Правовое обеспечение финансовой деятельности предприятия. Курс лекций
.pdfПравовое регулирование инвестиционной деятельности в Российской Федерации осуществляется:
•общим гражданским и хозяйственным законодательством (ГК РФ, НК РФ, Земельным кодексом, Законом о недрах, Законом
оЦентральном банке РФ, Законом о банках и банковской деятельности и др.);
•специальным инвестиционным законодательством (Федеральные законы «Об иностранных инвестициях в РФ», «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»; «О финансовой аренде (лизинге)»; «Об ипотеке (залоге недвижимости)»; «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений»; «Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции»; «О рынке ценных бумаг»; «О соглашениях о разделе продукции».
Все перечисленные законы не раз претерпевали изменения со времени принятия их первоначальной редакции.
7.3. Правовое регулирование лизинга в РФ
Первым актом, регламентирующим лизинговые отношения, является ч. 2 ГК РФ, в котором в § 6 главы 34 «Финансовая аренда (лизинг)» узаконены основные требования к лизинговым сделкам, начиная с их оформления (договор финансовой аренды) и заканчивая регулированием отношений между участниками сделок (арендодателем, арендатором и продавцом). Договор финансовой аренды (лизинга) рассматривается в ГК РФ в качестве отдельного вида договора аренды (имущественного найма). Следовательно, договор лизинга за пределами норм, сосредоточенных в § 6 главы 34, регулируется общими положениями об аренде (§ 1 главы 34 ГК РФ). Таким образом, становится возможным полное и комплексное регулирование договора лизинга.
Несмотря на то, что ГК РФ не предусматривает принятие федеральных законов в целях регулирования лизинговых операций, существует ФЗ от 29.10.1998 г. №164-ФЗ «О лизинге», который охватывает три вида лизинга:
•финансовый;
•возвратный;
•оперативный.
91
Кроме того, закон «О лизинге» выделяет как особую форму международный лизинг. Однако следует знать, что некоторые положения о международном финансовом лизинге российского закона «О лизинге» не соответствуют Конвенции о международном финансовом лизинге и поэтому не подлежат применению, так как в случае подобных противоречий надлежит руководствоваться правовыми нормами более высокого уровня, на что прямо указывает ст. 7 ГК РФ, согласно которой, если международным договором РФ (к которым относится Конвенция о международном финансовом лизинге) установлены иные правила, предусмотренные гражданским законодательством РФ, применяются правила международ-
ного договора.
Предметом лизинга могут выступать любые непотребляемые вещи, включая предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество (кроме земельных участков и других природных объектов, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения). Предмет лизинга, переданный в пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя (лизинговой компании). Лизингополучатель становится владельцем предмета лизинга при
условии выплаты всех лизинговых платежей. За владение и пользование предметом лизинга взимается плата — лизинговые платежи.
Субъекты лизинговой сделки:
1)лизингодатель — юридическое лицо или гражданин, которые за счет привлеченных или собственных средств приобретают при осуществлении лизинговой сделки имущество в собственность и предоставляют его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату (в форме лизинговых платежей), на определенный срок на определенных условиях во временное владение
ипользование;
2)лизингополучатель — юридическое лицо или гражданин, ко-
торые в соответствии с договором лизинга обязаны принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок на определенных условиях во временное владение и пользование согласно
договору лизинга; 3) продавец (поставщик) — юридическое лицо или гражданин,
которые согласно договору купли-продажи с лизингодателем продают лизингодателю в обусловленный срок производимое или закупаемое имущество, выступающее предметом лизинга;
92
4) страховщик — это страховая компания, которая участвует в сделке лизинга, осуществляя страхование рисков, которым подвергается предмет лизинга.
7.4. Регулирование рынка ценных бумаг
Ценные бумаги являются одним из объектов инвестиций. В данном случае речь идет о финансовых или фиктивных инвестициях
(в отличие от реальных инвестиций — капитальных вложений).
Нормативно-правовыми источниками, регулирующими отношения по поводу эмиссии и обращения ценных бумаг, являются:
•ГК РФ;
•ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ;
•ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 г.
№102-ФЗ, гл. 3;
•ФЗ «Об инвестиционных фондах» от 29.11.2001 г. № 156-ФЗ, ст. 14;
•ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» от 11.11.2003 г. № 152-ФЗ;
•ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела 1 части 1 ГК РФ» от 02.07.2013 г. № 142-ФЗ;
•инструкции и прочие НПА Центрального банка РФ (в отношении ценных бумаг, выпускаемых банками, и работы банков на рынке ценных бумаг).
Ценными бумагами считаются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги) — согласно ст. 143 ГК РФ.
Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149
ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги).
Ценными бумагами согласно действующей редакции ГК РФ являются:
•акция;
•вексель;
•закладная;
•инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда;
93
•коносамент;
•облигация;
•чек;
•иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.
Данный перечень ценных бумаг действует с октября 2013 г. согласно ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела 1 части 1 ГК РФ» от 02.07.2013 г. № 142-ФЗ. Ранее список ценных бумаг был внушительнее и включал, например, такие пункты, как государственная облигация, банковская сберегательная книжка на предъявителя, приватизационные ценные бумаги, российская депозитарная расписка, депозитный сертификат, сберегательный серти-
фикат, которые на практике не были востребованы.
Ценными бумагами могут быть закреплены следующие права:
1)право требования уплаты определенной суммы денег (облигации, векселя, чеки, сберегательные сертификаты, трастовые сертификаты и др.);
2)право участия в управлении и на получение части прибыли в виде дивидендов (акции);
3)вещное право, чаще всего право собственности или право залога на товары, находящиеся во владении другого лица, выступающего, например, в качестве перевозчика или хранителя. Такие ценные бумаги закрепляют права на получение определенных товаров и являются одновременно средством распоряжения товарами, т.е. товарораспорядительными документами (коносаменты, свидетельства товарного склада и др.).
ГК РФ в редакции Закона от 02.07.2013 г. № 142-ФЗ говорит о любых правах (в том числе корпоративных и неимущественных),
вто время как прежняя редакция признавала только имущественные права. Старая редакция ГК РФ противоречила Закону «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ, ст. 2 которого указывает, что ценная бумага закрепляет имущественные и неимущественные права держателя. Это было неудивительно, так как известно, что ГК РФ уже утратил свой статус «конституции гражданского законодательства» и не способен быть эталоном, под который подстраиваются остальные нормативно-правовые акты, ГК РФ сам
давно нуждается в реформировании.
Законом № 142-ФЗ закреплено раздельное регулирование документарных и бездокументарных ценных бумаг в § 2 гл. 7 ГК РФ и § 3
гл. 7. ГК РФ соответственно. При этом оговаривается, что доку-
94
ментарные ценные бумаги — это вещи, а бездокументарные ценные
бумаги — иное имущество.
В юридическом аспекте выделяют следующие признаки ценной бумаги:
• воплощает частные права — ценная бумага представляет ценность не сама по себе, не как предмет, а на том основании, что она воплощает субъективные гражданские права имущественного и
неимущественного характера;
• необходимость презентации — предъявление ценной бумаги
обязательно для реализации символизируемых ей прав;
• оборотоспособность — ценная бумага может быть объектом
гражданско-правовых сделок;
• публичная достоверность — по отношению к законному держателю ценной бумаги обязанное по ценной бумаге лицо может выдвигать только возражения, вытекающие из содержания самого документа или касающиеся действительности бумаги, либо основанные на непосредственных отношениях между должником по
ценной бумаге и её держателем;
• а вот документарность уже не является буквальным и обязательным признаком, так как признано существование бездокумен-
тарных ценных бумаг.
Ценные бумаги должны отвечать определенным фундаментальным требованиям:
• обращаемость (т.е. способность обращаться — продаваться и покупаться на рынке, а также выступать самостоятельным платеж-
ным инструментом);
• доступность для гражданского оборота (т.е. способность быть
предметом гражданских сделок);
• стандартность (т.е. наличие стандартного представления, реквизитов, которое превращает ценную бумагу в товар, способный
обращаться);
• документальность — для документальных ценных бумаг со-
ответственно;
• регулируемость и признание государством, что обеспечивает снижение рисков по ценной бумаге и повышение доверия инве-
сторов;
• рыночность — означает, что ценные бумаги неразрывно свя-
заны с соответствующим рынком, являются его отражением;
• раскрытие информации — означает равный доступ к информации о ценных бумагах различных эмитентов;
95
•ликвидность — т.е. способность ценной бумаги быть проданной и превращенной в денежные средства быстро и без потерь;
•риск — характеризует состояние неопределенности осуществления прав владельцем ценной бумаги и возможность потерь, связанных с инвестициями в ценные бумаги (чем выше риск, тем
выше доходность);
• доходность — характеризует степень реализации права на получение дохода владельцем ценной бумаги, которая исчисляется как отношение дохода к затратам при покупке ценной бумаги.
Выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, установленных законом (для эмиссионных ценных бумаг).
ГК РФ в редакции 2014 г. закрепляет последствия нарушения требований к документарной ценной бумаге. Документ, в котором отсутствуют обязательные реквизиты документарной ценной бумаги или форма которого не соответствует установленной форме и другим требованиям, не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства (п. 2 ст. 143.1 ГК РФ), что важно при судебном разрешении споров.
Лекция 8. ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ ОРГАНИЗАЦИИ РЫНКА ФИНАНСОВЫХ УСЛУГ
Из зарубежного опыта организации и регулирования рынка финансовых услуг наибольший интерес представляют два норматив- но-правовых акта: Закон Гласса — Стиголла и Закон Грэмма — Лича — Блайли.
8.1. Закон Гласса — Стиголла
Закон Гласса — Стиголла — это банковский закон, принятый 16 июня 1933 г. и названный так по фамилиям инициаторов законопроекта. Вплоть до конца XX в. он диктовал облик банковской системы США и спектр банковских операций. В частности, он запрещал коммерческим банкам заниматься инвестиционной деятельностью, в значительной мере ограничивал право банков проводить операции с ценными бумагами. Кроме того, согласно этому закону требовалось обязательное страхование банковских вкладов.
Основные положения Закона Гласса — Стиголла можно резюмировать следующим образом:
96
•коммерческим банкам запрещено было заниматься операциями с ценными бумагами, кроме операций по которым активы трансформировались в ценные бумаги, но держатель такой ценной бумаги обладал бы теми же правами в отношении активов, что и до трансформации;
•банкам запрещено было учреждать филиалы, проводящие операции с ценными бумагами;
•компаниям, осуществляющим операции на рынке ценных бумаг, запрещено было проводить традиционные банковские операции;
•должностным лицам инвестиционных компаний запрещено было одновременно занимать должности в коммерческих банках;
•была создана Федеральная корпорация по страхованию вкла-
дов;
•было введено обязательное страхование банковских вкладов на сумму до 5 тыс. долл.;
•в состав Федеральной резервной системы были включены новые группы коммерческих банков.
Предпосылкой принятия закона Гласса — Стиголла послужил финансовый кризис, начавшийся в 1929 г. и затронувший прежде всего фондовый рынок. Поскольку активными участниками операций на фондовом рынке выступали именно коммерческие банки, использовавшие для приобретения ценных бумаг денежные средства, привлеченные от клиентов, обвал фондового рынка спровоцировал банкротство многочисленных коммерческих банков. Реакцией законодателей США на ситуацию и стал Банковский закон 1933 г., принятый во время так называемых «банковских каникул», введённых Чрезвычайным законом о банках (Emergency Banking Relief Act).
Банковский Закон Гласса — Стиголла заслуживает неоднозначной оценки, поскольку содержал как эффективные противокризисные меры, так и меры, затормозившие эволюцию банковской системы США.
8.2. Закон Грэмма — Лича — Блайли
4 ноября 1999 г. конгрессом США был принят, а 12 ноября 1999 г. президентом США подписан Закон о финансовой модернизации. Он известен по фамилиям инициаторов законопроекта как Закон Грэмма — Лича — Блайли.
97
Закон отменил ряд ограничений в финансовой сфере, введённых Законом Гласса — Стиголла от 1933 г., существенно изменив правила банковской деятельности в США и расширив возможности создания и деятельности финансовых конгломератов (financial conglomerates).
Прежде всего этот закон разрешил банковским холдингам преобразовываться в финансовые холдинговые компании (financial holding company, FHC), которые могли бы владеть коммерческими
иинвестиционными банками и страховыми компаниями. Кроме того, инвестиционные банки и страховые компании получили возможность создавать финансовые холдинговые компании, для чего им необходимо было получить одобрение со стороны Федеральной резервной системы США.
Закон также позволил американским банкам преобразовываться в ограниченные универсальные банки (restricted universal banks, RUB), которые могли бы одновременно заниматься коммерческой
иинвестиционной банковской деятельностью, а также страхованием и даже нефинансовыми операциями. Ограниченность деятельности ограниченных универсальных банков выражается в том, что достаточность капитала дочерних банков и компаний, входящих в финансовый холдинг, регулируется собственными юридическими процессуальными нормами. Кроме того, ограничено перекрестное владение акциями между дочерними финансовыми холдинговыми компаниями и нефинансовыми компаниями (финансовая холдинговая компания может иметь не более 5 % уставного капитала нефинансовой компании).
Итак, Закон Грэмма — Лича — Блайли создал в США финансовую систему, состоящую из трёх финансовых конгломератов:
•банковской холдинговой компании;
•финансовой холдинговой компании;
•ограниченного универсального банка.
98
Библиографический список
Конституция РФ от 12.12.1993 г.
Гражданский кодекс Российской Федерации (в ред. от 02.07.2013 г. № 142 ФЗ).
Бюджетный кодекс РФ от 31.07.1998 г. № 145-ФЗ (в ред. от 21.07.2014 г.). Налоговый кодекс РФ от 31.07.1999 г. № 146-РФ.
Уголовный кодекс РФ от 13.06.1996 г. № 63-ФЗ.
Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 г. № 195-ФЗ.
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 г.
№ 102-ФЗ.
Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» от 29.11.2001 г. № 156-ФЗ.
Федеральный закон «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» от 06.10.2003 г. № 131-ФЗ (в ред. от 21.07.2014 г. № 217-ФЗ).
Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ.
Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 г. № 395-I.
Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (с изм. и доп.) от 25.02.1999 г. № 39-ФЗ.
Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ.
Федеральный закон «Об ипотечных ценных бумагах» от 11.11.2003 г. № 152-ФЗ.
Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с передачей Центральному банку РФ полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков» от 23.07.2013 г. № 251-ФЗ.
Федеральный закон «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» от 29.07.1998 г. № 136-ФЗ (в ред. от 14.06.2012 г. № 79-ФЗ).
Федеральный закон «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» от 15.12.2001 г. № 167-ФЗ (в ред. от 21.07.2014 г. № 216-ФЗ).
Федеральный закон «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Феде-
99
рации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» от 24.07.2009 г. № 212-ФЗ (с 1 января 2015 г. ожидаются поправки по страховым взносам).
Федеральный закон «О трудовых пенсиях в РФ» от 17.12.2001 г.
№173-ФЗ (в ред. от 28.12.2013 г.) (в соответствии с ФЗ от 28.12.2013 г.
№400-ФЗ не будет применяться с 1 января 2015 г., за исключением норм, регулирующих исчисление размера трудовых пенсий, подлежащих применению в целях определения размеров страховых пенсий).
Федеральный закон «Об обязательном медицинском страховании в РФ» от 29.11.2010 г. № 326-ФЗ (с изм. и доп. в силу федеральных законов от 10.07.2014 г. № 204-ФЗ, от 21.07.2014 г. № 268-ФЗ).
Федеральный закон «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» от 01.04.1996 г.
№27-ФЗ (в ред. от 21.07.2014 г. № 216-ФЗ).
Федеральный закон «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в РФ» от 24.07.2002 г. № 111-ФЗ (в ред. от 21.07.2014 г. № 218-ФЗ).
Федеральный закон «Об основах обязательного социального страхования» от 16.07.1999 г. № 165-ФЗ (в ред. от 21.07.2014 г. № 216-ФЗ).
Федеральный закон «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев и профессиональных заболеваний».
Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с принятием федеральных законов “О страховых пенсиях” и “О накопительной пенсии”» от 21.07.2014 г. № 216-ФЗ.
Федеральный закон «О внесении изменений в Бюджетный кодекс РФ в части регулирования бюджетного процесса и приведении в соответствие с бюджетным законодательством РФ отдельных законодательных актов РФ» от 26.04.2007 г. № 63-ФЗ.
Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ.
Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ.
Федеральный закон «О национальной платежной системе» от 27.06.2011 г. № 161-ФЗ.
Федеральный закон «Об аудиторской деятельности» от 30.12.2008 г. № 307-ФЗ.
Федеральный закон «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» от 03.06.2009 г. № 103-ФЗ.
100