Комментарий к Федеральному закону от 1 декабря 2007 г. № 315-Ф3 «О саморегулируемых организациях»
.pdfсаморегулируемой организации и дела о нарушении ее членами требований стандартов и правил
предпринимательской или профессиональной деятельности, условий членства в саморегулируемой
организации.
2.Процедура рассмотрения указанных в части 1 настоящей статьи жалоб и дел, содержание указанных нарушений определяются внутренними документами саморегулируемой организации.
3.При рассмотрении жалоб на действия членов саморегулируемой организации орган по рассмотрению дел о применении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия обязан приглашать на свои заседания лиц, направивших такие жалобы, а
также членов саморегулируемой организации, в отношении которых рассматриваются дела о применении мер дисциплинарного воздействия.
4.Орган по рассмотрению дел о применении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия в случаях, установленных саморегулируемой организацией, вправе принять решение о применении следующих мер дисциплинарного воздействия:
1)вынесение предписания, обязывающего члена саморегулируемой организации устранить выявленные нарушения и устанавливающего сроки устранения таких нарушений;
2)вынесение члену саморегулируемой организации предупреждения;
3)наложение на члена саморегулируемой организации штрафа;
4)рекомендация об исключении лица из членов саморегулируемой организации, подлежащая рассмотрению постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации;
5)иные установленные внутренними документами саморегулируемой организации меры.
5.Решения, предусмотренные пунктами 1-3 и 5 части 4 настоящей статьи, принимаются большинством голосов членов органа по рассмотрению дел о применении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия и вступают в силу с момента их принятия указанным органом. Решение, предусмотренное пунктом 4 части 4 настоящей статьи, может быть принято не менее чем семьюдесятью пятью процентами голосов членов органа по рассмотрению дел о применении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия.
6.Саморегулируемая организация в течение двух рабочих дней со дня принятия органом по рассмотрению дел о применении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия решения о применении мер дисциплинарного воздействия в отношении члена саморегулируемой организации направляет копии такого решения члену саморегулируемой организации, а также лицу, направившему жалобу, по которой принято такое решение.
7.Решения органа по рассмотрению дел о применении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия, за исключением решения, предусмотренного настоящей статьи, могут быть обжалованы членами саморегулируемой организации в постоянно
71
действующий коллегиальный орган управления саморегулируемой организации в сроки, установленные
саморегулируемой организацией.
8.Решение постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации об исключении лица из членов саморегулируемой организации может быть обжаловано лицом, исключенным из членов саморегулируемой организации, в суд в установленном законодательством Российской Федерации порядке.
9.Денежные средства, полученные саморегулируемой организацией в результате наложения на члена саморегулируемой организации штрафа в соответствии с настоящей статьей, подлежат зачислению в компенсационный фонд саморегулируемой организации.
Комментарий к статье 10
1. Нормы комментируемой статьи являются продолжением регулирования функций контроля со стороны саморегулируемых организаций в отношении своих членов. В тех случаях,
когда сотрудник саморегулируемой организации по результатам проверки выявит нарушения требований и стандартов, действующих в саморегулируемой организации, или выявит нарушения условий членства саморегулируемой организации, допущенные ее членом
(участником), то он далее направляет материал дела на рассмотрение тому органу саморегулируемой организации, который полномочен принимать решения о привлечении к дисциплинарной ответственности членов (участников) саморегулируемой организации. Вся
процедура рассмотрения таких дел отдана на внутреннее регулирование самими саморегулируемыми организациями. Таким образом весь порядок рассмотрения подобных дел,
права и обязанности сторон при их рассмотрении, сроки рассмотрения должны быть урегулированы во внутренних правилах (локальных актах) самой саморегулируемой организации. Положения рассматриваемой статьи устанавливают только некоторые требования относительно рассмотрения дел о наложении мер дисциплинарного воздействия в отношении членов (участников) саморегулируемой организации.
2. Определим те вопросы, которые должна урегулировать саморегулируемая организация в своих внутренних документах. Прежде всего, это правовой статус тех лиц,
которые привлекаются к ответственности, и тех, которые подали жалобу. В самих локальных актах необходимо установить права и обязанности таких лиц (их еще можно назвать сторонами по делу). Кроме того саморегулируемая организация должна отразить какими средствами и в каком порядке член саморегулируемой организации может защищать себя при рассмотрении подобного дела, может ли он вообще давать какие-то объяснения по делу и какими
72
документами (может быть свидетельскими показаниями) будет устанавливаться виновность или невиновность члена саморегулируемой организации.
3. В ч. 3 комментируемой статьи предусмотрена обязанность органа саморегулируемой организации, рассматривающего вопрос о привлечении к ответственности своего участника
(члена), привлекать к участию в рассмотрении дела самого члена, вопрос о котором и рассматривается в саморегулируемой организации, и то лицо, которое подало жалобу. Данная обязанность реализуется посредством приглашения к участию в рассмотрении дела (на заседание). Из данной правовой нормы следует, что участниками процесса по рассмотрению
дела о совершении дисциплинарного правонарушения будут являться:
орган саморегулируемой организации (или его специально уполномоченное лицо,
сотрудник), полномочный рассматривать такое дело;
юридическое или физическое лицо, обвиняемое в совершении дисциплинарного проступка;
лицо, подавшее жалобу.
Как мы знаем из содержания положений ст. 9 комментируемого Закона, внеплановая проверка может быть инициирована не только в результате жалобы конкретного лица, но и по другим основаниям, например в результате информации, полученной от органа государственной власти или местного самоуправления и т.д. В таком случае и данных лиц
(представителей органов власти) необходимо пригласить к участию в рассмотрении дела.
Представители органов власти в данном случае будут участвовать в процессе только как лица,
подавшие жалобу или информацию. Дополнительными правами, которыми они обладают, как субъекты власти, в процессе они пользоваться не могут.
4. Положения частей с 4 по 6 рассматриваемой статьи устанавливают требования относительно принятия решения, его юридической силы и порядка исполнения.
Так, орган саморегулируемой организации, рассмотрев дело о привлечении члена
(участника) саморегулируемой организации к дисциплинарной ответственности, может принять решение о наличии или отсутствии признаков дисциплинарного правонарушения в действиях или бездействии члена саморегулируемой организации. Очень много вопросов, касающихся принятия решения саморегулируемой организацией, не урегулированы рассматриваемым Законом, они отданы на внутреннее регулирование самой саморегулируемой организацией.
Например, никак не разрешен вопрос о том, на каком основании саморегулируемая организация будет решать вопрос о привлечении своего участника (члена) к дисциплинарной ответственности. Следовательно это должно найти отражение во внутренних документах саморегулируемой организации.
73
Виды наказаний в комментируемой статье определены не исчерпывающе.
Саморегулируемая организация может и сама предусмотреть для своих членов другие виды наказаний, тем более, что такое право им дано в ч. 4 комментируемой статьи. Однако это не могут быть те виды наказаний, которые предусмотрены УК РФ и КоАП РФ, поскольку на их применение саморегулируемая организация не уполномочена, а уполномочены специальные органы государственной власти, которые и могут при соблюдении правил административного или уголовного процесса привлечь виновное лицо к ответственности. Статьей 3.2 КоАП РФ установлены следующие виды наказаний:
предупреждение;
административный штраф;
возмездное изъятие орудия совершения или предмета административного правонарушения;
конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения;
лишение специального права, предоставленного физическому лицу;
административный арест;
административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;
дисквалификация;
административное приостановление деятельности.
Согласно ст. 44 УК РФ, видами наказаний являются следующие:
штраф;
лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград;
обязательные работы;
исправительные работы;
ограничение по военной службе;
ограничение свободы;
арест;
содержание в дисциплинарной воинской части;
лишение свободы на определенный срок;
пожизненное лишение свободы;
смертная казнь.
74
Гражданское законодательство также устанавливает «наказания», а точнее гражданско-
правовую ответственность. По этой причине саморегулируемая организация не может вынести решение о привлечении к ответственности в виде присуждения определенного имущества, возложении обязанности об исполнении определенных обязательств, это может сделать только суд в порядке, предусмотренном нормами гражданского и арбитражного процессов. Наказание, предусмотренное комментируемой статьей, может быть следующим:
вынесение предписания о срочном устранении нарушений (т.е. обязательно предусматривается срок на их устранение);
предупреждение;
штраф;
исключение из членов саморегулируемой организации.
Как видно, такие виды наказаний, как предупреждение и штраф, есть и в административной ответственности, а штраф применим также и при уголовном наказании.
Сама цель наказания также не описана в комментируемом Законе, но исходя из смысла российского законодательства можно отметить, что цель любого наказания состоит в том,
чтобы возместить причиненный вред, исправить поведение виновного. Карательной функции в любом наказании действующее законодательство не знает. Поэтому, можно сказать, что цель наказания участника саморегулируемой организации состоит в том, чтобы вред, причиненный участником саморегулируемой организации третьим лицам, был возмещен, и чтобы участник саморегулируемой организации не допускал в будущем повторного дисциплинарного правонарушения.
5. Если саморегулируемая организация в своих локальных актах предусмотрит и иные виды наказаний, то она должна предусмотреть и порядок принятия решений по ним. Общий
порядок принятия решений по вопросам привлечения членов (участников)
саморегулируемых организаций к дисциплинарной ответственности таков, что решения по всем вопросам, кроме применения такого вида наказания, как исключение из членов саморегулируемой организации, принимается простым большинством голосов. Решение по вопросу об исключении из членов саморегулируемой организации принимается не простым, а
квалифицированным большинством голосов. Данное квалифицированное большинство
предусмотрено в виде ¾ от всех голосов. Таким образом, если полномочный орган саморегулируемой организации рассматривает правонарушение, наказание за которое может быть в виде рекомендации об исключении из членов саморегулируемой организации, то данное дело должно быть рассмотрено не менее семидесяти пяти процентов голосов членов,
75
иначе требование о квалифицированном большинстве соблюсти не возможно. Требование о принятии решения по вопросу о привлечении к дисциплинарной ответственности члена
(участника) саморегулируемой организации простым большинством голосов возможно соблюсти при рассмотрении дела не менее чем 3 полномочными лицами саморегулируемой организации. Саморегулируемая организация не может предусмотреть в своих внутренних документах (локальных актах) для одного полномочного лица возможность голосования им двумя и более голосами. Это возможно только для участников акционерных обществ и других коммерческих обществ, где количество голосов зависит от количества голосующих акций,
которыми обладает акционер. или от количества имущества в уставном капитале такого общества.
6. Согласно правовой норме, изложенной в ч. 6 комментируемой статьи, копии решения,
принятого саморегулируемой организацией, направляются другим участникам процесса (члену саморегулируемой организации и лицу, подавшему жалобу или передавшему определенную информацию). Решение саморегулируемой организации вступает в законную силу немедленно и, соответственно, также незамедлительно, но в разумные сроки, подлежит исполнению.
Порядок исполнения определяется самой саморегулируемой организацией в своих внутренних документах. Отметим однако, что привлечение к такому виду ответственности как предписание об устранении нарушений, должно быть исполнено в том порядке и в те сроки, которые будут указаны в самом решении. Решение о наложении штрафа должно быть исполнено в срок,
предусмотренный в самом решении или во внутренних актах саморегулируемой организации.
Даже если такой срок нигде не будет предусмотрен, его можно определить моментом востребования в соответствии со ст. 314 ГК РФ, в которой предусмотрено, что обязательство,
не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.
7-8. Решение саморегулируемой организации вступает в законную силу с момента его вынесения, соответственно немедленно, а следовательно даже при его обжаловании в суд или в коллегиальный орган саморегулируемой организации это не приостанавливает действия обжалуемого решения. Все решения саморегулируемой организации о привлечении к любому виду дисциплинарной ответственности могут быть обжалованы в коллегиальный орган саморегулируемой организации, кроме решения о рекомендации об исключении участника из членов саморегулируемой организации. Такое решение может быть сразу обжаловано в суд.
76
Данную процедуру можно сравнить с претензионным порядком в гражданском законодательстве. Если сначала решения саморегулируемой организации (кроме рекомендации по исключению из членов саморегулируемой организации) не будут обжалованы в коллегиальный орган, то это еще не дает право члену саморегулируемой организации сразу идти с жалобой в суд.
9. Если к члену саморегулируемой организации в результате нарушения им требований стандартов и правил предпринимательской или профессиональной деятельности или условий членства в саморегулируемой организации в качестве меры дисциплинарного воздействия было применено наложение штрафа, то денежные средства, полученные в результате применения данной меры, должны быть зачислены в компенсационный фонд саморегулируемой организации.
Статья 11. Обжалование действий (бездействия) саморегулируемой организации,
решений ее органов управления
Любой член саморегулируемой организации в случае нарушения его прав и законных интересов действиями (бездействием) саморегулируемой организации, ее работников и (или) решениями ее органов управления вправе оспаривать такие действия (бездействие) и (или) решения в судебном порядке, а также требовать в соответствии с законодательством Российской Федерации возмещения саморегулируемой организацией причиненного ему вреда.
Комментарий к статье 11
1. Поскольку саморегулируемая организация является прежде всего юридическим лицом, то как и все юридические лица, согласно ст. 48 ГК РФ, она имеет в собственности определенное имущество (или на ином праве обладает таким имуществом), может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Из данного определения юридического лица,
предусмотренного общей частью гражданского законодательства, следует, что саморегулируемая организация должна и может отвечать по своим обязательствам, в том числе и по обязательствам, возникающим из причинения вреда действиями сотрудников саморегулируемой организации. Кроме того, как мы уже говорили, саморегулируемая организация обладает определенными полномочиями в отношении своих членов, поэтому не исключено, что отдельные действия (бездействия), решения сотрудников саморегулируемой
77
организации, ее органов могут вызывать определенные вопросы и конфликтные ситуации у членов саморегулируемой организации. В связи с этим норма комментируемой статьи дает право члену саморегулируемой организации на обжалование в суде всех конфликтных
ситуаций, споров, которые могут возникнуть между членом саморегулируемой организации и самой саморегулируемой организацией в процессе их взаимодействия. В
данном случае, несмотря на то, что комментируемая статья выражена в единой правовой норме,
ее следует рассматривать с двух позиций. Один вопрос состоит в том, что члены саморегулируемой организации вправе оспаривать в суд все действия (бездействия)
саморегулируемой организации, ее работников, решения ее органов управления, и другой вопрос составляют иски по обязательствам, возникающим из причинения вреда члену саморегулируемой организации.
Та часть правовой нормы комментируемой статьи, которая касается права члена
(участника) по обжалованию в суд всех действий, решений (бездействия) самой саморегулируемой организации и ее работников аналогична правовому институту, который регулирует права физических и юридических лиц на оспаривание в суде всех действий
(бездействий) и решений органов государственной власти и местного самоуправления. Данные правоотношения урегулированы нормами административного права и гражданского,
арбитражного процессов. Несмотря на то, что саморегулируемая организация и обладает в определенной степени публично-правовым статусом, поскольку она имеет полномочие на привлечение к ответственности своих участников и может применять в качестве меры наказания такую санкцию, как штраф, саморегулируемая организация является разновидностью некоммерческих организаций, и следовательно это частное, а не публичное (государственное или муниципальное) юридическое лицо. В связи с этим возникает вопрос о том, а по каким
правилам гражданского и арбитражного процессов (законодательства) будет рассматриваться дело в суде по обжалованию, например, решения органа
саморегулируемой организации. Нормы гражданского процессуального и арбитражного процессуального законодательства, регулирующие данные правоотношения при подаче аналогичного заявления в суд на решения, действия и бездействия органов государственной власти и местного самоуправления в нашем случае не подходят, поскольку, как мы уже отметили, саморегулируемая организация не является органом государственной власти или местного самоуправления.
Статья 254 ГПК РФ четко закрепляет, что гражданин, организация вправе оспорить в суде решение, действие (бездействие) органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если
78
считают, что нарушены их права и свободы. В ст. 189 и 197 АПК РФ нет такого же четкого закрепления относительно того, что считать в рамках арбитражного процессуального законодательства «публичными правоотношениями». Как и в ГПК РФ, при перечислении
участников конфликтных правоотношений по спорам, возникающим из публичных правоотношений, АПК РФ называет прежде всего органы государственной власти и местного самоуправления, их должностных лиц, но далее через запятую везде идет формулировка «иных органов». Вполне возможно, что это дает нам право говорить о том, что при решении споров,
подведомственных арбитражным судам, свои заявления члены саморегулируемой организации относительно оспаривания в суде действий (бездействий) саморегулируемой организации, ее органов и сотрудников, будут подавать, а дела будут рассматриваться по правилам,
предусмотренным 3-им разделом АПК РФ, по правилам производства по делам, возникающим из публичных правоотношений. В арбитражном процессуальном законодательстве четкая граница между публично-правовыми и частно-правовыми отношениями не проведена, так как везде в нормах раздела 3 АПК РФ, где указаны сами участники конфликтных правоотношений,
передаваемых на рассмотрение суда, указаны и «иные органы».
В арбитражный суд можно обжаловать решения о наложении штрафов на члена саморегулируемой организации и даже отдельные требования нормативов и стандартов,
которые должны разрабатываться и приниматься самой саморегулируемой организацией,
например, по тому основанию, что они незаконно возлагают на участника саморегулируемой организации дополнительно какие-либо обязанности.
2. Вторая часть комментируемой правовой нормы связана с возможностью возмещения
через суд того вреда, который может причинить саморегулируемая организация своему участнику в результате своей деятельности. Саморегулируемая организация обладает определенными полномочиями в отношении своих участников и вполне возможна ситуация,
при которой, например, после проведенной плановой проверки будет разглашена информация,
составляющая коммерческую тайну данного члена (участника) саморегулируемой организации.
Могут возникнуть и другие ситуации, при которых от действий работников (решений и бездействий) члену саморегулируемой организации будет нанесен вред. Данный вред можно рассматривать не только как материальный, но и как вред от нарушения (умаления) деловой репутации фирмы. Статья 15 ГК РФ устанавливает общие нормы по определению ущерба,
подлежащего возмещению. Согласно ч. 2 ст. 15 ГК РФ, под убытками понимаются расходы,
которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб),
79
а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Если же обратиться к главе 4 АПК РФ, регулирующей вопросы компетенции арбитражных судов, то можно сделать вывод, что практически все споры, связанные с конфликтными ситуациями, возникающими между участниками саморегулируемой организации и самой саморегулируемой организацией, будут рассматриваться в арбитражном суде. Согласно ст. 27 АПК РФ, арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности. Арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами,
граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке, а в случаях, предусмотренных федеральным законодательством, с участием РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя.
Красходам потерпевшей стороны относятся фактические расходы, понесенные ею ко дню предъявления претензии (например, расходы из-за простоя производства; по устранению недостатков в полученной продукции (выполненных работах); по уплате санкций (включая возмещение убытков) и прочие). Будущие расходы в сумму ущерба (убытков) не включаются
имогут взыскиваться в последующем, когда они будут фактически произведены потерпевшей стороной.
При утрате имущества определяется стоимость утраченного имущества за вычетом износа. При повреждении имущества определяется сумма уценки или расходы по устранению повреждения. Такой ущерб может быть нанесен, например, в результате нарушения условий договора о таре и упаковке, поломки поставленного оборудования и других причин.
Кнеполученным доходам (упущенной выгоде) относятся все доходы, которые получила бы потерпевшая сторона, если бы обязательство было исполнено (например, прибыль,
не полученная в результате уменьшения объема производства или реализации продукции,
изменения ассортимента изготовленной продукции, снижения ее качества и т.п.).
Статья 152 ГК РФ указывает на право по обращению в суд за защитой чести,
достоинства и деловой репутации. При этом, нормы ст. 152 ГК РФ могут в равной степени применяться как к правоотношениям с гражданами, так и к правоотношениям с юридическими лицами, об этом говорится в самой ст. 152 ГК РФ. Интересным представляется и положение ст.
80