбитражном процессах в случаях, не терпящих отлагательства, одновременно с направлением обращения адвокат вместе с клиентом вправе
просить суд, чтобы он обратился к соответствующим органам или должностным лицам с предложением о приостановлении действия оспариваемого акта либо процесса вступления в силу международного договора
Российской Федерации, подлежащего проверке, до завершения рассмо-
— 234 —
5.2. Участие адвоката в подготовке дела для конституционного процесса
трения конституционного дела. акое право суда установлено ч. 2 ст. 42
ФКЗ о КС.
Если обращение не соответствует требованиям ст. 37 ФКЗ о КС
или к нему не были приложены документы, прямо перечисленные в ст.
38 этого конституционного закона, суд не вправе отказать в принятии
его к рассмотрению, так как в ст. 43 приведен исчерпывающий, т.е.
не подлежащий расширительному толкованию, перечень оснований отказа. Но это заявление также и не может быть принято судом, поскольку
имеет недостатки, которые могут быть устранены только самим заявителем. Поэтому, когда адвокат подключается к делу в такой ситуации,
он просто должен устранить имеющиеся недочеты в обращении и после
этого вновь может направлять материалы в Конституционный Суд.
Адвокат и его доверитель вправе также не согласиться с решением секретариата суда о несоответствии обращения требованиям закона
и настаивать на рассмотрении дела по существу. В этом случае в суд
должно быть подано соответствующее заявление, в котором необходимо
обосновать свое не согласие с позицией секретариата. Данное заявление и обращение в суд проверяются судьей или несколькими судьями,
и результаты проверки докладываются на пленарном заседании состава
суда не позднее месяца со дня поступления заявления. Если решение
секретариата будет признано необоснованным, суд выносит решение
о принятии обращения к рассмотрению. При подтверждении мнения
секретариата принимается определение об отказе в принятии дела к слушанию. Такое определение, как, впрочем, и другие решения суда, является окончательным.
Если клиент будет настаивать на продолжении дела, адвокат должен
разъяснить ему бесперспективность его намерений, так как в дальнейшем суд при очередном получении этого обращения будет каждый раз
высылать копию определения об отказе в рассмотрении дела.
Клиенту также должно быть разъяснено, что он вправе до начала
рассмотрения дела в заседании Конституционного Суда отозвать свое
обращение и при наличии такого заявления производство по делу подлежит прекращению.
Выбор вида судебного разбирательства. Адвокату следует вместе
с клиентом заблаговременно определиться в вопросе о том, как они
считали бы целесообразным рассматривать дело — в открытом или закрытом заседании.
Открытый процесс дает возможность разрешать дела в условиях
широкой гласности, в частности, в присутствии представителей средств
— 235 —
Глава 5. Деятельность адвоката в конституционном процессе...
массовой информации и общественных объединений. При этом присутствующие в зале суда вправе с его разрешения фиксировать ход заседания на фотопленку, производить видеозапись, вести прямую радиои телетрансляцию (ст. 54 ФКЗ о КС).
Если в процессе судебного разбирательства может получить распространение нежелательная для клиента информация, в том числе способная помешать обеспечению его безопасности, адвокат имеет право
ходатайствовать сам или рекомендовать своему доверителю обратиться
в суд с просьбой о слушании дела в закрытом судебном заседании. Такое ходатайство может быть заявлено и в том случае, когда существует
опасность огласки информации, составляющей тайну, охраняемую законом (например, коммерческую). Поскольку при закрытом процессе
снижается возможность формирования общественного мнения, благоприятного для клиента и его позиции, то прибегать к такого рода
ходатайствам следует очень взвешенно. Правда, надо учитывать, что,
когда речь идет о государственной или военной тайне, суд все равно
по просьбе другой стороны или по собственной инициативе назначит
закрытое заседание.
Отзывы на обращения в Конституционный Суд. Сторона, про-
тивостоящая заявителю, имеет право представлять в суд письменные
отзывы на обращение. Такие отзывы в обязательном порядке приобщаются к материалам дела.
Адвокат, защищающий интересы «ответчика», обязан составлять
отзывы на обращение во всех случаях, так как это наиболее действенный способ довести до сведения суда мнение своего клиента и свое
собственное, если они различаются, а также самый эффективный механизм влияния на позицию суда. Отзыв в отличие от выступлений
непосредственно в судебном заседании дает возможность судьям заблаговременно ознакомиться с позицией соответствующей стороны,
лучше воспринять ее доводы и, если они будут оценены как убедительные, провести необходимые дополнительные исследования данной проблемы. При этом по общему правилу следует стремиться представить
отзыв как можно раньше, чтобы у судей было больше времени на его
осмысление.
В отзыве целесообразно избегать любых политических заявлений,
даже когда на этом настаивает клиент, а приводить только правовые
аргументы. Нужно постараться убедить клиента в том, что политические
декларации или оценки будут лишь затруднять восприятие судьями существа дела. В самом крайнем случае, когда клиент все-таки настаивает
— 236 —
5.3. Заявление адвокатом ходатайств в конституционном процессе...
на политической составляющей отзыва, можно порекомендовать ему
изложить свою политическую оценку обращения в отдельном отзыве
или выделить политические тезисы в специальный радел отзыва.
Учитывая, что в силу ст. 51 ФКЗ о КС суд вместе с уведомлением
о дате и времени заседания направляет судьям и участникам процесса
не только копии обращений, но и отзывов на них при условии, что они
поступили не позднее чем за две недели до дня открытия заседания, адвокат может выбрать разные сценарии действий. Если его клиент готов,
что называется, бороться с открытым забралом, то отзыв направляется
в суд с учетом этого срока. Если адвокат и его доверитель пришли к выводу, что такая тактика им невыгодна, то отзыв целесообразно направить в суд позднее, т.е. менее чем за 14 дней до даты начала судебного
заседания. В этом случае с ним заранее сможет ознакомиться, скорее
всего, только судья-докладчик, остальные участники процесса получат
возможность узнать его содержание лишь в судебном заседании, и у них
уже не будет времени на серьезную подготовку к спору по идеям и аргументам отзыва.
Адвокат, представляющий заявителя, при получении отзыва другой
стороны должен изучить этот документ самым тщательным образом,
поскольку он позволит ему представить, в каком именно русле будет
идти дискуссия в суде, как будет строиться защита оппонентов, и соответствующим образом скорректировать свои доводы.
5.3. Заявление адвокатом ходатайств
в конституционном процессе по спорам
участников рынка ценных бумаг
Бремя доказывания фактических обстоятельств дела возложено законом на сам Конституционный Суд, однако это не исключает активной роли сторон в поиске, сборе и представлении сведений о фактах,
установление которых относится к компетенции конституционного правосудия.
Ходатайство об истребовании документов и (или) материалов.
Подчас гражданину при подаче в суд жалобы на нарушение его конституционных прав и свобод бывает затруднительно получить все необходимые документы или материалы (в частности из-за запрета выдавать
конкретную информацию частным лицам, из-за отказа предоставить
те или иные материалы и документы, из-за бюрократической волокиты,
— 237 —
Глава 5. Деятельность адвоката в конституционном процессе...
когда официального отказа нет, но сведения, документы и материалы
не выдаются и т.д.).
Нередко в таких случаях и адвокату не удается получить нужные
материалы. В такой ситуации целесообразно к обращению в Конституционный Суд приложить ходатайство об истребовании судом соответствующих документов и (или) материалов. Не факт, что суд удовлетворит это ходатайство в полном объеме, такой обязанности у него нет.
Но, безусловно, обоснованное, убедительное ходатайство будет учитываться судьями при подготовке дела к слушанию.
Ходатайства о вызове свидетелей и экспертов. Ходатайство о вы-
зове свидетелей, как правило, излагается в самом обращении, когда
к нему прилагается список свидетелей, которых, по мнению заявителя,
целесообразно вызвать в судебное заседание. Подобные ходатайства могут заявляться и в дальнейшем, если по ходу дела станет ясно, что требуется установить определенные фактические данные, которые отнесены
к компетенции Конституционного Суда.
Ходатайство о вызове свидетелей должно содержать не просто их список с указанием адресов, но и соответствующие доводы о необходимости
их допроса, поскольку только при этом условии суд может удовлетворить
данную просьбу. Не следует стремиться, что называется, «задавить» другую сторону свидетельскими показаниями — количество свидетелей роли
не играет, важно, что именно они подтверждают своими показаниями.
Недопустимо для адвоката путать свидетеля и эксперта, т.е. специалиста по данной отрасли знаний, но не являющегося носителем информации о фактических обстоятельствах, интересующих суд.
К ходатайствам о вызове экспертов адвокату следует подходить
с особой тщательностью. Надо отдавать себе отчет в том, что главное
предназначение этих участников процесса заключается в оказании содействия суду в выяснении существующих в юридической науке толкований оспариваемых правовых норм, а самое главное, общих концепций
и тенденций юридического регулирования соответствующих отношений. Поэтому адвокату нужно предварительно самому ознакомиться
с основными научными доктринами, касающимися спорного вопроса,
выбрать из специалистов тех, кто, по его мнению, сможет дать выгодное
для их с доверителем позиции заключение.
Мало просто знать работы этого специалиста или его предыдущие
публичные выступления. Имеет смысл, прежде чем заявлять ходатайство о приглашении конкретного лица в качестве эксперта, постараться
встретиться с ним и уяснить его принципиальную точку зрения по рас-
— 238 —
5.4. Участие адвоката в конституционномсудебном разбирательстве
сматриваемому вопросу, попытаться составить представление о том, что
и как данное лицо скажет суду.
Целесообразно также выяснить, как специалист будет отвечать
на возможные вопросы, как будет парировать доводы другой стороны
и приглашенных ею экспертов. Нелишне убедиться, что эксперт умеет
выступать на публике, не косноязычен, не стушуется и не запутается,
давая заключение. Лишь убедившись, что данный специалист твердо
придерживается системы взглядов, подтверждающей позицию клиента,
умеет выступать, адвокат может включать его в список экспертов.
Ходатайства о допуске к участию в судебном процессе приглашенных лиц. При решении данного вопроса нужно соблюдать особую
осторожность, так как в качестве приглашенных лиц могут выступать
представители органов исполнительной и судебной власти, выполняющих
функции по реализации проверяемых в рамках конкретного дела законов.
Надо учитывать, что они не только являются носителями определенной информации, но и могут высказывать перед судом свое мнение по рассматриваемому вопросу. Поэтому, если отсутствует возможность заранее
убедиться в их лояльности по отношению к позиции клиента адвоката,
целесообразно воздержаться от ходатайства об их приглашении в суд.
5.4. Участие адвоката в конституционном
судебном разбирательстве
Основное содержание деятельности адвоката в заседании Конституционного Суда — в условиях состязательности дополнительно — более
эффективно помочь суду уяснить содержание оспариваемого акта или
договора, результаты его применения или, напротив, отказа в применении, соотношение с буквой и «духом» Конституции.
Состязательность в конституционном процессе. В юридической
литературе высказывалось мнение, что в отличие от гражданского или арбитражного процесса, где стороны явно противостоят друг другу, руководствуясь диаметрально противоположными материально-правовыми интересами, в конституционном судопроизводстве они делают как бы общее дело,
отстаивая конституционные положения с различных позиций, а в делах
о толковании Конституции стороны фактически вообще отсутствуют
206
См.: Кряжков ВА., Лазарев Л.В. Конституционная юстиция в Российской Феде-
рации: Учебное пособие. С. 157.
— 239 —
206
.
Глава 5. Деятельность адвоката в конституционном процессе...
На наш взгляд, такая умиротворяющая характеристика конституционного судебного разбирательства далека от действительности, особенно в делах по жалобам граждан на нарушение их конституционных
прав и свобод. Ни для кого не секрет, что к обращению в Конституционный Суд заявители прибегают, не имея возможности отстоять свои
права и интересы в рамках обычного судопроизводства. Поэтому при
формальном единстве целей — проверке соответствия Конституции акта
или договора — в основе действий сторон лежат различные публичноправовые, а со стороны заявителя — личные и зачастую материальные
интересы. Все это делает конституционный судебный процесс ничуть
не менее напряженным и внутренне конфликтным, чем обычное судебное разбирательство, и тем самым предопределяет необходимость
готовиться к нему столь же тщательно, а с учетом уровня квалификации
судей, других участников процесса и важности рассматриваемых вопросов — даже более серьезно и ответственно.
Разъяснение клиенту и другим его представителям правил поведения в Конституционном Суде, которые имеют определенные осо-
бенности по сравнению с приведенными ранее основными правилами поведения в суде. Необходимо, прежде всего, довести до сведения
клиента или представителей клиента положения ч. 2 ст. 62 ФКЗ о КС,
в соответствии с которой стороны и их представители не имеют права
использовать свои выступления в Конституционном Суде для политических заявлений и деклараций и не должны допускать оскорбительных
высказываний в адрес государственных органов, общественных объединений, участников процесса, должностных лиц и граждан.
Кроме того, целесообразно ознакомить клиента или представителей
клиента с ч. 2 ст. 66 этого конституционного закона, которая запрещает
сторонам ссылаться в своих заключительных выступлениях на документы и обстоятельства, не исследовавшиеся судом.
Отдельно должны быть разъяснены положения параграфа 51 Регламента Конституционного Суда об этике поведения в суде — о форме официального обращения к Конституционному Суду и судьям («Высокий
суд» или «Уважаемый суд», «Ваша честь» или «Уважаемый председательствующий», «Уважаемый судья»), а также к сторонам и другим участникам
процесса, а равно при упоминании их в выступлениях — с обязательным
добавлением слова «уважаемый». Для того чтобы клиент или представитель клиента увереннее чувствовал себя при даче объяснений, особо следует пояснить ч. 5 указанного параграфа, запрещающую судьям прерывать
своими комментариями и репликами объяснения сторон.
— 240 —
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]