Комментарий к Федеральному закону от 1 декабря 2007 г. № 315-Ф3 «О саморегулируемых организациях»
.pdf152 ГК РФ о том, что если установить лицо, распространившее сведения, порочащие честь,
достоинство или деловую репутацию гражданина, невозможно, лицо, в отношении которого такие сведения распространены, вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений не соответствующими действительности. Таким образом, даже если член саморегулируемой организации не докажет в суде, что распространение сведений,
порочащих его деловую репутацию, произошло по вине сотрудника саморегулируемой организации, он все равно имеет право на опровержение таких сведений.
Статья 12. Источники формирования имущества саморегулируемых организаций
1. Источниками формирования имущества саморегулируемой организации являются:
1) регулярные и единовременные поступления от членов саморегулируемой организации
(вступительные, членские и целевые взносы);
2)добровольные имущественные взносы и пожертвования;
3)средства, полученные от оказания услуг по предоставлению информации, раскрытие которой может осуществляться на платной основе;
4)средства, полученные от оказания образовательных услуг, связанных с предпринимательской деятельностью, коммерческими или профессиональными интересами членов саморегулируемой организации;
5)средства, полученные от продажи информационных материалов, связанных с предпринимательской деятельностью, коммерческими или профессиональными интересами членов саморегулируемой организации;
6)доходы, полученные от размещения денежных средств на банковских депозитах;
7)другие не запрещенные законом источники.
2.Федеральными законами могут устанавливаться ограничения источников доходов,
получаемых саморегулируемыми организациями.
3.Порядок регулярных и единовременных поступлений от членов саморегулируемой организации определяется внутренними документами саморегулируемой организации, утвержденными общим собранием членов саморегулируемой организации, если иное не предусмотрено федеральным законом или уставом некоммерческой организации.
4.Ведение бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности саморегулируемой организации подлежит обязательному аудиту.
81
Комментарий к статье 12
1. Каждая некоммерческая организация обладает своим имуществом, как и все юридические лица. Имущество необходимо для юридического лица, прежде всего для его основной деятельности, для осуществления которой и было создано данное юридическое лицо.
Саморегулируемая организация, как и все некоммерческие организации, также должна обладать определенным имуществом, которое помогает ей в осуществлении своей деятельности, участии в обязательственных правоотношениях. Нормы комментируемой статьи тесно взаимосвязаны с нормами, предусмотренными в ст. 25, 26 Федерального закона «О
некоммерческих организациях». Так, каждая некоммерческая организация может иметь в собственности или в оперативном управлении здания, сооружения, жилищный фонд,
оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги и иное имущество. Некоммерческая организация может иметь в собственности или в бессрочном пользовании земельные участки. Некоммерческая организация отвечает по своим обязательствам тем своим имуществом, на которое по законодательству РФ может быть обращено взыскание.
Отдельно следует рассмотреть вопрос об источниках формирования имущества саморегулируемой организации, определенных в ч. 1 комментируемой статьи. Статьей 26
Федерального закона «О некоммерческих организациях» также утвержден перечень источников формирования имущества некоммерческой организации. Некоторые из них совпадают с источниками саморегулируемой организации. Поэтому практически все источники
формирования имущества саморегулируемой организации можно подразделить на две
группы, это источники общие для всех некоммерческих организаций и источники, которые могут быть у саморегулируемой организации в силу ее особого правового статуса.
2. В первую группу следует отнести следующие источники формирования имущества саморегулируемой организации:
регулярные и единовременные поступления от членов саморегулируемой организации
(вступительные, членские и целевые взносы);
добровольные имущественные взносы и пожертвования;
доходы, полученные от размещения денежных средств на банковских депозитах.
Регулярные и единовременные взносы от членов саморегулируемой организации
должны быть предусмотрены внутренними документами саморегулируемой организации
(локальными актами). В таких актах должны указываться размеры взносов (порядок
82
определения размера взноса может быть самый разный), время их внесения и способ их внесения. То же положение содержится и в ч. 3 комментируемой статьи.
Что касается добровольных имущественных взносов и пожертвований, то они составляют «статью дохода» практически любой некоммерческой организации как и другие виды источников формирования имущества рассматриваемой группы.
Пожертвование имущества юридическим лицам может быть обусловлено жертвователем использованием этого имущества по определенному назначению. При отсутствии такого условия пожертвование имущества используется одаряемым в соответствии с назначением имущества. Юридическое лицо, принимающее пожертвование, для использования которого установлено определенное назначение, должно вести обособленный учет всех операций по использованию пожертвованного имущества. Если использование пожертвованного имущества в соответствии с указанным жертвователем назначением становится вследствие изменившихся обстоятельств невозможным, оно может быть использовано по другому назначению лишь с согласия жертвователя, а в случае смерти гражданина-жертвователя или ликвидации юридического лица — жертвователя по решению суда. Использование пожертвованного имущества не в соответствии с указанным жертвователем назначением или изменение этого назначения с нарушением правил, предусмотренных ст. 582 ГК РФ, дает право жертвователю,
его наследникам или иному правопреемнику требовать отмены пожертвования.
Доходы, полученные от размещения денежных средств на банковских депозитах,
представляют собой не что иное как доход от вклада в банке. Все правоотношения по вкладам в банках урегулированы главой 44 ГК РФ. Согласно ст. 834 ГК РФ, по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика)
или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором. Интересно,
что Федеральный закон «О некоммерческих организациях» помимо банковских вкладов предусмотрел еще в качестве источника формирования имущества некоммерческой организации и такие, как дивиденды (проценты, доходы), получаемые по акциям, облигациям и другим ценным бумагам. Если это рассмотреть в совокупности с нормой ч. 2 комментируемой статьи, которая устанавливает, что специальные запреты на определенные источники формирования имущества саморегулируемой организации должны быть закреплены в федеральных законах, а также с тем, что комментируемая статья разрешает (допускает) и иные виды источников, не запрещенных законом, но предусмотренных внутренними документами саморегулируемой организации, то можно придти к выводу о том, что саморегулируемая
83
организация вправе получать доходы по ценным бумагам, а не только пользоваться банковскими вкладами.
Если данную правовую норму сравнить с тем, что в ст. 14 комментируемого Закона установлены определенные ограничения как для самой саморегулируемой организации, так и для ее должностных лиц, то можно определить, что саморегулируемая организация не может получать дохода по ценным бумагам, которые дают ей определенные имущественные права в отношении организации (члена данной саморегулируемой организации), поскольку это приведет к возникновению конфликта интересов.
3. Вторая группа источников напрямую связана с осуществлением саморегулируемой организацией тех функций, которые предусмотрены комментируемым Законом. Это три вида доходов:
средства, полученные от оказания услуг по предоставлению информации, раскрытие которой может осуществляться на платной основе;
средства, полученные от оказания образовательных услуг, связанных с предпринимательской деятельностью, коммерческими или профессиональными интересами членов саморегулируемой организации;
средства, полученные от продажи информационных материалов, связанных с предпринимательской деятельностью, коммерческими или профессиональными интересами членов саморегулируемой организации.
Первый и третий вид источников дохода саморегулируемой организации из
рассматриваемой группы напрямую связан с осуществлением саморегулируемой организацией своей информационной функции. В ст. 7 комментируемого Закона содержатся нормы,
раскрывающие права и обязанности саморегулируемой организации в области собирания,
обработки и использования информации о деятельности своих членов (участников).
Саморегулируемая организация может и «торговать» определенной информацией о своих участниках, но только той, которая не полежит обязательному опубликованию (которая не предназначена для широкого использования) и которая не составляет коммерческой тайны самих участников саморегулируемой организации.
Средства, которые может получить саморегулируемая организация от оказания ею образовательных услуг, также относятся к источникам доходов саморегулируемой организации. Однако подобное оказание образовательных услуг связано с рядом ограничений.
В статье 6 рассматриваемого Закона есть такая функция деятельности саморегулируемой организации, как организация профессионального обучения, аттестации работников — членов саморегулируемой организации. Такое профессиональное обучение вполне может проводиться
84
на платной основе. Однако это не может быть абсолютно любое обучение, а только связанное напрямую с той предпринимательской деятельностью, которой занимаются члены саморегулируемой организации. В тексте комментируемой статьи говорится о той образовательной деятельности, которая связана с коммерческими и профессиональными интересами участников саморегулируемой организации. Как раз именно с коммерческими и профессиональными интересами и будет связано обучение в той области познания, которая активно применяется сотрудниками члена саморегулируемой организации в ходе их работы.
4. Отдельно рассмотрим положение ч. 4 рассматриваемой статьи. Вся бухгалтерская отчетность саморегулируемой организации подлежит обязательному аудиту. В комментарии к ст. 7 Закона мы уже частично рассматривали данный вопрос. Итоги годовой бухгалтерской отчетности и результаты аудиторского заключения саморегулируемой организации отнесены к той категории информации, которая подлежит обязательному раскрытию и должна быть доступна всем желающим третьим лицам. Результаты аудиторской проверки позволяют сделать точные выводы о финансовом состоянии саморегулируемой организации.
Согласно Федеральному закону «Об аудиторской деятельности», аудиторская деятельность представляет собой деятельность по проведению аудита и оказанию сопутствующих аудиту услуг, осуществляемая аудиторскими организациями,
индивидуальными аудиторами. Аудит представляет собой независимую проверку бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности. Аудируемым лицом и будет являться саморегулируемая организация. Целью аудита является выражение мнения о достоверности финансовой
(бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ. Для целей комментируемого Закона под достоверностью
понимается степень точности данных финансовой (бухгалтерской) отчетности, которая позволяет пользователю этой отчетности на основании ее данных делать правильные выводы о результатах хозяйственной деятельности, финансовом и имущественном положении саморегулируемой организации и принимать базирующиеся на этих выводах обоснованные решения.
При проведении аудиторской проверки аудируемое лицо имеет следующие права и
обязанности:
получать от аудиторской организации или индивидуального аудитора информацию о законодательных и нормативных актах Российской Федерации, на которых основываются выводы аудиторской организации или индивидуального аудитора;
85
получать от аудиторской организации или индивидуального аудитора аудиторское заключение в срок, определенный договором оказания аудиторских услуг;
осуществлять иные права, вытекающие из существа правоотношений, определенных договором оказания аудиторских услуг, и не противоречащие законодательству РФ.
заключать договоры на проведение обязательного аудита с аудиторскими организациями
всроки, установленные законодательством Российской Федерации;
создавать аудиторской организации (индивидуальному аудитору) условия для своевременного и полного проведения аудиторской проверки, осуществлять содействие аудиторским организациям (индивидуальным аудиторам) в своевременном и полном проведении аудиторской проверки, предоставлять им информацию и документацию,
необходимую для осуществления аудита, давать по устному или письменному запросу аудиторов или аудиторских организаций исчерпывающие разъяснения и подтверждения
вустной и письменной формах, а также запрашивать необходимые для проведения аудиторской проверки сведения у третьих лиц;
не предпринимать каких бы то ни было действий в целях ограничения круга вопросов,
подлежащих выяснению при проведении аудиторской проверки;
оперативно устранять выявленные аудиторами в ходе аудиторской проверки нарушения правил ведения бухгалтерского учета и составления финансовой (бухгалтерской)
отчетности;
своевременно оплачивать услуги аудиторских организаций (индивидуальных аудиторов)
всоответствии с договором на проведение аудита, в том числе в случаях, когда выводы аудиторского заключения не согласуются с позицией работников аудируемой организации, а также в случае неполного выполнения аудиторами работы по независящим от них причинам;
исполнять иные обязанности, вытекающие из существа правоотношений, определенных договором оказания аудиторских услуг, и не противоречащие законодательству РФ.
Статья 13. Способы обеспечения имущественной ответственности членов
саморегулируемой организации перед потребителями произведенных ими товаров (работ,
услуг) и иными лицами
1. Саморегулируемая организация вправе применять следующие способы обеспечения имущественной ответственности членов саморегулируемой организации перед потребителями произведенных ими товаров (работ, услуг) и иными лицами:
86
1)создание системы личного и (или) коллективного страхования;
2)формирование компенсационного фонда.
2.Компенсационный фонд первоначально формируется исключительно в денежной форме за счет взносов членов саморегулируемой организации в размере не менее чем три тысячи рублей в отношении каждого члена.
3.В случае применения в качестве способа обеспечения ответственности членов саморегулируемой организации перед потребителями произведенных ими товаров (работ, услуг) и
иными лицами системы личного и (или) коллективного страхования минимальный размер страховой суммы по договору страхования ответственности каждого члена не может быть менее чем тридцать тысяч рублей в год.
4.Федеральными законами могут устанавливаться иные требования, чем те, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, к порядку формирования компенсационного фонда саморегулируемой организации, его минимальному размеру, размещению средств такого фонда,
страхованию ответственности членов саморегулируемой организации.
5.Размещение средств компенсационного фонда в целях их сохранения и прироста и инвестирование таких средств осуществляются через управляющие компании, если иное не установлено федеральным законом.
6.Контроль за соблюдением управляющими компаниями ограничений размещения и инвестирования средств компенсационного фонда, правил размещения таких средств и требований к инвестированию, а также за инвестированием средств компенсационного фонда, которые установлены настоящим Федеральным законом и принятой саморегулируемой организацией инвестиционной декларацией, осуществляется специализированным депозитарием на основании договора об оказании услуг специализированного депозитария.
7.Доход, полученный от размещения и инвестирования средств компенсационного фонда,
направляется на пополнение компенсационного фонда и покрытие расходов, связанных с обеспечением надлежащих условий инвестирования средств компенсационного фонда.
8. Саморегулируемая организация вправе заключать договоры только с управляющими компаниями и специализированным депозитарием, которые отобраны по результатам конкурса,
проведенного в порядке, установленном внутренними документами саморегулируемой организации.
9.В объекты недвижимости может быть инвестировано не более десяти процентов средств компенсационного фонда.
10.В государственные ценные бумаги Российской Федерации должно быть инвестировано не менее десяти процентов средств компенсационного фонда.
11.Дополнительные требования к составу и структуре средств компенсационного фонда определяются инвестиционной декларацией, принятой саморегулируемой организацией.
12.Саморегулируемая организация в соответствии с федеральными законами в пределах средств компенсационного фонда саморегулируемой организации несет ответственность по обязательствам
87
своего члена, возникшим в результате причинения вреда вследствие недостатков произведенных членом
саморегулируемой организации товаров (работ, услуг).
13.Не допускается осуществление выплат из компенсационного фонда, за исключением выплат
вцелях обеспечения имущественной ответственности членов саморегулируемой организации перед потребителями произведенных ими товаров (работ, услуг) и иными лицами. Не допускается возврат взносов членам саморегулируемой организации.
14.Взыскание по обязательствам саморегулируемой организации, в том числе по обязательству о возмещении причиненного члену саморегулируемой организации вреда, не может быть наложено на имущество компенсационного фонда саморегулируемой организации.
Комментарий к статье 13
1. Нормы комментируемой статьи закрепляют общие положения о тех способах,
которыми может воспользоваться саморегулируемая организация для обеспечения возмещения вреда, причиненного членами (участниками) саморегулируемой организации любым другим третьим лицам в результате своей деятельности. Причиняемые предпринимательской деятельности убытки обусловливают потребность в изыскании дополнительного источника,
способного возместить ущерб, потери, расходы.
Заметим, что определяющим признаком в данном случае будет являться не факт некачественного оказания услуги (выполнения работы) перед третьим лицом, а факт того, что такой вред возник в результате деятельности члена (участника) саморегулируемой организации.
Такой вывод следует из того, что в ч. 1 комментируемой статьи указаны не только потребители услуг и работ участника саморегулируемой организации, но и иные лица. В ч. 10
рассматриваемой статьи законодатель более четко (однако это касается только компенсационного фонда) сформулировал, что возмещению за счет средств фонда подлежит только вред, причиненный третьим лицам в результате некачественного оказания услуги, из ч. 1
комментируемой статьи этого не следует. Возможно, такое более точное правовое регулирование только в отношении компенсационного фонда объясняется тем, что в случае применения системы личного или коллективного страхования правоотношения регулируются гражданским законодательством в отношении договоров страхования. Сами члены саморегулируемой организации будут выбирать те страховые риски, на случай возникновения которых они и будут себя страховать.
Комментируемая статья предусматривает только два вида обеспечения финансовой состоятельности члена саморегулируемой организации по компенсации причиненного им
88
вреда. Первый способ состоит в организации системы обязательного страхования, а второй — в
организации и деятельности компенсационного фонда. Рассмотрим более подробно правовое регулирование каждого способа.
2. Члены (участники) саморегулируемой организации могут застраховать свою ответственность как в личном страховании, так и в коллективном страховании. Согласно ст. 929 ГК РФ, по договору имущественного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы). В нашем случае страховщиком будет выступать член (участник) саморегулируемой организации, а выгодоприобретателем по сделке то лицо, которому и будет производиться возмещение вреда. Закон допускает по договору имущественного страхования страхование следующих имущественных интересов:
риск утраты (гибели), недостачи или повреждения определенного имущества;
риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, а в случаях, предусмотренных законом,
также ответственности по договорам — риск гражданской ответственности;
риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов — предпринимательский риск. В нашем случае речь идет как раз о страховании риска ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, а также, поскольку это предусмотрено комментируемым Законом, то и риск гражданской ответственности по договорам члена саморегулируемой организации с клиентами.
Согласно ст. 932 ГК РФ, по договору страхования риска ответственности за нарушение
договора может быть застрахован только риск ответственности самого страхователя.
Договор страхования, не соответствующий этому требованию, ничтожен. Риск ответственности за нарушение договора считается застрахованным в пользу стороны, перед которой по условиям этого договора страхователь должен нести соответствующую ответственность, —
выгодоприобретателя, даже если договор страхования заключен в пользу другого лица либо в нем не сказано, в чью пользу он заключен. Действительно член (участник) саморегулируемой
89
организации не может заранее знать о том, что именно с данным клиентом у него наступят неблагоприятные последствия (страховой случай), поэтому выгодоприобретателя по сделке заранее определить не возможно.
3. Только в ч. 3 рассматриваемой статьи законодателем определены отдельные условия договора страхования. Данное требование касается размера страховой суммы. Страховая сумма должна быть установлена в размере не менее тридцати тысяч рублей из расчета на один календарный год. Данное требование обуславливает тот факт, что договор страхования будет заключаться на определенный срок, равный одному календарному году. Страховая сумма представляет собой определенный лимит, в пределах которого и будет произведено возмещение вреда выгодоприобретателю. При этом заметим, что своими внутренними актами саморегулируемая организация не может обязать своих участников (членов) страховать свою ответственность на большую сумму, комментируемый Закон не дает саморегулируемой организации такого права. Сами участники саморегулируемой организации могут в добровольном порядке застраховать свою ответственность и на большую сумму.
Никаких других особых условий или требований относительно правоотношений по страхованию комментируемым Законом не определены, поскольку обязательственные правоотношения по страхованию достаточно подробно урегулированы самим гражданским законодательством.
4. Теперь рассмотрим второй способ обеспечения имущественной ответственности членов (участников) саморегулируемой организации, который связан с деятельностью компенсационного фонда. Согласно ст. 118 ГК РФ, фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные,
культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.
Фонд использует имущество для целей, определенных в его уставе. Фонд вправе
заниматься предпринимательской деятельностью, необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых создан фонд, и соответствующей этим целям. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них. Фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества. Порядок управления фондом и порядок формирования его органов определяются его уставом, утверждаемым учредителями.
90