Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг. Монография
.pdf
5.4. Участие адвоката в конституционномсудебном разбирательстве
Координация деятельности представителей клиента. Такая про-
блема в принципе существует во всех видах судебного производства, где
интересы одного лица защищают или просто представляют несколько
поверенных. Но надо признать, что в рамках конституционной юстиции подобные факты встречаются относительно более часто, чем в уголовном, гражданском или арбитражном процессе.
К тому же обычно в Конституционном Суде среди представителей,
когда их сколько, бывает только один адвокат, а другие представители — это либо должностные лица организации, стороны по делу, либо
специалисты в соответствующей области знаний. Поэтому роль координатора, знающего особенности конституционной судебной процедуры,
выпадает именно на члена адвокатской корпорации.
Координация действий представителей стороны в конституционном судебном заседании представляет собой достаточно сложную и многоплановую деятельность, требующую от адвоката не только глубокого
знания материального и процессуального права, но и определенных
организаторских навыков.
Характер координирующего влияния адвоката на других представителей его клиента во многом зависит от того, каков уровень знаний, жизненный опыт, наконец, от характера этих людей, особенностей их отношений с клиентом и даже от того, какую именно цель
преследует заявитель, обращаясь в Конституционный Суд. Вот почему
задача моделирования всех возможных вариантов взаимодействия адвоката и других представителей является не просто трудновыполнимой,
но представляется вообще не поддающейся решению. Поэтому мы осветим лишь основные моменты этого взаимодействия.
Адвокат должен проявить инициативу по четкому распределению
представительских функций между всеми представителями. Надо заранее конкретно определить, кто из представителей и какие именно аспекты проблемы будет вести в ходе судебного заседания.
Например, один отвечает за сравнительный анализ норм закона или договора с положениями Конституции, другой раскрывает
имеющиеся научные подходы к данной проблеме, третий освещает
фактические обстоятельства дела. Соответственно, следует и распределить вопросы, которые данная сторона намерена задать другим участникам процесса, а также основные темы выступлений, в том числе
заключительных. При этом важно суметь избежать повторов, а самое
главное, разного толкования существа рассматриваемой проблемы.
— 241 —
Глава 5. Деятельность адвоката в конституционном процессе...
Целесообразно, чтобы именно адвокат взял на себя осуществление таких процессуальных действий, как заявление отводов судьям,
если это планируется делать, заявление процессуальных и процедурных
ходатайств и т.д. Рекомендуется условиться о том, что представители
будут советоваться друг с другом, если им будут заданы неожиданные
вопросы или ход судебного разбирательства приобретет нежелательный
характер.
Адвокат в этом случае вправе заявлять ходатайства об объявлении
перерыва для согласования позиций представителей.
Также на него должен возлагаться и контроль за тем, как другие
представители освещают порученные им аспекты проблемы, и если ктото из них упустит важные факты или аргументы, то адвокат обязан восполнить этот пробел. Из этого следует важный вывод: адвокат, являясь
координатором других представителей своего клиента, должен задавать
вопросы и выступать последним. Кроме того, он должен иметь у себя
полные перечни допросов, подготовленных другими представителями,
а также тезисы всех их выступлений в суде.
Когда по решению клиента координирующие функции возложены
на другого представителя, адвокат как профессионал не может освободить себя от осуществления неофициального контроля за действиями
других представителей и обязан действовать целесообразно, не вступая
с ним в пустую полемику.
Особенности отвода судей Конституционного Суда. Как и в лю-
бом другом судебном процессе, адвокату и его доверителю предстоит
определиться в вопросе доверия к составу суда.
При этом адвокат должен учитывать установленные законом и отражающие сущностные моменты конституционной юстиции особенности этой процедуры. Во-первых, в отличие от других судов здесь
не предусмотрено право выразить недоверие всему составу суда, так
как иного состава просто нет. Во-вторых, среди оснований для отвода
судьи наличествует его участие в силу должностного положения в принятии оспариваемого акта. Третье и последнее основание традиционно
для всех систем правосудия — супружеские или родственные отношения
судьи с представителями сторон, что может поставить под сомнение его
объективность (ч. 1 ст. 56 ФКЗ о КС).
Этот перечень носит исчерпывающий характер, и никакие другие
мотивы не могут привести к отстранению судьи от участия в рассмотрении дела. В частности, если даже судья раньше участвовал в разбирательстве дела, по которому был применен подлежащий проверке закон,
— 242 —
5.4. Участие адвоката в конституционномсудебном разбирательстве
либо он публично высказывал свое мнение по поводу оспариваемого
акта, отвод по этим основаниям судом удовлетворен не будет.
И как уже отмечалось, в конституционном процессе отвод судьи
может последовать на любой стадии дела.
Выступления сторон. Иногда адвокаты, исходя из излишне фор-
мального прочтения норм ФКЗ о КС, инструктируют своего клиента
или других его представителей по поводу их выступлений в суде таким
образом, чтобы они излагали в основном свою точку зрения по существу рассматриваемого вопроса, т.е. о соответствии проверяемого судом
акта, Конституции и в меньшей степени о фактической стороне дела.
Между тем, как показывает опыт работы Конституционного Суда,
подчас именно при рассказе об этом суд уясняет всю глубину проблемы. К тому же для непрофессионала довольно трудно излагать сложные
правовые положения. Поэтому сравнительный анализ норм права, юридические оценки адвокату следует оставить для своего выступления.
Ходатайства об отложении или прекращении дела. Просьба о переносе слушания дела может быть заявлена адвокатом в случае, если
данный вопрос уже рассматривается в конституционном (уставном) суде
субъекта РФ, либо в случае болезни своего клиента или невозможности
его участия в судебном заседании по иным уважительным причинам
(например, длительная командировка, призыв на военные сборы и т.д.).
Ходатайство об отложении дела может быть также заявлено заинтересованной стороной, когда имеются основания для признания
его недостаточно подготовленным и нуждающимся в дополнительном
изучении, которое не может быть осуществлено в этом же заседании
вследствие неявки свидетелей или экспертов, на вызове которых настаивает адвокат, либо непредставления документов, в исследовании которых
он заинтересован.
Если в ходе судебного заседания адвокат, выступающий на стороне «ответчика», придет к выводу, что наличествуют обстоятельства,
исключающие дальнейшее рассмотрение дела: недопустимость обращения, неподведомственность дела Конституционному Суду, отмена или
утрата силы закона, конституционность которого оспаривается, либо
поставленный в обращении вопрос не получил разрешения в Основном
законе или по своему характеру и значению не относится к числу конституционных, то он обязан заявить ходатайство о прекращении дела.
Ходатайство о возобновлении рассмотрения вопроса. Ч. 1 ст. 67
ФКЗ о КС предусматривает возможность возобновления рассмотрения
дела по существу, когда суд придет к убеждению, что имеются пробелы
— 243 —
Глава 5. Деятельность адвоката в конституционном процессе...
в судебном разбирательстве и есть необходимость выяснения дополнительных обстоятельств, имеющих существенное значение по делу. Соответственно у адвокатов, представляющих как заявителя, так и другую
сторону, есть право, когда, по их мнению, клиенту выгодно заявить
ходатайство о возобновлении рассмотрения вопроса.
Данное ходатайство может быть заявлено либо непосредственно
перед заключительным выступлением, либо в ходе него. Ходатайство
должно быть мотивированным и содержать точное описание тех аспектов проблемы, которые требуют дополнительного прояснения.
Заключительное выступление адвоката. Правом на заключительное выступление обладают сами стороны и их представители. Поэтому,
когда адвокат участвует в судебном заседании вместе со своим клиентом
и (или) другими его представителями, имеет смысл заранее согласовать
свои заключительные выступления, чтобы по возможности избежать повторов, несовпадений и противоречий.
Значение заключительного выступления адвоката в конституционном процессе состоит в том, чтобы еще раз четко, последовательно
и убедительно, с учетом всех доводов другой стороны и выявленных
в ходе судебного разбирательства проблем профессионально довести
до судей позицию клиента и свои аргументы в ее обоснование, а также
подчеркнуть общественную важность обсуждаемого вопроса.
Ходатайства, связанные с вынесенным судом решением. После того
как состоялось итоговое решение по делу или вынесено определение об отказе в принятии обращения к рассмотрению, могут возникнуть основания
для других ходатайств со стороны адвоката. В частности, он вправе ставить
вопрос об исправлении допущенных в судебном акте неточностей, а также описок, редакционных и технических погрешностей. Особенно важно
сделать это, когда вынесено решение в пользу его клиента, а в определении
выражена выгодная ему сточка зрения, но из-за допущенных ошибок и неточностей могут возникнуть осложнения с исполнением судебного акта или
его использованием в борьбе за права и интересы клиента.
Наконец, адвокат должен использовать свое право на заявление
ходатайства об официальном разъяснении акта суда, если не ясны его
суть в целом или отдельные положения (ст. 83 ФКЗ о КС).
Поскольку исправление неточностей или разъяснение решения,
принятого в пленарном заседании, производится также в пленарном
заседании, а принятого палатой — в заседании той же палаты с приглашением участников процесса, адвокат должен предусмотреть в плане
своей работы участие в соответствующем заседании суда.
— 244 —
5.4. Участие адвоката в конституционномсудебном разбирательстве
Ознакомление с протоколом и стенограммой заседания Консти-
туционного Суда. Протокол и стенограмма заседания Конституцион-
ного Суда, как и протоколы судебного заседания в других судах, являются процессуальными документами, удостоверяющими ход судебного
разбирательства и совершение либо, напротив, отказ от совершения тех
или иных процессуальных действий, в определенной степени служащих
гарантией защиты прав участвующих в деле лиц.
Однако в отличие от суда общей юрисдикции или арбитражного
суда значение документов, отражающих основные моменты конституционного судебного процесса, объективно все-таки принижено из-за отсутствия второй инстанции конституционного судопроизводства.
Законом сторонам предоставлено право знакомиться с протоколом и стенограммой заседания суда и приносить свои замечания. И хотя
такого рода действия уже не в состоянии каким-либо образом изменить
ход дела и принятое Конституционным Судом решение, тем не менее
адвокат, на наш взгляд, не вправе пренебрегать своими обязанностями,
должен внимательно изучить эти документы и при наличии оснований
принести свои замечания на протокол или стенограмму либо оба документа одновременно.
Когда дело вызывает большой общественный интерес, целесообразно настаивать на своем участии в рассмотрении председательствующим
в заседании и судьей-докладчиком представленных замечаний (ч. 5 ст. 59
ФКЗ о КС).
— 245 —
ГЛАВА 6.
Деятельность адвоката
по защите прав и законных
интересов между
субъектами рынка ценных
бумаг в Европейском суде
по правам человека
6.1. Защита прав участников споров между
субъектами рынка ценных бумаг в Европейском суде
по правам человека
Российская Федерация вступила в состав Совета Европы 28 февраля 1996 г., а 30 марта 1998 г. Россией была подписана, а затем
(5 мая 1998 г.) ратифицирована Европейская Конвенция о защите
прав человека и основных свобод
п. 4 ст. 15 Конституции РФ, стала составной частью российской правовой системы.
После ратификации Конвенции и ряда дополнительных Протоколов к ней российские граждане, а также организации получили право
на обращение в Европейский суд по правам человека с жалобой на не-
207
. С этого момента она, согласно
207
ФЗ от 30 марта 1998 г. № 54-ФЗ «О ратификации Конвенции о защите прав
человека и основных свобод и Протоколов к ней».
— 246 —
6.1. Защита прав участников споров между субъектами рынка ценных бумаг ...
правомерные действия государственных органов России, нарушающие
их права, гарантированные Конвенцией.
Основным положительным моментом, достигнутым при подписании данной Конвенции, стало то обстоятельство, что российское государство предоставило своим гражданам возможность подавать жалобы
в международные органы. Теперь появилась возможность обжаловать
ранее казавшиеся окончательными решения судебных органов в международный суд.
Европейский суд по правам человека (Европейский суд) был учрежден в 1959 г для обеспечения обязательств государств-членов, принятых
в соответствии с Конвенцией. В функции Суда входит:
— рассмотрение жалоб о нарушении прав, гарантированных Конвенцией (поданных государством, физическим лицом, группой лиц или
юридическим лицом за исключением государственных предприятий);
— принятие решений о приемлемости данных жалоб о нарушении
прав, в случае если они приемлемы, рассмотрение их по существу.
Решения Европейского суда являются обязательными для государства, в отношении которого было вынесено решение. В дополнение к установлению факта нарушения Конвенции Суд также может присудить
заявителю соответствующую компенсацию и возмещение расходов. Необходимо понимать во внимание, что Европейский суд не является и не
может выступать в качестве апелляционного суда по отношению к судам
определенного государства. В случае установления нарушений Конвенции Суд не может приказать национальному суду отменить решение,
выпустить человека на свободу или вернуть ему собственность (деньги).
По сути, решения Европейского суда сводятся к ответу на один вопрос:
было ли в конкретном случае нарушение положений Конвенции?
Ратификация Конвенции и признание юрисдикции Европейского
суда означает также и то, что деятельность всех российских органов
государственной власти, в особенности судебных, их решения и используемые процедуры, равно как и решения законодательных органов,
не должны противоречить положениям Конвенции. Подписав и ратифицировав Европейскую конвенцию, Россия тем самым, согласно ст. 46
Конвенции, признала юрисдикцию Европейского Суда по правам человека и обязательный характер исполнения его решений (однако с учетом
Постановления КС РФ).
На практике это означает, что Российская Федерация как государство-ответчик в случае признания ЕСПЧ нарушения того или иного
права заявителя, предусмотренного Конвенцией, обязана принять меры
— 247 —
Глава 6. Деятельность адвоката по защите прав и законных интересов...
как индивидуального характера (восстановление ситуации, которая имела место до нарушения Конвенции — restitutio in integrum, например,
пересмотр судебного решения, вступившего в законную силу, либо компенсация материального и морального ущерба, если последствия нарушения являются полностью или частично неисправимыми), так и меры
общего характера (например, пересмотр некоторых положений внутреннего законодательства, принятие специальных регламентирующих актов
и т.д.).
Юридическая имплементация норм международного права, содержащихся в Европейской Конвенции, завершилась в момент ее ратификации. Однако необходимо отметить, что полная реализация
данных норм на территории России не осуществлена до настоящего
времени.
Одной из причин такого положения является тот факт, что ряд понятий, юридических определений, содержащихся в международном акте
должны, были быть «приспособлены» к российской правовой системе.
Наряду с Конституционным Судом РФ, Верховным Судом РФ основная
нагрузка по фактической имплементации приходится на Европейский
суд по правам человека, который является основным правоприменительным органом Европейской Конвенции по правам человека.
Что касается гражданской юрисдикции, то российские суды еще
не столкнулись с проблемой длительности самой процедуры судебного
разбирательства, как это довольно часто фиксируется Европейским судом в отношении, скажем, Италии или Франции. Вместе с тем первое
постановление по России — «Бурдов против России» (№ 59498/00, Постановление от 7 мая 2002 г.)
208
касалось именно длительности судебной
процедуры, но по поводу неисполнения судебного решения в течение
нескольких лет (речь шла о невыплате социального пособия, присужденного судом, из-за «отсутствия средств» у органов социального обеспечения), что означает незавершенность самой процедуры.
По справедливому замечанию бывшего судьи Европейского суда
по правам человека А.И. Ковлера, жалобы граждан России свидетельствуют о том, что российский гражданский процесс отмечен и определенным волюнтаризмом со стороны части судей, которые еще не преодолели стереотипы советского правосудия, поскольку склонны отдавать
приоритет интересам государства и государственного сектора, а не отдельных граждан, даже если нарушение прав последних очевидно.
208
СПС «Кодекс».
— 248 —
6.2. Порядок подачи адвокатом жалобы в Европейский суд по правам человека...
Немало жалоб, направленных в Страсбург из России, отражает
именно проблематику конфликта частного и общественного интереса.
В этой связи большое внимание привлекло дело «Рябых против России»
(№ 52854/99, Постановление от 24 июля 2003 г.), когда вышестоящий суд
пять раз (!) отменял решение суда первой инстанции в пользу заявительницы по весьма чувствительному для миллионов россиян делу — справедливой индексации вкладов в Сбербанк, «сгоревших» в 1991–1992 гг.
в ходе так называемых реформ по внедрению рыночной экономики под
одобрительным наблюдением западных экспертов.
Именно в отмене надзорной инстанцией обретенного в суде права
(res judicata), создавшей ситуацию правовой неопределенности, усмотрел
Европейский суд нарушение права на справедливое судебное разбирательство
209
.
6.2. Порядок подачи адвокатом жалобы
в Европейский суд по правам человека при защите
прав участников споров, возникающих на рынке
ценных бумаг
Наибольшую сложность в работе с Европейским судом для российского адвоката представляет то обстоятельство, что, по существу,
Европейский суд работает в области прецедентного права. Т.е. для правильной трактовки положений Конвенции адвокату необходимо изучить
огромный перечень основополагающих решений Европейского суда.
Буквальное толкование норм Конвенции без обращения к конкретным
решениям Европейского суда может привести к узкому, а зачастую неправильному пониманию положений, изложенных в ней. Указанное
обстоятельство является основным, на что необходимо обратить внимание российскому адвокату, решившемуся обратиться в Европейский суд
с целью защиты прав и законных интересов участников споров.
Как известно, по обязательствам юридического лица отвечает оно
само, а не его участники (акционеры) либо менеджеры. Тем не менее
в некоторых случаях возможно исключение из этого правила. Так, в судебной практике ряда американских штатов нашла применение доктрина «протыкания корпоративной вуали», позволяющая при наличии
209
«Кодекс».
Ковлер А.И. Европейское право прав человека и Конституция России. СПС
— 249 —
Глава 6. Деятельность адвоката по защите прав и законных интересов...
определенных обстоятельств привлекать к субсидиарной ответственности
по обязательствам компании ее акционеров и (или) менеджеров. В частности, в Делавере, «для того чтобы заявить имеющий перспективы иск
о протыкании корпоративной вуали основного участника товарищества,
истцы должны привести факты, которые, если они будут подтверждены,
укажут на то, что должностные лица/участники обладали полным контролем... при котором этот участник уже не имел какой либо юридической
значимости или независимости сам по себе».
Доказать существование подобного контроля реальнее всего в ситуации, когда субсидиарный ответчик является единственным акционером компании, «корпоративную вуаль» которой требуется «проткнуть».
Кроме того, для задействования анализируемой доктрины необходимо
доказать, что соответствующая корпорация является «притворной и существует лишь для обмана». Важно отметить, что современное российское законодательство также содержит возможности для «протыкания
корпоративной вуали» (п. 3 ст. 3 ФЗ от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах»).
Названные права акционеров давно признаны в международной
практике, даже несмотря на отсутствие закрепляющего их универсального международного договора. Так, по мнению Международного суда
ООН, «хорошо известно», что Национальные правовые системы предоставляют ряд прав акционерам, в том числе «право на получение
дивидендов... право посещать общие собрания акционеров и голосовать
за них, право на долю в активах компании в случае ее ликвидации». Таким образом, при нарушении имущественных прав компании, в принципе, может быть поднят вопрос о нарушении прав ее акционеров, если
те, например, недополучат причитающие им дивиденды
210
.
Порядок функционирования Европейского суда изложен в самой
Конвенции, а также в регламенте Европейского суда.
В соответствии с процессуальным порядком жалобы в суд подаются письменно. Первоначальная жалоба в Европейский суд направляется
в форме обычного письма с кратким изложением существа спора и нарушенного права. Помимо этого в письме должна содержаться информация о том, в какие инстанции заявитель обращался на территории
России, какие нормы закона, в том числе международных договоров,
по его мнению, нарушены и каких результатов он ожидает в связи с рас-
210
Кузнецов А. Возможности защиты прав акционеров в европейском суде
по правам человека. Корпоративный юрист, 2007. № 1. С. 56.
— 250 —
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]