Комментарий к Федеральному закону от 1 декабря 2007 г. № 315-Ф3 «О саморегулируемых организациях»
.pdfПоложения ГК РФ в совокупности с нормами ст. 7 Федерального закона «О
некоммерческих организациях», нормами комментируемой статьи более подробно раскрывают правовой статус компенсационного фонда, который может создавать саморегулируемую организацию. ГК РФ и Федеральный закон «О некоммерческих организациях» дают определение фонда. Из данного определения видно, что компенсационный фонд, который может создавать саморегулируемую организацию, будет являться самостоятельным юридическим лицом. Определения фонда в ГК РФ и в Федеральном законе «О некоммерческих организациях» абсолютно идентичные. Фонд — юридическое лицо, не имеющее членства, как и саморегулируемая организация это одна из разновидностей некоммерческой организации.
Учредителем компенсационного фонда будет являться сама саморегулируемая организация.
Средства, которые члены (участники) саморегулируемой организации будут ей перечислять,
должны направляться в фонд, их использование имеет строго целевое назначение.
5. Учредители могут передавать в фонд практически любую вещь или вещное право,
которые находятся в свободном гражданском обороте, что касается именно компенсационного фонда, то здесь законодатель строго в ч. 2 установил, что его имущество формируется в денежной форме. Также комментируемая норма установила и минимальный размер взноса в фонд каждого участника (члена) саморегулируемой организации, он равен трем тысячам рублей, однако сами уставные документы фонда и локальные акты саморегулируемой организации могут устанавливать и иной размер отчислений в фонд (но не ниже трех тысяч рублей).
6. Имущество фонда является его собственностью, поскольку это самостоятельное юридическое лицо. Саморегулируемая организация также является юридическим лицом с определенным имущественным комплексом, данные юридические лица не отвечают своим имуществом по обязательствам друг друга. Такая правовая позиция закреплена в ГК РФ и Федеральном законе «О некоммерческих организациях», та же правовая норма нашла свое отражение и в ч. 12, 13, 14 комментируемой статьи. Средства компенсационного фонда могут
использоваться строго по их целевому назначению, фонд производит выплаты только в случае привлечения члена саморегулируемой организации к имущественной (гражданско-
правовой ответственности), т.е. на основании вступившего в законную силу решения суда арбитражного или общей юрисдикции (мирового судьи) по гражданско-правовому иску, а
также решения третейского суда, подлежащих исполнению. По обязательствам самой саморегулируемой организации перед третьими лицами фонд ответственности не несет и на его имущество не может быть наложено взыскание. Саморегулируемая организация, наоборот,
несет ответственность перед клиентами своих участников по обязательствам, возникшим в
91
результате причинения вреда имуществу третьих лиц. Данное следует из положения ч. 12
рассматриваемой статьи. Однако это формально, реально саморегулируемая организация не несет никакой ответственности, поскольку средства на возмещение вреда идут из компенсационного фонда или за счет страхования. В случае же со страхованием положение ч. 12 комментируемой статьи вообще не может быть применено. Рассматриваемая статья не установила размера данной ответственности. Должна ли саморегулируемая организация нести полную ответственность за счет средств компенсационного фонда или эта ответственность частичная, ограниченная определенным лимитом, как и в случае со страхованием? В
комментируемом Законе таких положений нет, а следовательно, ответ на данный вопрос в каждом конкретном случае будет содержаться в локальных актах самой саморегулируемой организации и в уставных документах компенсационного фонда. Вполне возможны самые разные варианты распределения ответственности. Возможен и такой вариант, при котором фонд будет выплачивать сумму третьему лицу (клиенту члена саморегулируемой организации)
лишь до определенного лимита, и тогда, если реальная сумма вреда окажется выше, то член саморегулируемой организации самостоятельно должен будет оплатить разницу между присужденной суммой к выплате и суммой, выплаченной компенсационным фондом.
7. Обратим отдельное внимание на положение ч. 2 ст. 7 Федерального закона «О
некоммерческих организациях», которое говорит о том, что фонд использует имущество для целей, определенных уставом фонда. Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей этим целям и необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых фонд создан. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них.
Компенсационный фонд таким образом может также заниматься предпринимательской деятельностью для формирования своих средств. Поэтому доходы компенсационного фонда
составляют не только отчисления членов (участников) саморегулируемой организации, но и те средства, которые фонд получит от своей предпринимательской деятельности. Положения ч. 5- 11 комментируемой статьи как раз регламентируют правоотношения по предпринимательской деятельности компенсационного фонда. Из их содержания можно сделать вывод о том, что предпринимательская деятельность именно компенсационного фонда более ограничена, чем это предусмотрено нормами Федерального закона «О некоммерческих организациях».
Компенсационный фонд может заниматься только инвестированием и «иным размещением» своих средств и делать это может только через управляющие компании. В этой части правовой статус компенсационного фонда несколько схож со статусом частных пенсионных фондов,
которые также могут размещать средства граждан для инвестирования.
92
8. В целом из содержания ч. 5-11 рассматриваемой статьи видно, что компенсационный фонд не может заниматься определенным видом предпринимательской деятельности — это
деятельность в области оборота рынка ценных бумаг. Правовой статус компенсационного фонда как некоммерческой организации и требования законодательства, регулирующего правоотношения в области рынка ценных бумаг, не позволяют компенсационному фонду самостоятельно заниматься данной деятельностью. Профессиональными участниками рынка ценных бумаг будут являться управляющая компания и специализированный депозитарий. Именно посредством хозяйственной деятельности данных субъектов рынка ценных бумаг компенсационный фонд и будет получать свои доходы от предпринимательской деятельности.
Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ от 16.10.1997 г. № 36 «Об утверждении положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установления порядка введения его в действие и области применения» определяет
депозитарную деятельность как профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», а лицо, осуществляющее депозитарную деятельность, — как депозитария. Хранение сертификатов ценных бумаг, не сопровождающееся учетом и удостоверением прав клиентов (депонентов) на ценные бумаги, не является депозитарной деятельностью и осуществляется в соответствии с нормами гражданского законодательства РФ о хранении.
Депозитарная деятельность включает в себя обязательное предоставление клиентам (депонентам) услуг по учету и удостоверению прав на ценные бумаги, учету и удостоверению передачи ценных бумаг, включая случаи обременения ценных бумаг обязательствами. В нашем случае депонентом будет выступать компенсационный фонд саморегулируемой организации. Передача сертификатов ценных бумаг на хранение в депозитарий, сопровождающаяся учетом и удостоверением прав на указанные ценные бумаги в депозитарии, влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью сертификата заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии. Перевод ценных бумаг из системы ведения реестра в депозитарий, выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг, влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью записи на лицевом счете в системе ведения реестра (а также сертификата в случае наличия такового) заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии.
Депозитарная деятельность будет включать в себя также обязательное предоставление клиенту (депоненту — компенсационному фонду) в порядке, установленном депозитарным договором, услуг, содействующих реализации владельцами ценных бумаг их прав по ценным
93
бумагам, включая право на участие в управлении акционерными обществами, на получение дивидендов, доходов и иных платежей по ценным бумагам. Депозитарий вправе на основании договора с клиентом оказывать ему также сопутствующие услуги, повышающие качество депозитарного обслуживания.
9. Компенсационный фонд саморегулируемой организации может передать
полномочия по распоряжению ценными бумагами и осуществлению прав по ценным
бумагам, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, другому лицу
— попечителю счета. В качестве попечителей счетов компенсационного фонда саморегулируемой организации, открытых у депозитария, могут выступать лица, имеющие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг. Между попечителем счета и депозитарием должен быть заключен договор, устанавливающий их взаимные права и обязанности, в том числе обязанности по заключению депозитарных договоров с депонентами и сверке данных по ценным бумагам компенсационного фонда саморегулируемой организации.
При наличии попечителя счета компенсационный фонд саморегулируемой организации не имеет права самостоятельно передавать депозитарию поручения в отношении ценных бумаг,
которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, за исключением случаев, предусмотренных депозитарным договором. У счета депо не может быть более одного попечителя. Каждое поручение, переданное попечителем счета в депозитарий, должно иметь в качестве основания поручение, переданное попечителю счета клиентом (депонентом — компенсационным фондом). Попечитель счета обязан:
передавать клиенту (депоненту) отчеты депозитария об операциях, совершенных по счетам депо клиента (депонента), и выдаваемые депозитарием документы,
удостоверяющие права клиента (депонента) на ценные бумаги;
хранить первичные поручения депонента, послужившие основой для подготовки поручений, переданных попечителем в депозитарий;
вести учет операций, совершенных по счетам депо клиента (депонента), попечителем
которых он является.
Депозитарий не отвечает перед клиентом (депонентом — компенсационным фондом) за убытки, причиненные в результате действий попечителя счета, если иное не будет установлено в договоре между депозитарием и компенсационным фондом. Попечитель счета не отвечает перед компенсационным фондом за убытки, если докажет, что убытки причинены в результате действий депозитария, которые попечитель счета не мог ни предвидеть, ни предотвратить.
94
10. Как видно, компенсационный фонд будет заключать депозитарный договор со специализированным депозитарием. На федеральном уровне установлены определенные
требования к депозитарному договору. Они приведены в постановлении ФКЦБ РФ от 16.10.1997 г. № 36 «Об утверждении положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установления порядка введения его в действие и области применения». Депозитарный договор является основанием для возникновения прав и обязанностей клиента (депонента) и депозитария при оказании депозитарием компенсационному фонду услуг.
Предметом депозитарного договора является предоставление депозитарием компенсационному фонду услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения депозитарием счета депо компенсационного фонда, осуществления операций по этому счету. Предметом депозитарного договора является также оказание депозитарием услуг, содействующих реализации владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам.
При этом депозитарий оказывает услуги по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги, если ценные бумаги выпущены в документарной форме. Если ценные бумаги выпущены в бездокументарной форме, депозитарий оказывает услуги по учету и удостоверению прав на ценные бумаги.
Депозитарный договор должен быть заключен в простой письменной форме и должен
содержать в себе следующие условия:
однозначное определение предмета договора;
порядок передачи компенсационным фондом депозитарию поручений о распоряжении ценными бумагами компенсационного фонда, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии;
обязанности депозитария по выполнению поручений компенсационного фонда, сроки выполнения поручений;
порядок оказания депозитарием услуг, связанных с содействием в осуществлении владельцами прав по ценным бумагам, в том числе путем передачи соответствующей информации и документов от владельца к эмитенту и регистратору и от эмитента и регистратора к владельцу;
срок действия договора, основания и порядок его изменения и прекращения, включая право компенсационного фонда на расторжение договора с депозитарием в одностороннем порядке;
порядок и форму отчетности депозитария перед компенсационным фондом;
размер и порядок оплаты услуг депозитария.
95
11. Неотъемлемой частью депозитарного договора являются утвержденные депозитарием условия осуществления депозитарной деятельности.
Федеральным законом «Об инвестиционных фондах» (ст. 38) установлены специальные требования к управляющей компании. Управляющей компанией могут быть только акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью,
созданные в соответствии с законодательством РФ. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не вправе являться участниками управляющей компании.
Управляющая компания может использовать в своем наименовании слова
«инвестиционный фонд», «акционерный инвестиционный фонд» или «паевой инвестиционный фонд» в сочетании со словами «управляющая компания». Управляющая компания осуществляет свою деятельность только на основании специального разрешения (лицензии).
Размер собственных средств управляющей компании и его соотношение с суммарной стоимостью активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, находящихся в управлении этой управляющей компании, определяются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Функции единоличного исполнительного органа управляющей компании не могут
осуществлять:
лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа управляющей компании,
специализированного депозитария, акционерного инвестиционного фонда,
профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда в момент аннулирования у этих организаций лицензий на осуществление соответствующих видов деятельности за нарушение лицензионных требований, если с момента такого аннулирования прошло менее трех лет;
лица, на которых было наложено взыскание за административное правонарушение в области финансов и рынка ценных бумаг, если с момента наложения такого взыскания прошло менее одного года;
лица, имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления.
Указанные лица не могут входить в состав совета директоров (наблюдательного совета)
иколлегиального исполнительного органа управляющей компании.
96
12.Законодатель установил определенные требования к инвестированию средств именно компенсационного фонда саморегулируемой организации. Так, в государственные ценные бумаги должно быть вложено не менее десяти процентов средств, выделенных на предпринимательскую деятельность компенсационным фондом, а в недвижимость (покупка ценных бумаг паевых инвестиционных фондов) может быть вложено не более десяти процентов. Вообще в целом всю инвестиционную политику компенсационного фонда будет определять саморегулируемая организация, которая должна разработать и принять свой внутренний локальный акт, так называемую инвестиционную декларацию.
13.Нормы комментируемой статьи не устанавливают специальных требований, но из содержания ст. 7 Федерального закона «О некоммерческих организациях» следует, что в компенсационном фонде саморегулируемой организации должен будет действовать и
попечительский совет. Попечительский совет фонда является органом фонда и осуществляет надзор за деятельностью фонда, принятием другими органами фонда решений и обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фондом законодательства.
Попечительский совет фонда осуществляет свою деятельность на общественных началах.
Порядок формирования и деятельности попечительского совета фонда определяется уставом фонда, утвержденным его учредителями. Следовательно, саморегулируемая организация должна будет разработать и положение о попечительском совете компенсационного
фонда саморегулируемой организации.
14. Согласно ч. 4 и 5 комментируемой статьи отдельными законодательными актами,
которые предусматривают обязательное создание и деятельность саморегулируемой организации в определенных областях профессиональной (предпринимательской)
деятельности, может устанавливаться свое отличное от норм комментируемого Закона правовое регулирование деятельности компенсационного фонда.
Статья 14. Ограничения прав саморегулируемой организации, ее должностных лиц
ииных работников
1.Саморегулируемая организация не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность.
2.Саморегулируемая организация не вправе учреждать хозяйственные товарищества и общества,
осуществляющие предпринимательскую деятельность, являющуюся предметом саморегулирования для
этой саморегулируемой организации, и становиться участником таких хозяйственных товариществ и
обществ.
97
3. Саморегулируемая организация не вправе осуществлять следующие действия и совершать
следующие сделки, если иное не предусмотрено федеральными законами:
1)предоставлять принадлежащее ей имущество в залог в обеспечение исполнения обязательств
иных лиц;
2)выдавать поручительства за иных лиц, за исключением своих работников;
3)приобретать акции, облигации и иные ценные бумаги, выпущенные ее членами, за исключением случаев, если такие ценные бумаги обращаются на торгах фондовых бирж и (или) у иных организаторов торгов на рынке ценных бумаг;
4)обеспечивать исполнение своих обязательств залогом имущества своих членов, выданными ими гарантиями и поручительствами;
5)выступать посредником (комиссионером, агентом) по реализации произведенных членами саморегулируемой организации товаров (работ, услуг);
6)совершать иные сделки в случаях, предусмотренных другими федеральными законами.
4. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа саморегулируемой
организации, не вправе:
1)приобретать ценные бумаги, эмитентами которых или должниками по которым являются члены саморегулируемой организации, их дочерние и зависимые общества;
2)заключать с членами саморегулируемой организации, их дочерними и зависимыми обществами любые договоры имущественного страхования, кредитные договоры, соглашения о поручительстве;
3)осуществлять в качестве индивидуального предпринимателя предпринимательскую деятельность, являющуюся предметом саморегулирования для этой саморегулируемой организации;
4)учреждать хозяйственные товарищества и общества, осуществляющие предпринимательскую деятельность, являющуюся предметом саморегулирования для этой саморегулируемой организации,
становиться участником таких хозяйственных товариществ и обществ.
5.Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа саморегулируемой организации, не вправе являться членом органов управления членов саморегулируемой организации, их дочерних и зависимых обществ, являться работником, состоящим в штате указанных организаций.
6.Федеральными законами, уставом некоммерческой организации или иными установленными ею требованиями может быть предусмотрено возложение на саморегулируемую организацию или ее работников дополнительных ограничений, направленных на устранение обстоятельств, влекущих за собой возникновение конфликта интересов, установленного частью 3 статьи 8 настоящего Федерального закона, угрозу неправомерного использования работниками саморегулируемой организации ставшей известной им в силу служебного положения информации о деятельности членов саморегулируемой организации.
98
Комментарий к статье 14
1. Действующее законодательство в отношении некоммерческих организаций наделяет их особым правовым статусом. Некоммерческие организации в отличие от коммерческих,
например, пользуются особым льготным правовым режимом. Поэтому законодательство о некоммерческих организациях предусматривает для них определенные ограничения.
Саморегулируемая организация является одним из видов организационно-правовой формы некоммерческой организации. Кроме того, саморегулируемая организация является особым субъектом хозяйственной деятельности, наделенным полномочиями по привлечению других хозяйствующих субъектов к дисциплинарной ответственности. Также саморегулируемая организация обладает правом проводить проверки. По этим причинам законодатель предусмотрел для саморегулируемых организаций и более жесткие меры по ограничению прав самой саморегулируемой организации и ее должностных лиц. Рассмотрим содержание норм данной статьи более подробно.
2. В части 1 комментируемой статьи изложена по сути единая правовая норма.
Саморегулируемая организация не может заниматься предпринимательской
деятельностью, но может на определенных условиях участвовать в хозяйственных
обществах и товариществах (которые являются как раз коммерческими организациями).
Согласно ч. 2 ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях», некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку,
поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающие целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг,
имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Законодательством РФ могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов. Комментируемая норма более жестко установила требования, согласно которым саморегулируемая организация вообще никаким образом не может осуществлять предпринимательскую деятельность. Однако возможно, что саморегулируемая организация будет выступать учредителем в других коммерческих организациях. Здесь законодатель установил только одно ограничение, саморегулируемая организация не может выступать учредителем в тех коммерческих организациях, которые занимаются теми же видами деятельности (определить это можно по кодам ОКВЭД), что и члены данной саморегулируемой
99
организации. Закон определяет такой вид деятельности как аналогичный предмету саморегулирования саморегулируемой организации.
3. Часть 3 комментируемой статьи установила конкретное ограничение по сделкам,
которые не может совершать саморегулируемая организация. Данное ограничение связано с устранением ситуаций, при которых может возникнуть конфликт интересов сторон (более подробно мы рассматривали данный вопрос в комментарии к ст. 8 Закона). Аналогичные правовые нормы есть и в законодательстве, регулирующем деятельность некоммерческих организаций. Заинтересованность в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе в совершении сделок, влечет за собой конфликт интересов заинтересованных лиц и некоммерческой организации. Практически те же ограничения с некоторым отличием установлены и в отношении должностного лица саморегулируемой организации, которое осуществляет функции единоличного исполнительного органа саморегулируемой организации.
4. Все те виды действий, которые ч. 3 и 4 комментируемой статьи запрещают совершать саморегулируемой организации и ее должностному лицу, можно назвать юридическими фактами, поскольку они ведут к возникновению определенных прав и обязанностей у лиц их совершивших (это не только сделки). Комментируемый Закон установил такие запреты на совершение подобных действий в связи с особым правовым статусом саморегулируемой организации.
Запрет на совершение определенных действий (в том числе и сделок) для саморегулируемой организации и его должностного лица связан с теми юридическими фактами, которые влекут за собой возникновение определенных гражданских прав и обязанностей у членов саморегулируемой организации. Так запрещено покупать акции и иные ценные бумаги, которые выпускает член саморегулируемой организации, кроме тех случаев,
когда такие ценные бумаги предложены к продажи публично, т.е. через торги неопределенному кругу лиц. Также запрещено осуществлять предпринимательскую деятельность, которая по видам деятельности (ОКВЭД) является той же, что и предпринимательская деятельность членов саморегулируемой организации. Запрещено и совершение различных гражданско-правовых сделок по поручительству, залогу, страхованию, кредитованию и т.д., в которых участвуют члены саморегулируемой организации.
5. Отдельно в ч. 5 комментируемой статьи установлен запрет для должностного лица саморегулируемой организации, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, по замещению им какой-либо должности (состояние в трудовых отношениях с членами данной саморегулируемой организации). Такой запрет, как уже отмечалось, связан с тем, что
100