Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг. Монография
.pdf
1.3. Субъекты рынка ценных бумаг и их правовое положение
Требования к финансовому положению брокерско-дилерской
компании устанавливаются постановлением ФКЦБ России от 23 апреля
2003 г. № 03–22/пс «О нормативах достаточности собственных средств
профессиональных участников рынка ценных бумаг» и постановлением
ФКЦБ России от 21 мая 2003 г. № 03–26/пс «Об утверждении Методики расчета собственных средств профессиональных участников рынка
ценных бумаг».
Минимальный размер собственных средств для компаний, осуществляющих исключительно брокерскую деятельность на рынке ценных бумаг, составляет 5000 тыс. руб. Для профессиональных участников
рынка ценных бумаг, получивших полный набор возможных лицензий, необходимо поддерживать размер собственных средств на уровне
40 000 тыс. руб. Требования к размеру собственных средств — это лицензионные требования. Им должна соответствовать компания, претендующая на получение лицензии профессионального участника.
Некоторые показатели, характеризующие финансовое положение
брокерско-дилерской компании, содержатся в Положении об отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг, утвержденном
совместным постановлением ФКЦБ России № 33 и Минфина России
№ 109н от 11 декабря 2001 г. В соответствии с требованиями отчетности
брокерско-дилерские компании рассчитывают показатели мгновенной
и текущей ликвидности, ряд показателей, характеризующих финансовую
устойчивость, и показатель рентабельности (всего семь коэффициентов).
Нормативов для указанных показателей не установлено, они рассчитываются и указываются индикативно. Возможно, накопив необходимый
материал и статистические данные, регулирующий орган установит ряд
финансовых нормативов для брокерско-дилерских компаний.
Квалификационные требования к работникам брокерско-дилерской компании и требования к организационной структуре. Порядок
лицензирования устанавливает ряд требований к брокерско-дилерским
компаниям, касающихся квалификации работников компании и ее организационной структуры.
Брокерско-дилерские компании обязаны контролировать действия
своих работников, допускать к обслуживанию клиентов только тех специалистов, которые имеют достаточную квалификацию. Как правило,
клиенты доверяют репутации брокерско-дилерской компании и, как
следствие, рекомендациям менеджера счета54.
54
Миркин Я.М. Ценные бумаги и фондовый рынок. М, 2002. С. 38.
— 41 —
Глава 1. Краткая характеристика рынка ценных бумаг в Российской Федерации
Квалификационные требования к работникам профессионального
участника — это требования о наличии у работников брокерско-дилерской компании квалификационных аттестатов, выданных государственным регулирующим органом. Квалификационный аттестат выдается
по результатам сдачи соответствующих экзаменов и подтверждает, что
работник обладает минимальным уровнем знаний о рынке ценных бумаг, необходимым для успешного выполнения им должностных обязанностей. Квалификационные аттестаты работников должны соответствовать их должности, занимаемой в данной брокерско-дилерской
компании, и направлению деятельности.
Требования к наличию системы внутреннего учета операций с ценными бумагами установлены в Порядке ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими
брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению
ценными бумагами, утвержденном совместным постановлением ФКЦБ
России № 32 и Минфина России № 108н от 11 декабря 2001 г.
Данным Порядком предусмотрен ряд параметров, которые должны содержаться в поручении клиента на сделку и отчетности профессионального участника по итогам исполнения поручения клиента. В нем
также описаны процедуры контроля за своевременным и полным исполнением поручения, сформулированы требования к учетным регистрам,
которые должны фиксировать информацию обо всех сделках с ценными бумагами, совершенных брокерско-дилерской компанией.
Требования к организации системы внутреннего контроля в брокерско-дилерской компании содержатся в Положении о внутреннем контроле
профессионального участника рынка ценных бумаг, утвержденном постановлением ФКЦБ России от 13 августа 2003г. № 03–34/пс.
Управляющие. Согласно ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг управляющим именуется профессиональный участник рынка ценных бумаг,
осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами.
Положение о доверительном управлении определяет, что в качестве
доверительного управляющего ценными бумагами может выступать также эмитент этих ценных бумаг55. При этом эмитент обязательно должен
55
Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденное постановлением ФКЦБ России от 17 декабря 1997 г. № 37. Вестник ФКЦБ РФ. № 8.
— 42 —
1.3. Субъекты рынка ценных бумаг и их правовое положение
быть профессиональным участником рынка ценных бумаг56. В качестве
эмитента должна выступать коммерческая организация в виде акционерного общества открытого типа, акции которого обращаются на рынке
ценных бумаг и включены в котировки организаторов торгов.
Клиринговыми организациями называются коммерческие юри-
дические лица, профессионально занимающиеся клиринговой деятельностью, т.е. определением взаимных обязательств и проведением взаимозачетов между сторонами по расчетам в связи с куплей-продажей
ценных бумаг. Их деятельность регулируется Федеральным законом
от 7 февраля 2011 г .№7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности».
На основании ст. 6 Закона о рынке ценных бумаг клиринговая
организация обязана формировать специальные фонды для снижения
риска неисполнения сделок с ценными бумагами.
Отношения клиринговых организаций с эмитентами строятся
на основе договоров, в которых, в частности, определяются условия
предоставления информации.
Клиринговой деятельностью могут заниматься любые участники
рынка ценных бумаг при наличии лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг (в том числе и фондовой биржи), кроме тех,
кто осуществляет функции реестродержателя57. Закон о банках и банковской деятельности разрешает банкам и иным кредитным организациям
осуществлять деятельность по определению взаимных обязательств, физические лица не вправе осуществлять такую деятельность.
Регистратором признается лицо, осуществляющее деятельность
по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Ею имеют право заниматься только юридические лица.
Договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом, хотя регистратор может вести реестры владельцев ценных
бумаг неограниченного числа эмитентов. Договор между эмитентами
и реестродержателями о ведении реестра представляет собой договор
об оказании услуг (гл. 39 ГК).
56
См. Постановление ФКЦБ РФ № 32, Минфина РФ №108 от 11 декабря 2001 г.
«Об утверждении порядка внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций
с ценными бумагами профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными
бумагами».
57
Постановлением ФКЦБ России от 14 августа 2002 г. № 32/пс утверждено Положение «О клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг».
— 43 —
Глава 1. Краткая характеристика рынка ценных бумаг в Российской Федерации
Исходя из судебной практики, эмитент вправе получать любую
информацию о реестре (в том числе и об операциях в реестре); справку
об общем количестве акционеров; сведения о лицах, владеющих пакетами акций более определенного процента58.
В качестве номинального держателя ценных бумаг выступает
лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра и не являющееся владельцем этих ценных бумаг59. Чаще всего это профессиональные
участники рынка ценных бумаг. Брокер может быть зарегистрирован
в качестве номинального держателя в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента.
Номинальный держатель может осуществлять права, закрепленные
ценной бумагой, лишь в случае получения полномочий от владельца.
Депозитарии — это профессиональные участники рынка ценных
бумаг, оказывающие услуги по хранению сертификатов ценных бумаг
и (или) учету и удостоверению прав на ценные бумаги на основании
соответствующей лицензии60.
Соглашение между депонентом и депозитарием называется депо-
зитарным договором61.
В обязанности депозитария входят также регистрация фактов обременения прав депонента обязательствами, ведение отдельного от других
счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции
по счету, передача депоненту всей информации, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг62.
Фондовые биржи. В соответствии с законом о рынке ценных
бумаг фондовой биржей является организатор торгов на рынке ценных
бумаг.
Участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Иные лица могут совершать операции
58
40/4556–07.
функций номинального держателя ценных бумаг профессиональными участниками рынка
ценных бумаг».
ТАД (протокол № 13/ 2002 от 22.10.2002 г.)
рядке ведения реестра владельцев инвестиционных паевых фондов», утвержденным Постановлением ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. № 27.
лением ФКЦБ России от 2 октября 2007 г. № 27).
Постановление ФАС Московского округа от 24 мая 2015 г. по делу № КА–А
59
См. письмо ФКЦБ РФ от 26 апреля 1999 г. № ИБ-09/2176 «Об осуществлении
60
Стандарты депозитарной деятельности, утверждено советом директоров ПАР-
61
Деятельность по ведению реестра регламентируется также Положением «О по-
62
Положение о ведении реестра владельцев ценных бумаг (утверждено постанов-
— 44 —
1.3. Субъекты рынка ценных бумаг и их правовое положение
на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов.
Участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме не-
коммерческого партнерства, могут быть только члены такой биржи.
Фондовая биржа обязана утвердить:
— правила допуска в торгах на фондовой бирже;
— правила проведения торгов на фондовой бирже, которые должны содержать правила совершения регистрации сделок, меры, направленные на предотвращение манипулирования ценами и использования
служебной информации.
Фондовая биржа, оказывающая услуги, непосредственно способствующие совершению сделок с ценными бумагами, в том числе
с инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, обязана
также утверждать правила листинга (делистинга) ценных бумаг и (или)
правила допуска ценных бумаг к торгам без проведения процедуры
листинга.
Фондовая биржа, оказывающая услуги, непосредственно способствующие совершению сделок, исполнение обязательств по которым зависит от изменения цен на ценные бумаги или от изменения значений
индексов, рассчитываемых на основании совокупности цен на ценные
бумаги (фондовых индексов), обязана утвердить соответствующие требования нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, спецификации таких сделок.
Фондовая биржа обязана регистрировать в Федеральном органе
исполнительной власти по рынку ценных бумаг указанные документы.
Фондовая биржа должна осуществлять постоянный контроль за совершенными на фондовой бирже сделками в целях выявления случаев использования служебной информации, манипулирования ценами
и за соблюдением участниками торгов и эмитентами, ценные бумаги которых включены в котировальные списки, требований законодательства
Российской Федерации о ценных бумагах и нормативно-правовых актов
Федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Участники торгов обязаны предоставить фондовой бирже информацию,
необходимую для осуществления контроля в соответствии с правилами
проведения торгов на фондовой бирже.
Фондовая биржа вправе устанавливать размер и порядок взимания
с участников торгов взносов, сборов и других платежей за оказываемые
ею услуги, а также размер и порядок взимания штрафов за нарушение
установленных ею правил.
— 45 —
Глава 1. Краткая характеристика рынка ценных бумаг в Российской Федерации
К торгам на фондовой бирже могут быть допущены соответствующие требованиям законодательства РФ эмиссионные ценные бумаги, в том числе инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов
в процессе их выдачи и обращения.
Листинг эмиссионных ценных бумаг осуществляется фондовой биржей на основании договора с эмитентами ценных бумаг, а листинг инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда — на основании договора с управляющей компанией этого паевого инвестиционного фонда.
Споры между участниками торгов на фондовой бирже, участниками торгов на фондовой бирже и их клиентами разрешаются судом,
арбитражным судом и третейским судом63.
1.4. Понятие и виды эмиссионных ценных бумаг
Понятие ценной бумаги является спорным в юридической литературе в связи с широким распространением ценных бумаг в бездокументарной форме.
Появление бездокументарной ценной бумаги, также как и в свое
время классической ценной бумаги, вызвано потребностями экономического оборота. Однако юридическая доктрина не выработала какой-либо
целостный и достаточно аргументированный подход в определении данного института ни в момент его закрепления в российском законодательстве, ни в настоящее время.
В соответствии со ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг именные
эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных законами.
Отсутствие по этому вопросу федеральных законов дает основание
утверждать, что акция, как эмиссионная ценная бумага, на сегодняшний
день может иметь исключительно бездокументарную форму и только
в таком качестве может быть предметом гражданского оборота.
В практике рассмотрения и разрешения дел по спорам, возникающих в связи с оборотом бездокументарных акций, зачастую возникают
трудности, которые связаны как с недостатком законодательного регулирования оборота бездокументарных акций — порядка совершения операций с этими бумагами, так и с различиями в определении правовой
природы данного объекта права.
63
Гусева И. А. Рынок ценных бумаг. М., 2013. С. 52.
— 46 —
1.4. Понятие и виды эмиссионных ценных бумаг
В юридической литературе относительно правовой природы, присущей бездокументарным акциям как объектам гражданских прав существует две противоположные точки зрения.
Одна из них основывается на классическом понятии ценной бумаги, нашедшей отражение в ст. 142 ГК РФ, согласно которой ценная
бумага есть:
1) документ установленной формы, включающий соответствующие
реквизиты;
2) в котором воплощено определенное субъективное гражданское
право;
3) который необходимо предъявить (презентация) для осуществле-
ния этого права.
У бездокументарных акций первый и третий признаки отсутствуют, поэтому одна группа авторов отрицает за ними свойство ценных
бумаг и не допускает возможность рассматривать бездокументарные акции в рамках института вещно-правовых отношений.
По мнению Е.А. Суханова, «бездокументарная форма ценных бумаг означает не что иное, как фиксацию, закрепленные права в специальном реестре (обычном или компьютеризированном)»64.
В.А. Белов полагает, что бездокументарные ценные бумаги — особая форма фиксации обязательственных прав, отличная от ценных бумаг и в силу этого обладающая качественно новым правовым режимом.
Иными словами, по мнению В.А. Белова, обязательственные права
могут фиксироваться с помощью ценных бумаг, а могут — путем совершения записей по соответствующим счетам, и каждой форме фиксации
соответствует свой правовой режим65.
Так, В.А. Белов указывает, что «в случае с бездокументарными
ценными бумагами мы имеем такое юридическое выражение имущественных прав, которое также принято называть документом, который
находится на руках у третьего лица и не может быть выдан кредитору
и выполняет единственную функцию — доказательственную. Для осуществления или передачи прав из этого документа кредитору необходимо обратиться к лицу, в руках которого находится документ (реестр),
64
Суханов Е.А. К понятию вещного права. Правовые вопросы недвижимости.
2005. № 1.
65
Белов В.А. Что такое бездокументарные акции? (основные положения действующего законодательства о бездокументарных ценных бумагах). Гражданское право. 2002.
№ 9–10.
— 47 —
Глава 1. Краткая характеристика рынка ценных бумаг в Российской Федерации
для того чтобы последнее представило должнику (контрагенту) доказательства существования у кредитора соответствующего права»66.
Из этого делается вывод о том, что, хотя и права по классическим ценным бумагам, и права по бездокументарным ценным бумагам
удостоверены документами (в первом случае самой ценной бумагой
как документом, во втором случае — реестром), порядок и способы
осуществления прав, соответственно, по классическим ценным бумагам
и бездокументарным ценным бумагам различны, значит, должны иметь
место и различные правовые режимы для этих прав.
Такой вывод, на наш взгляд, представляется ошибочным, поскольку способом фиксации прав на безналичную ценную бумагу (как бездокументарную, так и документарную, но помещенную на депозитарный
учет в депозитарий (обездвиженную ценную бумагу)) является не совокупность ряда учетных данных регистратора (реестр) или депозитария,
а конкретная учетная запись по отдельному счету конкретного лица.
При этом совокупность учетных данных реестродержателя не существует в виде документа, поскольку при современных технологиях такие
данные не ведутся в виде «амбарных» книг (как это было раньше в отношении книг должника именных ценных бумаг), а существуют в виде
записей данных в электронной форме.
Любые распечатки данных, в том числе отчетные документы регистратора и депозитария, касающиеся состояния соответствующего счета
клиента и (или) проведенных по нему операций вторичны с точки зрения того, что они лишь отражают соответствующее состояние на счете
и подтверждают его. Они подтверждают существование права, но сами
по себе не являются основанием возникновения, перехода или прекращения права на ценные бумаги, а дают лишь возможность удостовериться, что была произведена соответствующая запись, повлекшая возникновение, переход или прекращение права на ценную бумагу.
Распечатки данных, в том числе отчетные документы регистраторов
и депозитариев, не попадают в гражданский оборот в виде объектов
гражданского права и не являются ценными бумагами. Именно сама
запись по счету обладает существенными признаками ценных бумаг
(естественно, теми из них, которые возможны для безналичной формы,
например, публичной достоверностью).
Более традиционно подходит к вопросу о правовой природе бездокументарных ценных бумаг Л. Юлдашбаева в своей публикации «Пра-
66
Белов В.А. Указ. соч., С. 24.
— 48 —
1.4. Понятие и виды эмиссионных ценных бумаг
вовая природа бездокументарных ценных бумаг»67, которая считает, что
«применение к какому-либо объекту гражданских прав по аналогии правил, применяемых к другому объекту гражданских прав, не означает
изменения его правовой природы. Ценные бумаги в прямом смысле
слова отнесены к вещам в силу своей материальности, они соединяют
в себе и материальный объект — документ — и нематериальный объект — права. В этом и состоит двуединая сущность ценной бумаги,
тогда как бездокументарные ценные бумаги представляют собой только
права... и бездокументарная ценная бумага в силу своей нематериальности не относится к категории вещей и нормы о вещах на нее также
не распространяются»68.
Исследованию правовой природы бездокументарных ценных бумаг посвящена и статья А. Шаталова «Основы конструкции бездокументарных ценных бумаг»69, в которой автор, по нашему мнению, исходит
из совершенно правильной посылки, утверждая, что в результате трансформации материальной оболочки ценной бумаги, удостоверяющей
определенные права, обратно в бездокументарную эти права не стали
тем, чем они были до появления ценных бумаг, — правами, вытекающими из договора.
Споры о сущности бездокументарной ценной бумаги — совокупность прав по ценным бумагам с сохранением признаков объектов вещных прав либо без сохранения этих признаков, не являются отвлеченными теоретическим рассуждениями. Сохранение за бездокументарными
ценными бумагами совокупности как обязательственных, так и вещноправовых признаков имеет принципиальное значение для разрешения
споров, возникающих в связи с оборотом этих объектов прав, так как
право требования по ценной бумаге удостоверяется самой ценной бумагой, а не договором о ее передаче.
Следовательно, отрицание вещно-правовой сущности бездокументарной ценной бумаги может привести к утверждению о том, что исполнение обязательства, удостоверенного ценной бумагой, допустимо
также на основании договора о передаче акций, что противоречило
бы признаку публичной достоверности ценной бумаги — п. 2 ст. 147
ГК, и сделало бы невозможным применение к защите нарушенных прав
67
Юлдашбаева Л. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг. Хозяйство
и право. 1997. № 10.
68
Юлдашбаева Л. Указ. соч., С. 42, 44.
69
Шаталов А., Основы конструкции бездокументарных ценных бумаг. Рынок цен-
ных бумаг. 1997, № 17, С. 34–37.
— 49 —
Глава 1. Краткая характеристика рынка ценных бумаг в Российской Федерации
собственников бездокументаных ценных бумаг (акций), традиционных
способов защиты гражданских прав в части виндикации.
Позиция ВАС РФ по этому вопросу сводилась к тому, что бездокументарные ценные бумаги не могут быть объектом права собственности
как движимое имущество70 и для защиты прав владельцев бездокументарных акций может быть использован виндикационный иск.
Приведенная позиция согласуется со спецификой правового режима бездокументарных акций, которая характеризуется следующими
особенностями.
Несмотря на то, что бездокументрные ценные бумаги не являются предметом материального мира, закон прямо распространяет
на них нормы о праве собственности. Право собственности на бездокументарные ценные бумаги принадлежит: в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг — владельцу лицевого счета, открытого
у держателя реестра; в системе учета прав у депозитария — владельцу
счета депо (ст. 28 Закона № 39-ФЗ). Президиум ВАС РФ в своем
постановлении от 26 ноября 2002 г. № 5134/0271 указал на то, что
в соответствии со ст. 2, 28, 29 Закона № 39-ФЗ владелец бездокументарных ценных бумаг устанавливается на основании записи в системе
ведения реестра владельцев ценных бумаг и внесении изменений в состояние лицевых счетов влечет за собой переход права собственности
на ценные бумаги.
Указанная особенность перехода права собственности «передачи»
обусловлена тем, что бездокументарные ценные бумаги невозможно передать из рук в руки в обычном понимании. Поэтому перевод бездокументарных ценных бумаг по счетам депо либо по лицевым счетам
в системе ведения реестра приравнивается к передаче (ст. 29 Закона
№ 39-ФЗ) и влечет за собой передачу права собственности на акции и,
соответственно, передачу прав, удостоверенных акцией (уступку прав
по акциям — п.1 ст. 142, п. 2 ст. 146 ГК РФ).
Таким образом, бездокументарные акции были определены в практике ВАС РФ как движимое имущество, несмотря на отсутствие материального выражения в виде конкретно определенной вещи, что позволяет
сделать вывод о том, что специфика правового режима бездокументар-
70
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.01.02 г. № 67 «Обзор
практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм
«о договоре», «о залоге» и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами».
71
Постановление Президиума ВАС от 26 ноября 2002 г. № 5134/02. Вестник ВАС
РФ. 2003. № 3.
— 50 —
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]