Практикум по международному частному праву. Учебное пособие

9.Составьте таблицу «Квалификация правовых понятий».

10.Определите соотношение привязок «закон флага» и «личный закон юридического лица».

Задача 1

ОАО «Былина», зарегистрированное в РФ, заключило договор перевозки морем партии легковых автомобилей из Германии в Россию с судоходной компанией «Бриг», зарегистрированной во Франции. Во время перевозки судно, перевозившее автомобили, в результате столкновения с другим судном затонуло вместе с грузом. ОАО «Былина» предъявило иск о возмещении причиненных убытков.

Право какого государства подлежит применению при рассмотрении данного спора, если сторонами применимое право определено не было?

Задача 2

Гражданка России Миронова А.В. вступила в брак с гражданином Германии Вебер В.Р. Брак был зарегистрирован в России. От этого брака родились двое детей. Старший сын родился в России, а младший – в Германии. Последним совместным местожительством супругов была Германия. Затем гражданка Миронова А.В. выехала в Россию и предъявила в Новосибирске иск к Вебер В.Р. о взыскании алиментов на детей.

Законодательство какой страны должен применять суд в Новосибирске при рассмотрении этого дела о взыскании алиментов? Из каких коллизионных норм он должен исходить? Где эти нормы установлены?

Задача 3

Гражданин России Тарасов И.П. в 2005 году переехал на постоянное место жительство в Германию. В 2006 году, в результате инфаркта, он умирает и оставляет после себя наследство, находящееся на территории России, Германии и Франции. Между наследниками, проживающими на территории России, возник спор о разделе наследственного имущества. При рассмотрении спора в суде города Челябинска возникла проблема, какое право подлежит применению к данным отношениям – России, Германии или Франции.

В соответствии со статьей 1224 ГК РФ отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место

21

жительства, т. е. по праву Германии. Однако коллизионная норма законодательства Германии предписывает рассмотрение наследственных отношений по законодательству страны гражданства наследодателя. Так как Тарасов И.П. являлся гражданином России, судья применил при рассмотрении данного спора российское законодательство.

Правомерно ли решение судьи? В каких случаях российское законодательство предусматривает принятие обратной отсылки?

Задача 4

Между российской организацией (истец) и алжирской фирмой (ответчик) был заключен контракт на поставку из Алжира определенных товаров. Поставка этих товаров ответчиком произведена не была. Рассматривая возникший спор, МКАС при ТПП РФ признал применимым алжирское право, которое имеет с договором наиболее тесную связь в силу того, что продавцом является фирма, учрежденная и действующая на территории Алжира, обязательства по контракту подлежали исполнению также в Алжире (дело № 76/1997, решение от 26.01.1998).

В контракте между продавцом (индийская фирма) и покупателем (российская организация) стороны не указали применимое право. В возникшем споре, рассмотренном МКАС при ТПП РФ (дело № 265/2005, решение от 23.03.2005), определяя применимое право, суд указал, что индийское право имеет наиболее тесную связь с контрактом: продавцом является фирма, учрежденная и действующая на территории Индии; передача товара по контракту осуществлялась также в Индии.

Является ли принцип наиболее тесной связи коллизионной привязкой? Когда данная привязка стала применяться в МЧП? Как определяется понятие «наиболее тесная связь»? Можно ли назвать нормы, содержащие критерий наиболее тесной связи, каучуковыми? Каким образом его содержание раскрывается в российском законодательстве? Как российская доктрина оценивает принцип наиболее тесной связи? Связан ли этот принцип с автономией воли сторон?

Задача 5

Статья 11 Вводного закона к ГГУ (в редакции 2000 года) «Форма сделок» устанавливает: «(1) Сделка является действительной по форме, если она выполняет требования к форме того права, которое применяется к правоотношению, образующему ее предмет, или права того

22

государства, в котором она осуществлена. (2) Если договор заключается между лицами, которые находятся в различных государствах, то он является действительным по форме, когда он выполняет требования к форме того права, которое применяется к правоотношению, образующему его предмет, или права одного из этих государств».

Найдите в этой норме генеральную коллизионную привязку.

Право какого государства может быть определено как «право, которое применяется к правоотношению, образующему предмет договора»? Есть ли аналогичная коллизионная привязка в российском праве? В чем заключается принципиальное отличие регулирования формального статута правоотношения по немецкому праву от положений статьи 1209 ГК РФ? Какое регулирование вам представляется более эффективным? Почему?

Задача 6

Конфликт квалификаций возникает чаще всего, если право страны суда классифицирует какой-либо правовой институт иначе, чем иностранное право, к которому отсылает коллизионная норма права страны суда. Например, довольно известное дело «TennesseeWechsel», рассматривавшееся в Имперском суде ФРГ и где речь шла о квалификации института «исковая давность». Согласно немецкому МЧП исковая давность как институт материального права подчиняется обязательственному статуту, т. е. регулируется законом существа отношения (lex causae). В данном случае таковым было право американского штата Теннесси. Право США квалифицирует исковую давность как институт гражданского процесса, в отношении которого действует принцип применения права страны суда (lex fori). По мнению Имперского суда, это влекло за собой обратную отсылку к немецкому процессуальному праву. Но поскольку в нем нет института исковой давности, то Имперский суд пришел к неожиданному выводу: к данному векселю вообще не применим срок давности.

Правильное ли решение вынес Имперский суд? В чем заключается его ошибка? Предполагает ли обратная отсылка применение процессуального права? Если в силу конфликта квалификаций применяется обратная отсылка, есть ли необходимость снова производить квалификацию? Каким образом в принципе можно разрешить конфликт квалификаций, если закон суда квалифицирует какой-либо институт как материально-правовой, а применимое иностранное право – как процессуально-правовой?

23

Тема 4

ОСНОВНЫЕ НАЧАЛА (ПРИНЦИПЫ) МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ ИНОСТРАННОГО ПРАВА

Основные вопросы

1.Понятие и основания применения иностранного права.

2.Проблемы установления содержания иностранного права.

3.Общие начала применения иностранного гражданского права в России.

4.Оговорка о публичном порядке: понятие, сущность, виды, значение.

5.Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

6.Принцип взаимности и реторсия.

7.Проблемы интерлокальных, интерперсональных и интертемпоральных коллизий.

Контрольные вопросы

1.Что понимается под применением иностранного права? Назовите основы применения иностранного права на территории конкретного государства.

2.Назовите нормы разрешающие применение иностранного права на территории РФ.

3.Каков подход к применению иностранного права в странах англо-американской системы права?

4.Кто должен устанавливать содержание иностранного права на территории РФ? Как установить его содержание?

5.Какие юридические последствия возникнут, если содержание иностранного права не будет установлено?

6.Раскройте понятие «оговорка о публичном порядке». В чем значение названной оговорки?

7.Как формулируется оговорка о публичном порядке в праве России?

25

8.Назовите принципы МЧП. В чем их значение? В чем отличие «режима наибольшего благоприятствования» от «национального режима»?

9.Что понимается под взаимностью? В каких сферах она может проявляться? Назовите виды взаимности.

10. Что понимается под реторсией? В чем ее значение?

11. Что понимается под ответными мерами и в каких случаях они могут применяться?

Задания

1.Перечислите государства, для правовой системы которых характерно наличие:

1) интерлокальных коллизий;

2) интерперсональных коллизий;

3) интертемпоральных коллизий.

2.Составьте схему установления содержания норм иностранного права.

3.Составьте сравнительную таблицу «Позитивный и негативный варианты оговорки о публичном порядке».

Задача 1

В российском суде рассматривается вопрос об алиментах на содержание ребенка, родившегося от брака между гражданкой РФ и гражданином Алжира, заключенного во Франции.

Какие вопросы должен определить суд, решая вопрос о действительности алиментных требований?

Задача 2

В российском суде рассматривается спор о разделе наследственного имущества (недвижимости), находящегося в Испании. В соответствии со статьей 1240 ГК РФ к данным правоотношениям должно быть применено право Испании.

Каким образом российский суд может установить содержание норм испанского законодательства о наследовании? Какие органы призваны оказывать помощь в определении содержания иностранного

26

права? Как должен поступить суд, если содержание применимого права не будет установлено?

Задача 3

В арбитражном суде города Новосибирска рассматривается дело по иску российского ООО «Корвет» к португальской компании LTD «Парус» о взыскании убытков, причиненных недопоставкой товаров в Россию. Применимым к договору поставки правом было выбрано право Португалии.

Должен ли российский суд при принятии решения руководствоваться правом Португалии или рассмотреть спор по российскому праву?

Если дело будет рассмотрено на основе права Португалии, то каким образом суд может установить содержание применимого права?

Задача 4

Подданный Иордании дважды вступал в брак по мусульманскому обряду в этой стране. В третий раз там же он вступил в брак с российской гражданкой.

Может ли российский суд в случае смерти мужа не признать в равных долях право всех трех жен на наследование недвижимого имущества, находящегося в России и за границей, если постоянным местом жительства мужа была Иордания и если по иорданскому праву все жены наследуют в равных долях?

Может ли суд, сославшись на оговорку о публичном порядке (статья 1193 ГК РФ), признать наследницей только третью жену – гражданку России?

Должна ли применяться оговорка о публичном порядке в случае несоответствия нормы иностранного права, применение которой предписывает отечественная коллизионная норма, если она несовместима с основными принципами российского права или если ее

применение ведет к результату, который явно несовместим с принципом такого рода? Должны ли суды применять оговорку о публичном порядке в исключительных случаях либо в случаях, когда иностранное право отличается от отечественного? Как должен поступить суд в данном случае?

27

Если бы иорданец захотел вступить в брак не в Иордании, а в России, мог ли российский ЗАГС зарегистрировать его брак с третьей женой? Можно ли было зарегистрировать такой брак в консульском отделе посольства РФ в Иордании?

Задача 5

Стороны, заключая международный договор купли-продажи, договорились о том, что к их договору подлежит применение российского права. В то же время они установили срок исковой давности в шесть лет. При рассмотрении их спора в третейском суде (МКАС) возник вопрос о действительности соглашения об изменении срока исковой давности.

Имеют ли положения ГК РФ о сроках исковой давности диспозитивный или императивный характер? Имеют ли императивные нормы национального права наряду с публичным порядком приоритет перед нормами иностранного права, подлежащего применению на основании соглашения сторон или предписаний коллизионных норм?

Библиографический список

1.Актуальные проблемы международного частного и гражданского права: сб. статей / Под ред. . С.Н. Лебедева. – М.: Статут, 2006. – 284 с.

2.Белов А.П. Публичный порядок // Право и экономика. – 1996. – № 19–20.

3.Жильцов А.П. Проблема применения императивных норм третьих стран в европейском международном частном праве // Законодательство и экономика. – 1997. – № 23–24. – С. 37–42.

4.Лунц Л.А. К вопросу о «квалификации» в международном частном праве // Советский ежегодник международного права. 1979 год. – М., 1980. – С. 212–219.

5.Международное частное право: учебник / Л.П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, Г.К. Дмитриева и др.; отв. ред. Г.К. Дмитриева. – М.: ТК «Велби»; Изд-во «Проспект», 2004. – 688 с.

6.Монастырский Ю.Э. Некоторые вопросы разрешения споров на ос-

нове иностранных законов // Законодательство и экономика. – 1994. –

№ 19/20.

28

7.Монастырский Ю.Э. Пределы применения иностранных законов в целях правосудия по международным спорам // Московский журнал международного права. – 1996. – № 4.

8.Муранов А.И. К вопросу об обходе закона // Московский журнал международного права. – 1997. – № 3.

9.Розенберг М.Г. О применимом праве // Вестник ВАС РФ. – 1995. –

№9.

10.Рубанов А.А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. – М.: Наука, 1984.

11.Садиков О.Н. Императивные нормы в международном частном праве // Московский журнал международного права. – 1992. – № 2.

12.Ушаков Н.А. Режим наибольшего благоприятствования в межгосударственных отношениях. – М., 1995.

29

Тема 5

СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Основные вопросы

1.Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства

вМЧП. «Право иностранца».

2.Личный закон физического лица.

3.Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации.

4.Правовое положение российских граждан за границей.

5.Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев. Ограничение и лишение дееспособности в МЧП.

6.Безвестное отсутствие. Объявление лица умершим в МЧП.

7.«Национальность» и «личный статут» юридического лица.

8.Основные доктрины определения личного статута.

9.Проблема «международных юридических лиц» в международном частном праве.

10. Правовое положение иностранных юридических лиц в Российской Федерации.

11. Правовое положение государства как участника гражданскоправовых отношений. Участие Российской Федерации и ее субъектов в отношениях, регулируемых гражданским законодательством.

12. Иммунитет иностранного государства и его виды.

Контрольные вопросы

1.Что понимается под «правом иностранцев»? Каким образом регулируется правовое положение иностранцев в зарубежных странах и в России?

2.На какие категории делятся физические лица в МЧП? По каким основаниям происходит деление иностранцев на различные категории? Какова цель такого деления? Приведите примеры.

3.Какие лица признаются иностранными гражданами, а какие лицами без гражданства?

30