Комментарий к Федеральному закону от 1 декабря 2007 г. № 315-Ф3 «О саморегулируемых организациях»
.pdfэто может привести к возникновению конфликта интересов между саморегулируемой организацией и ее членами (участниками).
6. Норма ч. 6 рассматриваемой статьи, как мы уже отметили, добавляет формирование дополнительных ограничений деятельности саморегулируемой организации и ее сотрудников.
Связано это с устранением ситуаций, при которых может возникнуть конфликт интересов, о
чем уже говорилось в комментарии к ст. 8 Закона. Конфликт интересов невозможно устранить только теми нормами, которые предусматривает комментируемый Закон, поскольку создание саморегулируемой организации предполагается в самых различных областях предпринимательской деятельности. Содержание каждого вида предпринимательской деятельности имеет и свою специфику, которая сказывается и на организации самой деятельности. Поэтому в отдельных случаях конфликт интересов может возникать и по совсем другим причинам, заранее предугадать которые практически невозможно, также как и невозможно на уровне законодательства предусмотреть абсолютно все ситуации, при которых может возникнуть конфликт интересов. По этой причине в ч. 6 комментируемой статьи законодатель определил, что в уставе самой саморегулируемой организации и других
законодательных актах страны могут содержаться дополнительно и другие требования
по ограничению прав саморегулируемой организации и ее работников, направленные на то,
чтобы предотвращать ситуации, при которых возникает конфликт интересов в том его
понимании, которое изложено в ст. 8 Закона.
Статья 15. Органы управления саморегулируемой организации
1.Органами управления саморегулируемой организации являются: 1) общее собрание членов саморегулируемой организации;
2) постоянно действующий коллегиальный орган управления саморегулируемой организации;
3) исполнительный орган саморегулируемой организации.
2.В саморегулируемой организации функции постоянно действующего коллегиального органа управления могут осуществляться общим собранием членов саморегулируемой организации.
Комментарий к статье 15
1. Положения ст. 15-19 комментируемого Закона регламентируют деятельность органов управления саморегулируемой организации. Как уже неоднократно отмечалось в настоящем комментарии, саморегулируемая организация является одним из видов некоммерческих
101
организаций, следовательно, законодательство о некоммерческих организациях также распространяет свое действие и на правоотношения по видам, компетенции органов управления саморегулируемой организации. В Федеральном законе «О некоммерческих организациях» в
главе 5 содержатся нормы, касающиеся органов управления некоммерческой организации.
Структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени некоммерческой организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации в соответствии с Федеральным законом «О некоммерческих организациях» и
иными федеральными законами. В связи с этим мы будем рассматривать положения ст. 15-19
комментируемого Закона в сравнении с тем правовым регулированием, которое предусмотрено законодательством о некоммерческих организациях.
2. Сразу же заметим, что в саморегулируемой организации, как и в любой другой организации, помимо органов управления будут действовать и другие органы, которые непосредственно осуществляют функции саморегулируемой организации. Органы управления саморегулируемой организации отвечают за организацию работы, за административное и хозяйственное ведение, упорядочение работы самой саморегулируемой организации. Все остальные органы и сотрудники саморегулируемой организации могут действовать от имени саморегулируемой организации, реализовывать ее полномочия и осуществлять функции, но при этом они не будут являться органами управления саморегулируемой организации. В ст. 53 ГК РФ содержится общая правовая норма об органах юридического лица. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Управление в саморегулируемой организации, как и в любом другом юридическом лице,
сводится в конечном итоге к непосредственному управлению людьми. Управление неразрывно связано с информацией. Для устойчивого существования саморегулируемой организации как юридического лица, как системы необходимо, чтобы саморегулируемая организация была способна воспринимать, хранить, перерабатывать, передавать информацию. Взаимосвязь органов и членов саморегулируемой организации достигается путем их информационного взаимодействия, а также взаимодействия саморегулируемой организации (как системы в целом)
с другими хозяйствующими субъектами путем передачи информации о внешней среде и о самой системе.
3. Среди органов управления саморегулируемой организации комментируемая статья называет три органа. Правовое положение данных органов управления в последующем
102
раскрывается в ст. 16-18 комментируемого Закона. Это общее собрание членов (участников)
саморегулируемой организации, постоянно действующий коллегиальный орган управления
саморегулируемой организации и исполнительный орган саморегулируемой организации. В ч. 2 рассматриваемой статьи предусмотрена возможность действия только двух органов управления саморегулируемой организации — общего собрания членов (участников) и
исполнительного органа. Это наиболее целесообразно в тех случаях, когда количество членов
(участников) саморегулируемой организации небольшое. В подобном случае все полномочия постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации будут осуществляться общим собранием членов (участников) саморегулируемой организации.
Статья 16. Общее собрание членов саморегулируемой организации
1.Общее собрание членов саморегулируемой организации является высшим органом управления саморегулируемой организации, полномочным рассматривать отнесенные к его компетенции настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и уставом некоммерческой организации вопросы деятельности саморегулируемой организации.
2.Общее собрание членов саморегулируемой организации созывается с периодичностью и в порядке, которые установлены уставом саморегулируемой организации, но не реже чем один раз в год.
3.К компетенции общего собрания членов саморегулируемой организации относятся следующие
вопросы:
1) утверждение устава некоммерческой организации, внесение в него изменений;
2)избрание членов постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации, досрочное прекращение полномочий указанного органа или досрочное прекращение полномочий отдельных его членов;
3)назначение на должность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа саморегулируемой организации, досрочное освобождение такого лица от должности;
4)утверждение мер дисциплинарного воздействия, порядка и оснований их применения, порядка рассмотрения дел о нарушении членами саморегулируемой организации требований стандартов и правил саморегулируемой организации, условий членства в саморегулируемой организации;
5)определение приоритетных направлений деятельности саморегулируемой организации,
принципов формирования и использования ее имущества;
6)утверждение отчета постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации и исполнительного органа саморегулируемой организации;
7)утверждение сметы саморегулируемой организации, внесение в нее изменений, утверждение годовой бухгалтерской отчетности саморегулируемой организации;
103
8)принятие решения о добровольном исключении сведений о саморегулируемой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций;
9)принятие решения о реорганизации или ликвидации некоммерческой организации, назначение ликвидатора или ликвидационной комиссии;
10)рассмотрение жалобы лица, исключенного из членов саморегулируемой организации, на необоснованность принятого постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации на основании рекомендации ее органа по рассмотрению дел о применении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия решения об исключении этого лица из членов саморегулируемой организации и принятие решения по такой жалобе;
11)принятие иных решений в соответствии с федеральными законами и уставом некоммерческой организации.
3.1. Вопросы, предусмотренные пунктами 1, 2, 4 — 10 части 3 настоящей статьи, не могут быть отнесены уставом некоммерческой организации к компетенции иных органов управления саморегулируемой организации.
4. В случае осуществления общим собранием членов саморегулируемой организации функций ее постоянно действующего коллегиального органа управления общие собрания членов саморегулируемой организации проводятся не реже чем один раз в три месяца.
Комментарий к статье 16
1. Нормы комментируемой статьи устанавливают правовой статус деятельности общего собрания членов саморегулируемой организации.
Общее собрание членов саморегулируемой организации является высшим органом управления саморегулируемой организации. В него входят все члены саморегулируемой организации. Саморегулируемая организация в своем уставе должна определить порядок принятия решений общим собранием членов саморегулируемой организации, при каком количестве присутствующих членов на общем собрании оно полномочно рассматривать те или иные вопросы и т.п. Следует заметить, что общее собрание является высшим органом управления не только в саморегулируемых организациях. Во всех организациях, как коммерческих, так и не коммерческих, которые учреждены более чем одним учредителем,
общее собрание будет являться высшим органом управления. В некоторых законодательных актах, например законах, регулирующих деятельность обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ, вопросы компетенции общего собрания,
правомочности его заседания, принятия решений по некоторым вопросам, порядок созыва и
104
проведения более конкретно определены в самом законодательном акте. Комментируемая статья только указывает на то, что очередное общее собрание участников (членов)
саморегулируемой организации должно проводиться не реже чем один раз в год. Но, как указано в ч. 4 рассматриваемой статьи, в том случае, когда в саморегулируемой организации отсутствует постоянно действующий коллегиальный орган управления, то заседания очередного общего собрания членов саморегулируемой организации должны проводиться не реже чем один раз в три месяца.
2. Каждое заседание общего собрания саморегулируемой организации должно оформляться протоколом, который содержит информацию о том, когда было проведено очередное или внеочередное заседание общего собрания. Также в протоколе должны содержаться сведения относительно того, кто был избран в качестве председательствующего на собрании, кто вел протокол (секретарь собрания). Если заседание общего собрания правомочно только при определенной явке его участников, то в протоколе будет отражена информация о том, кто явился на заседание общего собрания. Если к порядку созыва заседания общего собрания уставом саморегулируемой организации будут определены конкретные требования
(по способу созыва на общее собрание), то протокол также будет отражать информацию о проверке соблюдения в отношении каждого члена процедуры созыва на общее собрание.
Протокол общего собрания всегда подробно отражает информацию о том, какие вопросы рассматривались на заседании общего собрания, кто и по какому вопросу выступал и какие предложения вносил по решению данного вопроса. Результаты голосования и итоги принятых решений на общем собрании также отражаются в протоколе. Голосование бывает как устным,
так и письменным (посредством бюллетеней для голосования), определять это должен устав саморегулируемой организации, а протокол общего собрания должен отражать информацию о том, как была соблюдена или не соблюдена данная процедура в отношении каждого члена саморегулируемой организации. Вполне возможно, что саморегулируемая организация позволит и заочное голосование в своем уставе, как это возможно например в обществах с ограниченной ответственностью.
3. Перейдем к более подробному рассмотрению полномочий общего собрания членов саморегулируемой организации. Перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, не является исчерпывающим. Практически все полномочия общего собрания прописаны и в других статьях комментируемого Закона.
Полномочие по утверждению устава саморегулируемой организации следует из того,
что саморегулируемая организация, как видно из содержания ст. 2 комментируемого Закона,
представляет собой некоммерческую организацию, основанную на членстве ее участников, а
105
следовательно учреждать саморегулируемую организацию должны изначально участники на общем и первом собрании членов саморегулируемой организации, на котором они должны принять само решение о создании саморегулируемой организации, решить вопрос о том, кому поручить государственную регистрацию данной саморегулируемой организации. Также они будут утверждать устав саморегулируемой организации и решать вопрос по тому имуществу,
которое передается саморегулируемой организации на каком-либо вещном праве. Согласно ч. 1
ст. 52 ГК РФ, юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом,
юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). В
нашем случае, саморегулируемая организация будет действовать на основании устава.
В случае выхода какого-либо участника из членов саморегулируемой организации или принятия нового участника необходимо отразить данные изменения, т.е. зарегистрировать.
Государственную регистрацию изменений необходимо проводить не позднее трех календарных дней со дня принятия подобного решения, иначе это может повлечь за собой наложение административного штрафа на саморегулируемую организацию в размере пяти тысяч рублей. Пункт 9 ч. 3 рассматриваемой статьи как раз предусматривает для саморегулируемой организации полномочие по принятию решений о реорганизации и
ликвидации саморегулируемой организации. Однако реорганизация бывает не только в тех случаях, когда меняется состав участников (членов) некоммерческой организации. Положения ст. 57-59 ГК РФ регулируют общие и обязательные для всех юридических лиц правила и условия реорганизации. Реорганизация может проходить следующими способами: слияние,
присоединение, разделение, выделение и преобразование. Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Практически все способы реорганизации юридического лица, предусмотренные ГК РФ, не вызывают никаких вопросов, кроме последней. Может ли саморегулируемая организация пройти реорганизацию в форме преобразования? Часть 3 ст. 57 ГК РФ предусматривает, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
Отдельные требования по реорганизации некоммерческих организаций содержатся в Федеральном законе «О некоммерческих организациях», но никаких требований в отношении саморегулируемой организации там нет. Федеральным законом «О некоммерческих
106
организациях» запрещено отдельным видам некоммерческих организаций преобразовываться в другие организационно-правовые формы. В таком случае получается, что саморегулируемая организация вправе принять решение о преобразовании в любую организационно-правовую форму и тем самым самостоятельно принять решение о прекращении своего существования.
Это становится проблематичным для тех случаев, когда специальными законами предусмотрено обязательное членство хозяйствующих субъектов в саморегулируемой организации. Также нерешенным остается вопрос и о том, что такая «бывшая» саморегулируемая организация является обладателем информации, составляющей коммерческую тайну в отношении своих бывших членов.
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении
юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. При
разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками)
юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и
представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Следующая группа полномочий общего собрания членов саморегулируемой организации связана с решением им вопросов в отношении своих органов. Это полномочия по
107
формированию состава (назначение и освобождение от должности) постоянно
действующего коллегиального органа саморегулируемой организации и исполнительного
органа. Данные органы саморегулируемой организации являются органами управления саморегулируемой организации, и общее собрание членов саморегулируемой организации формирует их состав, принимает отчеты об их деятельности, поскольку является высшим органом управления саморегулируемой организации. Общее собрание решает данные вопросы с учетом положений ст. 17 и 18 комментируемого Закона. Кроме того, общее собрание вправе принять решение о прекращении деятельности постоянно действующего коллегиального органа, и все его полномочия будут осуществляться общим собранием саморегулируемой организации.
Также общее собрание членов (участников) саморегулируемой организации вправе решать вопросы материального характера деятельности саморегулируемой организации —
утверждать смету расходов и годовую бухгалтерскую отчетность. К компетенции общего собрания саморегулируемой организации относятся и другие вопросы, разрешение которых отнесено к его полномочиям специальными законодательными актами, предусматривающими обязательное создание саморегулируемых организаций в определенных областях профессиональной и предпринимательской деятельности. Компетенция саморегулируемой организации может быть расширена посредством добавления других полномочий и уставом саморегулируемой организации, однако устав по своему содержанию не должен противоречить нормам комментируемого Закона и других законодательных актов.
4. Положение ч. 3.1 комментируемого Закона было внесено законодателем в качестве дополнения в текст рассматриваемой статьи. На основе данного положения можно сделать вывод о том, что есть исключительная компетенция общего собрания членов саморегулируемой организации и есть вопросы, которые могут быть отнесены к компетенции общего собрания саморегулируемой организации или к компетенции иного органа управления саморегулируемой организации в зависимости от разрешения данного вопроса в уставе саморегулируемой организации.
Практически все вопросы компетенции общего собрания членов (участников)
саморегулируемой организации относятся к его исключительной компетенции (устав не может отнести их рассмотрение к компетенции другого органа управления саморегулируемой организации), кроме вопроса о назначении на должность и освобождении от должности лица,
осуществляющего функции единоличного исполнительного органа саморегулируемой организации. Остальной перечень полномочий является исключительным в силу того, что данное положение предусматривает комментируемый Закон. Полномочие, предусмотренное в
108
п. 11 ч. 3 комментируемого Закона, является отсылочным и говорит о других полномочиях,
которые могут стать обязательными для общего собрания членов (участников)
саморегулируемой организации в силу их предусмотрения в иных законодательных актах страны, в уставе саморегулируемой организации. Дополнительный предмет компетенции общего собрания членов (участников) саморегулируемой организации приведен и в ч. 8 ст. 17
комментируемого Закона.
Статья 17. Постоянно действующий коллегиальный орган управления
саморегулируемой организации
1.Постоянно действующий коллегиальный орган управления саморегулируемой организации формируется из числа физических лиц — членов саморегулируемой организации и (или) представителей юридических лиц — членов саморегулируемой организации, а также независимых членов.
2.Для целей настоящего Федерального закона независимыми членами считаются лица, которые не связаны трудовыми отношениями с саморегулируемой организацией, ее членами. Независимые члены должны составлять не менее одной трети членов постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации. Федеральными законами могут быть установлены иные требования к численности независимых членов постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации.
3.Независимый член постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации предварительно в письменной форме обязан заявить о конфликте интересов, который влияет или может повлиять на объективное рассмотрение вопросов, включенных в повестку заседания постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации, и принятие по ним решений и при котором возникает или может возникнуть противоречие между личной заинтересованностью указанного независимого члена и законными интересами саморегулируемой организации, которое может привести к причинению вреда этим законным интересам саморегулируемой организации.
4.В случае нарушения независимым членом постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации обязанности заявить о конфликте интересов и причинения в связи с этим вреда законным интересам саморегулируемой организации, которые подтверждены решением суда, общее собрание членов саморегулируемой организации принимает решение о досрочном прекращении полномочий независимого члена.
5.Каждый член постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации при голосовании имеет один голос.
109
6.Количественный состав постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации, порядок и условия его формирования, его деятельности, принятия этим органом решений устанавливаются уставом некоммерческой организации.
7.Если иное не установлено федеральным законом, к компетенции постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации относятся следующие вопросы:
1) утверждение стандартов и правил саморегулируемой организации, внесение в них изменений;
2)создание специализированных органов саморегулируемой организации, утверждение положений о них и правил осуществления ими деятельности;
3)назначение аудиторской организации для проверки ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности саморегулируемой организации, принятие решений о проведении проверок деятельности исполнительного органа саморегулируемой организации;
4)представление общему собранию членов саморегулируемой организации кандидата либо кандидатов для назначения на должность исполнительного органа саморегулируемой организации;
5)утверждение перечня лиц, кандидатуры которых могут предлагаться в качестве третейских судей для их выбора участниками споров, рассматриваемых по их заявлениям в третейском суде,
образованном саморегулируемой организацией;
6)принятие решения о вступлении в члены саморегулируемой организации или об исключении из членов саморегулируемой организации по основаниям, предусмотренным уставом саморегулируемой организации;
7)иные предусмотренные уставом некоммерческой организации вопросы.
8. Вопросы, предусмотренные пунктами 1 и 2 части 7 настоящей статьи, уставом некоммерческой организации могут быть отнесены к компетенции общего собрания членов саморегулируемой организации.
Комментарий к статье 17
1. Нормы комментируемой статьи в отношении постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации можно подразделить на две группы: это нормы определяющие порядок формирования данного органа и нормы,
устанавливающие его полномочия.
2. Состав коллегиального органа формируется из числа членов (участников)
саморегулируемой организации и третьих лиц. От членов саморегулируемой организации могут присутствовать их представители. Члены саморегулируемой организации — это юридические лица или индивидуальные предприниматели, лица, не имеющие статуса индивидуального предпринимателя. В отношении юридического лица нами уже было отмечено, что юридическое лицо действует посредством своих органов, и от имени юридического лица в коллегиальном
110