Предпринимательское право. Курс лекций-1

1.4. Система предпринимательского права. Принципы предпринимательского права

принцип свободы договора, регулирующий поведение субъектов при вступлении в преддоговорные отношения).

Принцип свободы осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности закреплен в ст. 34 Конституции РФ. Сама формулировка принципа предполагает определенный приоритет предпринимательской деятельности перед другими видами экономической деятельности, отражая нацеленность российского государства на инновационный характер развития и приоритет рыночной формы хозяйствования. Поэтому видовое понятие «предпринимательская деятельность» помещено перед родовым понятием «экономическая деятельность».

Содержательно свобода предпринимательской деятельности означает добровольность осуществления предпринимательской деятельности (лицо может выбирать, осуществлять либо не осуществлять предпринимательскую деятельность), возможность выбора вида осуществляемой деятельности (поэтому даже если для занятия определенными видами деятельности необходима лицензия, то предприниматель должен иметь возможность свободно получить ее при соблюдении установленных требований), возможность вложения своего имущества в предпринимательскую деятельность (даже жилое помещении при соблюдении необходимых ограничений может быть в соответствии со ст. 17 ЖК РФ использовано для осуществления предпринимательской деятельности), возможность определения организационной формы осуществления предпринимательской деятельности.

Принцип многообразия и равной защиты форм собственности предполагает, с одной стороны, признание того факта, что каждая из форм собственности имеет свою правовую специфику: особенности возникновения и прекращения, а также осуществления владения, пользования и распоряжения1, а с другой — установление правовых механизмов, обеспечивающих их равную защиту.

Принцип единства экономического пространства означает, прежде всего, запрет на установление внутренней таможни, иных юридических барьеров перемещению товаров, работ, услуг внутри Российской Федерации. Существование особых правил осуществления предпринимательской деятельности на отдельных территориях (особые экономические

1 См.: подробнее: Кирпичев А. Е. Реализация конституционного принципа признания и равной защиты форм собственности в правовом регулировании предпринимательской деятельности и судебной практике // Российский судья. 2013. № 11. С. 7.

21

Глава 1. Общие положения предпринимательского права

зоны, инновационный центр «Сколково») возможно только в исключительных случаях, направленных на достижение публичных целей.

Принцип защиты конкуренции предполагает право и обязанность государства по принятию комплекса мер, обеспечивающих, прежде всего, возможность конкуренции. Иными словами, если на определенном рынке, например, инновационного товара, либо в условиях естественной монополии сложилась ситуация, при которой товар, работа или услуга на определенной территории могут предоставляться только конкретным предпринимателем, то государство не запрещает его деятельность, а либо создает условия для обеспечения иным предпринимателям возможности выхода на этот рынок, либо устанавливает для естественного монополиста ограничения, которые защищают контрагентов от его монополистического положения (например, устанавливаются тарифы), таким образом, что демонополизация становится в перспективе выгодной и самому монополисту.

Свобода договора (ст. 421 ГК РФ) — основной принцип частного права и, в то же время, частное проявление общефилософской категории свободы воли. Договор в отличие от односторонней сделки — это не просто выражение во вне воли (волеизъявление) лица, но и ее согласование с иными лицами, т. к. договор предполагает единое волеизъявление нескольких (как минимум, двух) субъектов. Статья 1 ГК РФ закрепляет, что граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. В случае заключения договора речь идет не только о своей воле и своем интересе, но и таком их сочетании с волей и интересами другого лица, которое не нарушает их, а приводит стороны к компромиссу, позволяющему сформировать единое волеизъявление не единой воли и не единого интереса. Например, договор купли-продажи — это волеизъявление, отражающее как интерес покупателя в приобретении товара, так и интерес продавца в получении за него платы, при этом воля покупателя состоит в готовности потерять право собственности на деньги, а продавца — на товар.

Свобода договора означает возможность добровольного (если иное не установлено правом) заключения договора, выбора вида договора (как поименованного, так и не поименованного в позитивном праве), выбора контрагента (за исключением случаев обязательного заключения договора в соответствии с нормами и принципами права), а также определения его содержания исходя из собственных интересов в части, не противоречащей принципам и императивным нормам права. Если стороны не нарушают императивные нормы права и соблюдают

22

Глава 2.

Субъекты предпринимательского права

2.1. Понятие субъекта предпринимательского права

В предмет предпринимательского права входят сложные и разнообразные отношения, к примеру, предпринимательские (горизонтальные) отношения, отношения по государственному регулированию предпринимательской деятельности (вертикальные) и т. д. Соответственно, отношения, регулируемые нормами предпринимательского права, возникают между разнообразными субъектами, которые выступают носителями прав и обязанностей в сфере осуществления предпринимательской деятельности.

Прежде всего, необходимо различать субъектов, непосредственно осуществляющих предпринимательскую деятельность, и субъектов, которые такой деятельностью не занимаются. Выделение первых обусловлено тем, что в теории предпринимательского права отношения по осуществлению предпринимательской деятельности занимают центральное место1. Кроме того, ряд субъектов предпринимательского права не могут осуществлять предпринимательскую деятельность (органы государственной власти, органы юридических лиц, объединения предпринимателей).

Необходимость выделения субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, также обусловлена особым правовым регулированием отношений с их участием. Например, согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность независимо от вины.

1 Предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М., Проспект, 2014. С. 22 (Автор главы — И. В. Ершова).

24

2.1. Понятие субъекта предпринимательского права

По общему правилу, к таким субъектам относятся: индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, поскольку как первые, так и вторые имеют основной целью своей деятельности извлечение прибыли, но не ограничиваются ей.

Кроме того, можно выделить субъекты, которые хотя и не относят-

ся к осуществляющим предпринимательскую деятельность, но на которых распространяются правила о субъектах, осуществляющих предпринимательскую деятельность:

•некоммерческие организации (согласно п. 21 Постановления Пленума Вер ховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых поло жений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» на некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход де ятельности распространяются положения законодательства, применимые к ли цам, осуществляющим предпринимательскую деятельность);

•граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (согласно п. 4 ст. 23 ГК РФ не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не яв ляется предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предприниматель ской деятельности).

Все иные субъекты предпринимательского права в смысле п. 1 ст. 2 ГК РФ непосредственно предпринимательскую деятельность не осуществляют:

•публично-правовые образования, к которым относятся Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования — выполняют функции по регулированию предпринимательской деятельности, осуществляют контроль и надзор. Также публичноправовые образования могут выступать учредителями унитарных предприятий, которые в свою очередь являются коммерческими организациями, но их деятельность как учредителей нельзя назвать предпринимательской, поскольку унитарные предприятия являются самостоятельными субъектами права и осуществляют данную деятельность от своего имени. Кроме того, публично-пра- вовые образования могут быть участниками (акционерами) хозяйственных обществ, также осуществляющих предпринимательскую деятельность;

•акционеры (участники) хозяйственных обществ. Их место среди субъектов предпринимательского права видится неоднозначным,

25

Глава 2. Субъекты предпринимательского права

однако, как отметил Конституционный Суд РФ1, деятельность акцио неров не является предпринимательской (она относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности), в то же время и она влечет определен ные экономические риски, поскольку само акционерное общество предпринима тельскую деятельность осуществляет, и ее осуществление может быть запрещено для лиц, которым запрещено заниматься предпринимательской деятельностью;

•структурные подразделения юридического лица. В ГК РФ упоминается только два вида структурных подразделений — филиалы и представительства (п. 3 ст. 55 ГК РФ). Представительства и филиалы не являются субъектами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в то же время они являются субъектами внутрихозяйственных отношений. Верховный Суд РФ отмечает,

что представительства и филиалы наделяются правоспособностью, хотя и про изводной от правоспособности юридического лица2;

•органы юридического лица. Немало споров вызывает возможность отнесения к субъектам предпринимательского права органов юридического лица. Одни авторы утверждают, что орган юридического лица не может быть признан субъектом права3, основной аргумент сторонников данной позиции — орган не может совершать сделки от своего имени, приобретать для себя гражданские права. Другие исследователи4 считают, что орган юридического лица выступает

1 Постановление Конституционного Суда РФ от 24.02.2004 № 3 П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании «Кадет Истеблишмент» и запросом Октябрьского районного суда города Пензы».

2 Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за третий квартал 2009 года (утв. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 25.11.2009).

3 См.: Белов В. А. «Двадцать пятое» Постановление Пленума: толкование или… законодательство? // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2015. № 11. С. 53–90; Синицын С. А. Абсолютные и относительные субъективные гражданские права: проблемы теории // Журнал российского права. 2016. № 2. С. 55–62; Гутников О. В. Юридическая ответственность в корпоративных отношениях // Вестник гражданского права. 2014. № 6. С. 51–117.

4 Андреев В. К. Современное понимание юридического лица // Законы России: опыт, анализ, практика. 2015. № 6. С. 12–18; Кирпичев А. Е. О статусе государственных и муниципальных заказчиков: проблемы судебной практики // Российский судья. 2013. № 1. С. 9–11.

26

2.1. Понятие субъекта предпринимательского права

самостоятельным субъектом права, основной аргумент представителей данной концепции — органы наделяются компетенцией, представляющей совокупность прав и обязанностей. Действительно, органы юридического лица обладают определенными правами и обязанностями в рамках внутрихозяйственных отношений (п. 1 ст. 53 ГК РФ и п. 1 ст. 53.1 ГК РФ), соответственно орган является носителем прав и, следовательно, субъектом права;

•коллективные образования, не обладающие статусом юридического лица. К таким субъектам относятся объединения юридических лиц, построенные на основе наличия между входящими в объединение юридическими лицами определенных связей, позволяющих одному лицу влиять на принимаемые решения другого. Такие объединения, несмотря на то, что включают в свой состав самостоятельных субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность,

вряде случаев, установленных законом, могут рассматриваться

вкачестве единого субъекта.

Например, интегрированная структура оборонно-промышленного комплекса, представляющая собой объединение ведущих совместную деятельность юриди ческих лиц, которое не является юридическим лицом, создается в соответствии с решениями Президента РФ или Правительства РФ и в котором одно юриди ческое лицо имеет возможность определять решения, принимаемые осталь ными юридическими лицами (п. 16 ст. 3 Федерального закона от 31.12.2014 № 488 ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации»). Сюда же можно отнести и дочерние и хозяйственные общества, которые образуют хол динг (термин, используемый в доктрине, но до сих пор не нашедший отра жения в законодательстве), либо группу лиц, согласно ст. 9 Закона о защите конкуренции.

Как и для любого субъекта права, для субъекта предпринимательского права характерно наличие у него прав и обязанностей, т. е. возможности быть носителем этих прав и обязанностей. При этом категория правоспособности свойственна гражданам и юридическим лицам.

Юридическое лицо (ст. 49 ГК РФ) может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. При этом коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь

27

Глава 2. Субъекты предпринимательского права

гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

В доктрине предпринимательского права говорится о возможности применения к субъектам предпринимательского права такой категории, как компетенция. А. Е. Кирпичев пишет, что хозяйственную компетенцию следует определить как форму правосубъектности — совокупность прав и обязанностей субъекта предпринимательского права в сфере осуществления хозяйственной деятельности, которая является предпосылкой их участия в отношениях, регулируемых предпринимательским правом. Действительно, категория компетенции позволяет подчеркнуть наличие публичного элемента в предпринимательской деятельности, так как категория правоспособность отображает только частноправовой аспект1.

Так, в случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.

Индивидуальный предприниматель (ИП) представляет собой не новый субъект права, он остается гражданином, который приобрел специальный статус. Право на занятие предпринимательской деятельностью входит в содержание правоспособности гражданина. Правоспособность гражданина остается общей. В то же время, получив статус ИП, гражданин приобретает определенную совокупность прав и обязанностей, полномочий в предпринимательской сфере, которая может рассматриваться как хозяйственная компетенция ИП.

Субъект предпринимательского права — граждане и юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также субъекты, которые непосредственно предпринимательскую деятельность не осуществляют, но участвуют в отношениях, регулируемых нормами предпринимательского права, к которым относятся публично-правовые образования, структурные подразделения юридических лиц, органы юридических лиц, акционеры (участники) хозяйственных обществ, коллективные образования.

1 Кирпичев А. Е. Понятие хозяйственной компетенции субъектов предпринимательского права // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». 2013. № 3. С. 12–15.

28

2.2.Виды субъектов предпринимательского права

2.2.Виды субъектов предпринимательского права

Многообразие субъектов предпринимательского права предопределяет необходимость их классификации ввиду различного правового режима таких субъектов. Соответственно, основание для классификации должно носить теоретическую и практическую ценность.

Как уже было упомянуто в § 1 настоящей главы, можно выделить субъектов, которые непосредственно осуществляют предпринимательскую деятельность, и тех которые предпринимательской деятельностью не занимаются, но участвуют в отношениях, регулируемых нормами предпринимательского права (государство, муниципальные образования, объединения предпринимателей и т. д.).

Кроме того, лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, можно разделить в зависимости от характера такой деятельности на лиц, осуществляющих торговую, производственную, сельскохозяйственную, банковскую, страховую, инновационную деятельность и т. д. Данная классификация имеет важное практическое значение, поскольку в зависимости от вида предпринимательской деятельности устанавливаются и соответствующие требования к субъектам, например, в ст. 4.2 ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» установлено, что осуществление туроператорской деятельности допускается только при наличии договора страхования ответственности за неисполнения обязательств по ре ализации туристского продукта.

Также в ряде случаев устанавливаются меры государственной поддержки для субъектов, осуществляющих особый вид предпринимательской деятельности, например, инновационная, сельскохозяйственная и т. д.

Как с практической, так и с теоретической точки зрения представляет интерес классификация в зависимости от формы предпринимательской деятельности, которая находит отражение в ГК РФ.

Так, в зависимости от формы осуществления предпринимательской деятельности можно выделить: индивидуальных предпринимателей; юридических лиц, которые в свою очередь делятся на коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50 ГК РФ).

Коммерческие организации в зависимости от организационно-правовой формы можно классифицировать на: хозяйственные общества (акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью); хозяйственные товарищества; производственные кооперативы; унитарные предприятия; хозяйственные партнерства.

29

Глава 2. Субъекты предпринимательского права

Особого внимания заслуживает такая самостоятельная организаци- онно-правовая форма юридического лица, как крестьянское (фермерское) хозяйство (ст. 86.1 ГК РФ). Вместе с тем, Федеральным законом от 11.06.2003 № 74 ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» в ст. 1 указано, что фермерское хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. В свою очередь в п. 5 ст. 23 ГК РФ установлено, что главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

Таким образом, законодательство на сегодняшний день предусматривает возможность существования трех видов крестьянского (фермерского) хозяйства: в форме индивидуального предпринимателя, являющегося главой хозяйства и действующего единолично, в форме договорного объединения членов крестьянского (фермерского) хозяйства и в форме коммерческого юридического лица1.

Также Федеральным закон от 05.05.2014 № 99 ФЗ в ГК РФ введена ст. 65.1, закрепляющая деление всех юридических лиц на корпоративные и унитарные.

Корпоративные юридические лица (корпорация) — организации, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган управления.

Унитарные юридические лица — юридические лица, учредители которых не приобретают в них прав членства.

В зависимости от формы собственности, на основании которой действуют субъекты предпринимательского права, можно выделить субъектов, которые действуют на основании частной, государственной, муниципальной собственности.

Кроме того, среди лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, выделяются субъекты малого и среднего предпринимательства, для деятельности которых устанавливается специальный режим (подробнее в § 5 настоящей главы).

Особое правовое положение занимают юридические лица, доли в уставном капитале и акции которых принадлежат Российской Федерации,

1 Илюшина М. Н. Реформа ГК России: правовой статус крестьянского (фермерского) хозяйства // Законы России: опыт, анализ, практика. 2015. № 7. С. 36–39.

30