Комментарий к Федеральному закону от 1 декабря 2007 г. № 315-Ф3 «О саморегулируемых организациях»

ее несоответствия требованиям Закона, других федеральных законов. Более подробно об этом основании будет сказано ниже.

2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи исключение сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций по иным основаниям

не допускается. Таким образом, перечисленный перечень является исчерпывающим.

3. В ч. 3 комментируемой статьи определен момент исключения саморегулируемой организации из реестра (момент утраты некоммерческой организацией статуса саморегулируемой организации). Некоммерческая организация считается исключенной из

государственного реестра саморегулируемых организаций и прекратившей деятельность в

качестве саморегулируемой организации со дня представления заявления об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, указанный в ч. 1

или 2 ст. 20 комментируемого Закона, либо с даты вступления в законную силу решения суда об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций, либо с даты ликвидации или реорганизации некоммерческой организации. Таким образом, Закон момент исключения саморегулируемой организации из реестра связывает исключительно с фактом наступления события, являющегося основанием для такого исключения. При этом по смыслу комментируемой нормы фактического исключения (в

виде ликвидации сведений из реестра бумажного или электронного, или того и другого) не требуется.

Определение момента подачи некоммерческой организацией заявления об исключении из реестра саморегулируемых организаций вряд ли вызовет на практике какие-либо затруднения. В то же время подробнее хотелось бы остановится на вопросах определения момента ликвидации и реорганизации некоммерческой организации.

В соответствии с положением п. 8 ст. 63 ГК РФ, ликвидация организации считается завершенной, а организация — прекратившей существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц. Эта же положение содержится и в п. 6 ст. 22

Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Завершение государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, определяется в соответствии со ст. 16 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и зависит от того, в

какой форме проводилась реорганизация. Так:

131

реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а

преобразованное юридическое лицо — прекратившим свою деятельность;

реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность;

реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а

юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность;

реорганизация юридического лица в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной;

реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной.

Врамках данного комментария имеет смыл остановится также на дате вступления в законную силу решения суда об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций. Решение арбитражного суда первой инстанции в соответствии с ч. 1 ст. 180 АПК РФ вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

4. В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи саморегулируемая организация, не соответствующая предъявляемым к ней комментируемым Законом требованиям либо требованиям, установленным другими федеральными законами, по количеству членов саморегулируемой организации или размеру ее компенсационного фонда, обязана представить

заявление о таком несоответствии в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти.

В Законе указано правовое значение такого заявления. Так, в течение двух месяцев с момента получения этого заявления сведения о некоммерческой организации не могут быть исключены из государственного реестра саморегулируемых организаций по основанию,

указанному в этом заявлении. Такое же право есть и у саморегулируемых организаций оценщиков и арбитражных управляющих (п. 10 и 11 ст. 24.5 Федерального закона «Об

132

оценочной деятельности в Российской Федерации»; п. 6 ст. 21 Федерального закона «О

несостоятельности (банкротстве)»). С учетом того, что по основанию несоответствия саморегулируемой организации установленным требованиям она может быть исключена только в судебном порядке, уполномоченный федеральный орган исполнительной власти в данный период не вправе обратиться в суд с требованием об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций. А если такое обращение было сделано, то суд должен будет отказать в удовлетворении заявления.

Кроме того, рассматриваемый запрет на исключение сведений о саморегулируемой организации из реестра действует только в отношении того несоответствия саморегулируемой организации установленным требованиям, которое указано в представленном этой организацией уполномоченному федеральному органу исполнительной власти заявлении.

Указанное заявление представляется в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти в письменной форме с указанием даты возникновения основания для исключения сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций.

Стоит особо подчеркнуть, что заявление о несоответствии саморегулируемой организации установленным требованиям может быть представлено в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти не более одного раза в год. Буквальное толкование данного положения позволяет прийти к выводу, что данное заявление может подаваться не чаще одного раза в календарный год. Как нам представляется, в целях исключения злоупотребления саморегулируемой организацией данным правом комментируемую норму следует скорректировать и установить запрет на предоставление повторного заявления в течение года с момента подачи первоначального заявления.

В случае, если по истечении двухмесячного срока саморегулируемая организация не представит в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти доказательство приведения своего статуса или деятельности в соответствие с установленными требованиями,

то сведения о такой некоммерческой организации подлежат исключению из государственного реестра саморегулируемых организаций. Доказательствами в данном случае будут

служить:

заверенные некоммерческой организацией копии документов, подтверждающие государственную регистрацию ее членов — юридических лиц;

заверенные некоммерческой организацией копии свидетельств о государственной регистрации ее членов — индивидуальных предпринимателей;

133

перечень членов некоммерческой организации с указанием вида (видов) осуществляемой ими предпринимательской или профессиональной деятельности, являющейся предметом саморегулирования для саморегулируемой организации;

документы, подтверждающих наличие у некоммерческой организации предусмотренных комментируемым Законом способов обеспечения ответственности членов некоммерческой организации перед потребителями произведенных товаров (работ,

услуг) и иными лицами.

Статья 22. Взаимодействие саморегулируемых организаций и уполномоченных

федеральных органов исполнительной власти

1. Уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, указанный в части 1 или 2

статьи 20 настоящего Федерального закона, направляет в саморегулируемую организацию информацию о результатах проведенных в порядке и в случаях, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации, проверок предпринимательской или профессиональной деятельности членов саморегулируемой организации, за исключением информации о результатах проверок, при проведении которых акт не составлялся.

2. Уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, указанный в части 1 или 2

статьи 20 настоящего Федерального закона, привлекает саморегулируемые организации к участию в обсуждении проектов федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации,

государственных программ по вопросам, связанным с предметом саморегулирования.

3.Саморегулируемая организация обязана направлять в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, указанный в части 1 или 2 статьи 20 настоящего Федерального закона:

1) стандарты и правила саморегулируемой организации, условия членства в ней в соответствии с предметом саморегулирования и внесенные в них изменения в течение семи рабочих дней после их внесения постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации; 2) сведения о запланированных и проведенных саморегулируемой организацией проверках

деятельности членов саморегулируемой организации и о результатах этих проверок.

4.Уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, указанный в части 1 или 2

статьи 20 настоящего Федерального закона, не вправе:

1)требовать от саморегулируемой организации и ее членов информацию, представление которой не предусмотрено федеральными законами;

2)принимать решения, обязывающие саморегулируемую организацию осуществлять действия,

нарушающие федеральные законы и принятые в соответствии с ними иные нормативные правовые акты,

134

или воздерживаться от осуществления правомерных действий, являющихся обязательными в соответствии со стандартами и правилами саморегулируемой организации;

3) требовать изменения или отмены решений, принятых органами управления саморегулируемой организации в соответствии с их компетенцией, а также требовать принятия указанными органами решений в отношении члена или членов саморегулируемой организации либо саморегулируемой организации.

5. Уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, указанный в части 1 или 2

статьи 20 настоящего Федерального закона, вправе обратиться в суд с требованием об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций в случае несоответствия саморегулируемой организации требованиям, предусмотренным частью 3 статьи

3 настоящего Федерального закона, а также в случае нарушения в течение года более двух раз иных требований настоящего Федерального закона, требований других федеральных законов в отношении саморегулируемой организации, если эти нарушения не устранены или носят неустранимый характер.

6. В случае принятия судом решения об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций на основании несоответствия саморегулируемой организации или ее деятельности требованиям настоящего Федерального закона,

других федеральных законов соответствующая некоммерческая организация, имевшая статус саморегулируемой организации, не вправе повторно обращаться с заявлением о внесении сведений о ней в государственный реестр саморегулируемых организаций в течение одного года со дня вступления в законную силу решения об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций.

Комментарий к статье 22

1. Комментируемая статья посвящена вопросам взаимодействия саморегулируемых организаций и уполномоченных федеральных органов исполнительной власти.

В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи взаимодействие состоит в том, что уполномоченный федеральный орган исполнительной власти направляет в саморегулируемую организацию информацию о результатах проведенных проверок предпринимательской или профессиональной деятельности членов саморегулируемой организации. Стоит отметить, что по смыслу комментируемой нормы это является обязанностью уполномоченного федерального органа исполнительной власти. Закон делает исключение только для той информации, о

результатах проверок при проведении которых акт не составлялся.

2.Вторым направлением взаимодействия саморегулируемых организаций и

уполномоченных федеральных органов исполнительной власти является привлечение

135

саморегулируемых организаций к процессу нормотворчества на самой ранней его стадии. Так в соответствии с ч. 2 комментируемой статьи уполномоченный федеральный орган исполнительной власти привлекает саморегулируемые организации к участию в обсуждении проектов федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации,

законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации,

государственных программ по вопросам, связанным с предметом саморегулирования.

Комментируемое положение, на наш взгляд, стоит рассматривать как безусловную обязанность уполномоченного федерального органа исполнительной власти привлечь саморегулируемую организацию к участию в обсуждении проектов федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, государственных программ по вопросам,

связанным с предметом саморегулирования, в том случае, если в этом обсуждении участвует указанный орган. Такая обязанность, с нашей точки зрения, должна подкрепляться еще и тем,

что компетентный на принятие федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, государственных программ государственный орган или компетентный на принятие законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации государственный орган субъекта РФ не вправе будет принять законопроект или проект другого нормативного акта по соответствующему вопросу, если в его обсуждении не принимали участие саморегулируемые организации, функционирующие в данной сфере. А если говорить точнее, проект нормативного акта не должен приниматься в том случае, если к его обсуждению не приглашались соответствующие саморегулируемые организации.

Другой вопрос, который возникает в данном случае, состоит в следующем: вправе ли саморегулируемая организация отказаться от обсуждения проектов федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, государственных программ по вопросам,

связанным с предметом саморегулирования? Или же участие в таком обсуждении является ее обязанностью?

На наш взгляд, толкование ч. 2 комментируемой статьи не позволяет говорить о

наличии обязанности у саморегулируемой организации в обязательном порядке принять

участие в данном обсуждении. Кроме того, в п. 3 ч. 3 ст. 6 комментируемого Закона также предусмотрено только право саморегулируемых организаций участвовать в обсуждении проектов указанных нормативных правовых актов, государственных программ по вопросам,

связанным с предметом саморегулирования. При этом заметим, что в соответствии с п. 12 ч. 1

ст. 7 комментируемого Закона саморегулируемая организация обязана обеспечить доступ к

136

информации о ходе и результатах экспертизы нормативного правового акта, в проведении которой саморегулируемая организация принимала участие.

В рамках данного комментария отметим также, что п. 3 ч. 3 ст. 6 комментируемого Закона предусмотрено право саморегулируемой организации направлять в органы государственной власти России, органы государственной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления заключения о результатах проводимых ею независимых экспертиз проектов нормативных правовых актов.

3. Следующим направлением взаимодействия саморегулируемых организаций и уполномоченных федеральных органов исполнительной власти является направление

саморегулируемой организацией сведений в уполномоченный федеральный орган

исполнительной власти. Так, саморегулируемая организация обязана направлять в

уполномоченный федеральный орган исполнительной власти следующие сведения:

стандарты и правила саморегулируемой организации, условия членства в ней в соответствии с предметом саморегулирования и внесенные в них изменения в течение семи рабочих дней после их внесения постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации;

сведения о запланированных и проведенных саморегулируемой организацией проверках деятельности членов саморегулируемой организации и о результатах этих проверок.

Указание на обязанность саморегулируемой организации дает право требовать

уполномоченному федеральному органу исполнительной власти исполнения данной обязанности и предоставления сведения в указанный срок. При этом, если для первой группы сведений такие сроки установлены, то для сведений о запланированных и проведенных саморегулируемой организацией проверках деятельности членов саморегулируемой организации и о результатах этих проверок – сроки не установлены. Это порождает затруднения в практике применения данного полномочия, о чем в своем интервью говорил заместитель директора Департамента корпоративного управления Министерства экономического развития РФ Д.В. Скрипичников9.

Думается, что сроки в данном случае будут определяться запросами уполномоченного федерального органа исполнительной власти.

4. В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи при осуществлении взаимодействия

уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, не вправе:

137

требовать от саморегулируемой организации и ее членов информацию, представление которой не предусмотрено федеральными законами;

принимать решения, обязывающие саморегулируемую организацию осуществлять действия, нарушающие федеральные законы и принятые в соответствии с ними иные нормативные правовые акты, или воздерживаться от осуществления правомерных действий, являющихся обязательными в соответствии со стандартами и правилами саморегулируемой организации;

требовать изменения или отмены решений, принятых органами управления саморегулируемой организации в соответствии с их компетенцией, а также требовать принятия указанными органами решений в отношении члена или членов саморегулируемой организации либо саморегулируемой организации.

5.Частью 5 комментируемой статьи закреплено право уполномоченного федерального органа исполнительной власти обратиться в суд с требованием об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций в случае несоответствия саморегулируемой организации установленным комментируемым Законом требованиям (ч. 3 ст. 3), а также в случае нарушения в течение года более двух раз иных требований комментируемого Закона, требований других федеральных законов в отношении саморегулируемой организации, если эти нарушения не устранены или носят неустранимый характер. Данное право является детализацией изложенного выше положения п. 3 ч. 1 ст. 21 комментируемого Закона, предусматривающего исключение сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций в случае ее несоответствия или несоответствия ее деятельности требованиям комментируемого Закона, других федеральных законов только на основании соответствующего решения суда,

вступившего в законную силу. При этом стоит учитывать также те случаи, когда уполномоченный федеральный орган исполнительной власти не вправе обратиться в суд с требованием об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций (ч. 4 ст. 21 комментируемого Закона).

6. Если судом принято решение об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций на основании несоответствия саморегулируемой организации или ее деятельности требованиям комментируемого Закона,

других федеральных законов, то соответствующая некоммерческая организация, имевшая статус саморегулируемой организации, не имеет права повторно обращаться с заявлением о внесении сведений о ней в государственный реестр саморегулируемых организаций. Данное ограничение устанавливается сроком в течение одного года со дня вступления в законную силу

138

решения об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций. Следовательно, при обращении некоммерческой организации,

которая имела статус саморегулируемой организации, и сведения о которой исключены из государственного реестра саморегулируемых организаций на основании несоответствия самой организации или ее деятельности требованиям федеральных законов, с заявлением о внесении сведений о ней в государственный реестр саморегулируемых организаций до истечения годичного срока со дня вступления в законную силу соответствующего решения суда уполномоченным федеральным органом исполнительной власти должно быть принято решение об отказе во внесении сведений о некоммерческой организации в государственный реестр саморегулируемых организаций.

саморегулируемых организаций

Государственный контроль (надзор) за деятельностью саморегулируемых организаций

осуществляется в порядке, установленном федеральными законами.

Комментарий к статье 23

Комментируемая статья посвящена вопросам осуществления государственного контроля

(надзора) за деятельностью саморегулируемых организаций.

По общему правилу предметом государственного контроля (надзора) за деятельностью саморегулируемой организации является соблюдение саморегулируемой организацией

требований к саморегулируемым организациям и их деятельности, установленных комментируемым Законом и другими федеральными законами. Саморегулируемая организация обязана представлять в орган надзора за саморегулируемыми организациями по его запросу информацию, необходимую для осуществления им своих функций. В случае выявления нарушения саморегулируемой организацией требований действующих федеральных законов орган надзора за саморегулируемыми организациями направляет в саморегулируемую организацию одновременно с актом о выявленных нарушениях предписание об их устранении в разумные сроки. Указанное предписание может быть обжаловано саморегулируемой организацией в арбитражный суд.

139

Стоит отметить, что само наличие саморегулируемых организаций существенно

уменьшает случаи осуществления государственного контроля (надзора) в отношении их

членов, поскольку данная государственная функция делегирована саморегулируемым

организациям. Проведение контроля саморегулируемой организацией за осуществлением своими членами предпринимательской или профессиональной деятельности составляет один из главных элементов саморегулирования. В то же время такая ситуация порождает необходимость осуществления более тщательного контроля (надзора) за деятельностью самих саморегулируемых организаций. Государственный контроль (надзор) за деятельностью саморегулируемых организаций осуществляется в порядке, установленном федеральными законами.

Таким образом, в настоящее время отсутствует единая специализированная служба,

которая осуществляла бы контроль (надзор) за всеми саморегулируемыми организациями. Система органов прокуратуры РФ, несмотря на наличие у них соответствующих полномочий, вряд ли можно относить к таковой.

Так, например, в соответствии со ст. 55.19 ГрК РФ государственный контроль (надзор) за деятельностью саморегулируемых организаций осуществляется органом надзора за саморегулируемыми организациями путем проведения плановых и внеплановых проверок.

Таким органом в соответствии с постановлением Правительства РФ от 19.11.2008 г. № 864 «О мерах по реализации Федерального закона от 22 июля 2008 г. № 148-ФЗ "О внесении изменений в ГрК РФ и отдельные законодательные акты Российской Федерации"» является

Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору. В

соответствии с действующим ГрК РФ, плановая проверка деятельности саморегулируемой

организации проводится один раз в два года в соответствии с планом, утвержденным органом надзора за саморегулируемыми организациями. Внеплановая проверка деятельности саморегулируемой организации может проводиться в целях контроля за исполнением предписаний об устранении нарушений, выявленных в ходе плановых проверок ее деятельности. Решение о проведении внеплановой проверки также принимается на основании заявлений юридических лиц, физических лиц, органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, правоохранительных органов о нарушении саморегулируемой организацией или ее членами требований к саморегулируемым организациям и их деятельности, установленных законодательством РФ.

Надзор за деятельностью саморегулируемых организаций оценщиков также осуществляется путем проведения плановых и внеплановых проверок. При этом

140